DERECHO MERCANTIL III

CONTRATOS
INNOMINADOS
CONTRATOS DE FACTORAJE
LIC. IVONNE FLORES

Fac
ultad de Ciencias Jurdicas.

Integrantes:
Massiel Flores Fuentes
Manuel Gonzlez Figueroa

Catedrtico:
Lic. Ivonne Flores

Materia:
Derecho Mercantil III

Tema:

CONTRATOS INNOMINADOS: CONTRATOS DE FACTORAJE

Contratos innominados.
Introduccin.
Se abordaran los Antecedentes Histricos de la evolucin y desarrollo de
los Contratos en general, en el cual se identifican los acontecimientos
jurdicos de gran relevancia en el Derecho Romano hasta llegar a la
poca actual dentro del Derecho Mercantil; asimismo se formul un
concepto de lo que son los Contratos en general y en especial de los
Contratos Mercantiles, clasificacin de los mismos; haciendo adems un
breve bosquejo de lo que son los Contratos Nominados y Contratos
Innominados, as como la clasificacin de los ltimos; posteriormente se
hizo un anlisis de las figuras ms frecuentes de los Contratos
Innominados que se estn dando como primicia en nuestro pas como lo
son: el Contrato de Arrendamiento Financiero o Leasing, Contrato de
Financiamiento o Factoring, y Contrato de Franquicia Comercial o de
Franchising; y en ltimo lugar se hizo una relacin de lo que son las
Reglas de Interpretacin de los Contratos Innominados o Atpicos.
Se analiza la falta de regulacin de los Contratos Innominados en
relacin a las Garantas Constitucionales y Leyes Mercantiles en la
prctica Mercantil Salvadorea, para comprender la importancia que
genera la falta de regulacin de los referidos Contratos, incluyendo la
determinacin del cual goza, haciendo un enfoque de las diferentes
disposiciones legales de nuestra Constitucin, Cdigo de Comercio,
Cdigo Civil y Leyes afines; asimismo se estudi los usos y costumbres
Mercantiles en relacin a los Contratos Innominados, este como
producto de la Libertad Contractual, Alcances de la Libertad Contractual,
sus Lmites, sus Causas y Efectos de los mismos.
Se pone de manifiesto la Situacin Jurdica de los Contratos
Innominados, cuando en los Tratados Internacionales se analiza lo que es
la Contratacin Internacional, su comportamiento en la Legislacin
Contractual, en los Usos del Comercio, Contratos en el Comercio, en
todas las referencias que se hacen de pactos o Tratados entre pases o
entre Estados Federados de un mismo pas, etc., siempre est presente
un Contrato o varios Contratos Nominados e Innominados inmersos en
los Pactos o Tratados Internacionales.
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Se desarroll con el afn de indagar todo lo referente a los Contratos

Innominados, su origen, funcionalidad, efectos, su ausencia en la
Normativa.

Justificacin de la investigacin.
La presente investigacin sobre la aplicacin prctica de los Contratos
Innominados en El Salvador, los cuales no se encuentran expresamente
regulados por nuestra Legislacin, pero se aplican y surten efectos en
nuestro pas a raz de Tratados Internacionales o por los mismos usos
mercantiles; estar orientada a conocer la aplicacin prctica de dichos
Contratos, para que a futuro sean regulados y as incentivar a todas
4jellas personas naturales y jurdicas que tienen iniciativa de ley para
que, en un momento oportuno presenten un Anteproyecto de Ley en
donde sean normados los Contratos atpicos, y de esa manera poder
contar con un ordenamiento jurdico que garantice al Derecho Privado.
Resulta de gran importancia saber, que en nuestro pas no existe
doctrina Salvadorea que hable especficamente sobre el tema que nos
ocupa, ya que si bien es cierto, en nuestro medio los Contratos
Innominados son una realidad y de uso comn, los Juristas no se han
interesado en investigar dichos Contratos, puesto que en la prctica es
evidente que la ley no los prohbe; a contrario segn los permite siempre
y cuando se cumplan los requisitos exigidos por la norma; Pero es de
hacer notar que existe una investigacin que tiene cierta relacin con el
tema que se presenta, cuyo autor es Mario Edgardo Caldern Luna y
otros, titulada "El Contrato de arrendamiento con Promesa de Venta y
consecuencias Jurdicas del Incumplimiento de sus obligaciones en El
Salvador, y particulariza exclusivamente en un Contrato Innominado de
los muchos que se dan en la prctica mercantil, como lo es el Contrato
de Arrendamiento con Promesa de Venta, el que para algunos autores es
considerado como un Contrato Mixto y no as como un Contrato
Innominado, siendo que no se encuentra regulado propiamente en
nuestra Legislacin.

De los contratos en general.

A)Concepto de contrato:
Es la convencin generadora de obligaciones" o tambin se puede entender
como el acuerdo de voluntades de dos o ms personas destinado a crear
obligaciones".
Contrato Mercantil "es el medio jurdico por el que las empresas realizan su
actividad econmica, bien con otras empresas, bien con el sector de los
consumidores".
Siendo aclarado los trminos anteriores y su significado, queda establecido que
existen clasificaciones de los contratos; ya sea por el nmero de partes que
intervienen, por la utilidad que presentan, por la forma como existen, por la
equivalencia de las prestaciones de las partes, por la forma en que se
perfeccionan, y por su denominacin y reglamentacin. Se hizo mencin de las
clasificaciones ms importantes

B) Clasificacin de los Contratos.Atendiendo el nmero de partes son: "Unilaterales, aquellos contratos en la

que una parte se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna" y
"Bilaterales, a contrario sensu de los anteriores son aquellos en que las partes
contratantes se obligan recprocamente".
Atendiendo la utilidad para los contratantes los hay: Gratuitos y se debe de
entender por estos, los que reportan utilidad para slo uno de los contratantes,
el cual no obliga a dar nada a cambio; y Onerosos, en este tipo de contratos
existe beneficio para ambas parte.
Atendiendo a la forma como existen son: Principales, que "son aquellos
contratos que subsisten por s mismos"; y "Accesorios son los que se
constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal".
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Atendiendo a la equivalencia de las prestaciones de las partes son:

"Conmutativos, aquellos en cuyo contenido las prestaciones se miran como
equivalentes, en ellos las partes pueden determinar desde el momento de
contratar, los beneficios o perdidas que el contrato le reportar; y Aleatorio son
aquellos contratos en los cuales las partes no pueden establecer al momento
de contratar, el beneficio o perdida que el mismo le reportar, puesto que las
obligaciones de stos, dependen de un acontecimiento futuro e incierto.
Por la manera en que se perfeccionan son: Consensuales, y se perfeccionan por
el slo consentimiento de las partes; Solemnes, para que se perfeccionen
requieren adems del consentimiento, la conservacin de otras formalidades,
sin las cuales no producen ningn efecto- y Reales entindase, los que se
perfeccionan por la entrega de la cosa, o sea que es necesario que haya
tradicin para que sea perfecto.
Por su denominacin y reglamentacin son- Nominados, los que tienen un
nombre y una reglamentacin establecidos por la ley con sus efectos y
obligaciones; e Innominados que son los que han quedado fuera de las
prescripciones del legislador y carecen por lo mismo de nombre y
reglamentacin en la normativa jurdica.

C) Elementos constitutivos de los Contratos.

En lo que a los elementos que constituyen o forman parte de los contratos se
refiere, se aplicarn las disposiciones del Derecho Civil, ya que estos se hacen
extensivos en el Derecho Mercantil.
As decimos que Ios elementos de un Contrato Mercantil son: a) Elementos
Esenciales, que son aquellos casos sin los cuales o no produce efecto alguno o
degenera en otro diferente"; "b) Elementos Naturales que son los casos que no
siendo esenciales, se entiende pertenecer al contrato, sin necesidad de
clusula especial`, y "c) Elementos Accidentales, son aquellos casos que se
agregan al contrato por medio de clusulas especiales, por no pertenecer al
contrato ni esencial, ni naturalmente".
Existen sin embargo elementos esenciales comunes a todo contrato, los cuales
detallamos a continuacin:
El Consentimiento: Es la manifestacin de voluntad tendiente a producir
efectos jurdicos, la cual debe ser expresa o tcita. "Es el acuerdo de
voluntades de dos o ms personas con un objeto lcito".
Siendo as que va orientado el consentimiento a producir efectos jurdicos, ste
debe llenar los requisitos siguientes: a) De existencia, que son aquellos que se
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necesitan para que exista de por s el acto; b) De validez, que son los
necesarios para que el consentimiento, no sea nulo o viciado, la voluntad
jurdica expresa a travs del consentimiento, conlleva elementos que la
constituyen; c) Intencin de voluntad, es la facultad que tiene una persona de
actuar en sentido determinado; d) Manifestacin de esa intencin
(Exteriorizacin) ya sea expresa o tcita, y e) El error, que es la representacin
falsa o inexacta de la realidad, o sea en creer cierto lo falso.
El consentimiento puede verse afectado por lo que se conoce como vicios del
consentimiento, estos son: el error, la fuerza y el dolo.
El vicio de error lo subdividirnos en: a) Error de Derecho, que es ignorancia
de la ley o la costumbre obligatoria y tanto lo constituye el desconocimiento de
la existencia de la norma, como los efectos que de ella se deducen; y b) Error
de Hecho, el cual es proveniente de un conocimiento imperfecto sobre
personas o cosas y acerca de si se ha producido o no un acontecimiento.

La fuerza es la presin que se ejerce sobre una persona (sea moral o material)
para que realice determinado acto. Pero para que la fuerza vicie el
consentimiento, es necesario que sea grave, injusta y determinante.
El dolo es la intencin de inferir injuria a la persona o a los bienes de otro.
Los Sujetos: En cuanto a los sujetos la doctrina pide que esencialmente sean
legalmente capaces para contraer derechos y obligaciones. Por lo cual bien
pueden ser personas naturales y/o jurdicas stas representadas por su
presidente o representante legal.
El Objeto: Entendindose como tal, la finalidad o fin que lleva el celebrar un
contrato, no como una cosa u objeto material, es decir, que nos referimos a un
objeto jurdico, pero para que exista es necesario: que sea real y determinado
(que tenga existencia); que sea un objeto fsico y moralmente posible (no debe
ser contrario a la ley); y que este en el comercio (debe ser susceptible de
apropiacin, o ser valorada econmicamente).
La Capacidad: Es aptitud legal que toda persona tiene de adquirir y ejecutar
derechos y obligaciones. Esta capacidad puede ser: a) Capacidad de Goce, que
es la aptitud de una persona para adquirir derechos, para ser titular de ellos,
para poder ser objeto de derechos y poder ejercitarlos a travs de otra
persona- b) Capacidad de Ejercicio, es la aptitud legal de una persona para
poder ejercitar esos derechos personalmente., Esto supera la existencia
tambin de capacidad de goce.

Las personas que no puedan ejercitar algunos derechos, son personas

incapaces, y estas pueden ser: absolutas (por causas fsicas y naturales), y
relativa (por razn de su edad y estado civil).
Obligaciones: Son aquellas obligaciones que nacen de los contratos,
cuasicontratos, delitos o cuasidelitos y falta de la ley. Estos pueden clasificarse
en: a) atendiendo a la naturaleza de la prestacin, dar, hacer o no hacer.
Obligacin de dar: Son aquellas en las que tienen por objeto transferir el
dominio o cualquier otro derecho real.
Obligacin de hacer: Son aquellas en las que el deudor debe ejecutar una
prestacin consistente en un hecho material.
Obligacin de no hacer: Consiste en una obligacin, el deudor cumple con
una obligacin mediante la no ejecucin de un acto que ha prometido no hacer.
Solemnidades: Es la observacin de ciertas formalidades especiales al
realizar un acto, sin las cuales no produce efecto alguno. Existen tres tipos de
solemnidades: a) propiamente tales y son las que sin ello el acto jurdico no
existe- b) habilitantes son los requisitos que se exigen para complementar la
voluntad de un incapaz relativamente; c) aprobacin en la cual es necesario
que las solemnidades sean suficientes para una prueba.

Contratos innominados
Son los que la ley no designa con denominacin especial, ni es objeto de una
reglamentacin que lo individualice y distinga de los dems, contrariamente a
lo que sucede con los Contratos Nominados o tpico, entonces para hacer
referencia a ste tipo de contratos, se hace necesario tener conocimiento de lo
que son los Contratos Nominados, por lo que daremos una breve definicin del
mismo. As decimos que, es Nominado cuando la totalidad de sus clusulas
esenciales se adecua a un tipo legal, sin que tenga importancia el nombre dado
por las partes, es decir los que estn regulados con sustantividad en la
legislacin positiva, y no incluyen clusulas que lo deformen o combinen con
otros tambin susceptibles de independencia en concepto y rgimen.
Si un problema determinado no puede ser resuelto atendiendo a dichas
normas, entonces se acude a las reales generales de los contratos, y slo a
falta de ellos se busca los del tipo anlogo, porque los Contratos Innominados
el procedimiento es el mismo, tan slo no hay un tipo del cual partir, por lo que
habr que acudir a las reglas generales de los contratos. Por tanto es Contrato
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Innominado aquel que an que mencionado por la ley carece de una disciplina
particular, a menos que la mencin del contrato este hecha por la ley en un
lugar tal, que mediante remisin, se pueda deducir su disciplina jurdica.
Segn la teora mexicana, Los Contratos Atpicos como concepto negativo de
los tpicos son aquellos cuyo contenido no tienen la regulacin o disciplina en la
legislacin. Sin embargo algunos de estos Contratos sin dejar de ser atpicos
pueden tener denominacin otorgada por la ley y por la doctrina.
La teora Argentina nos refiere que los Contratos Innominados son los "Que no
tienen un nombre en el Sistema de la Ley, pero en definitiva, el hecho de no
tener un nombre depende a su vez del hecho de que el Contrato dado no est
sujeto a una disciplina propia".
Segn la teora Espaola "Los Contratos Atpicos plantean dos problemas
fundamentales. El primero consiste en dilucidar los lmites dentro de los cuales
el contrato es admisible y debe considerarse vlido y eficaz y dispone de la
proteccin del ordenamiento jurdico; el segundo consiste en determinar, la
falta de una normativa legal, cual es la disciplina a que tales contratos deben
de estar sometidos y, por consiguiente, puntualizar la manera corno deben ser
interpretados y como deben ser integradas sus lagunas o sus deficiencias
(problema de disciplina normativa)".
Ahora bien, dado que los Contratos Innominados se encuentran en la prctica,
cabe preguntarse de donde se saca esa disciplina jurdica, puesto que la ley no
lo suministra por lo que el problema es, sobre todo de orden prctico, y es un
problema siempre actual, si bien desde el punto de vista cuantitativo,
actualmente ha disminuido de importancia, debido a la constante prctica que
se ha vuelto costumbre en el mbito jurdico, por el simple hecho que
anteriormente el gnero de estos contratos fueron considerados innominados,
pero que hoy son nominados en nuestra legislacin Salvadorea.

MARCO NORMATIVO LEGAL

La normativa jurdica que regula los derechos y obligaciones de los Contratos
en general, y en particular de su estructura en cuanto a los Contratos
Nominados, se toman en cuenta para realizar lcitamente los Contratos
Innominados en nuestro medio Mercantil.

Tratamiento Constitucional.
La Constitucin de la Repblica promulgada en 1983 regula una serie de
disposiciones legales que contemplan la libertad de contratacin, los cuales
tambin son aplicables a los Contratos Innominados.

Siendo la Constitucin la ley primaria dentro del ordenamiento legal de nuestro

pas segn la pirmide de KeIsen, es muy importante establecer y analizar los
preceptos constitucionales ms importantes sobre los Contratos en general.
En su artculo 8 establece que nadie est obligado a hacer lo que la ley no
manda ni a privarse de lo que ella no prohbe.
El artculo 22 dice que toda persona tiene derecho a disponer libremente de
sus bienes conforme a la ley. La propiedad es transmisible en la forma en que
determina las leyes. Habr libre testamentifaccin.
En el artculo 23 establece que se garantiza la libertad de contratar conforme a
las leyes. Ninguna persona que tenga la libre administracin de sus bienes
puede ser privada del derecho de terminar sus asuntos civiles o comerciales
por transaccin o arbitramiento.
En el campo del Orden Econmico nuestra Constitucin regula en su Ttulo V,
diferentes aspectos que garantizan un beneficio de inters social.
En su artculo 102 nos dice que se garantiza la libertad econmica en lo que no
se oponga al inters social. El estado fomentar y proteger la iniciativa
privada dentro de las condiciones necesarias para incrementar la riqueza
nacional y para asegurar los beneficios de sta al mayor nmero de habitantes
del pas.
El artculo 103 establece que se reconoce y garantiza el derecho a la propiedad
privada en funcin social.

El artculo 144 nos habla que los Tratados Internacionales celebrados por El
Salvador con otros Estados o con organismos internacionales, constituyen leyes
de la Repblica al entrar en vigencia, conforme a las disposiciones del mismo
tratado y de esta Constitucin.
Esta serie de disposiciones constitucionales son la base principal de la libre
contratacin por lo que se hace lcito realizar los Contratos Innominados,
siempre y cuando no violenten la normativa legal ya existente.

Legislacin Internacional sobre las Obligaciones y los

Contratos.
La normativa Internacional referente a los contratos en general que se
estudiaron especficamente de los Atpicos, est integrada por la ley de
derecho internacional privado.
A) Cdigo de Derecho Internacional Privado.
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Esta Legislacin Internacional es el ms Importante ordenamiento jurdica que

vela por las obligaciones y contratos en general, la cual fue suscrita en la
Habana el 13 de Febrero de 1928.
El artculo 166 establece que las obligaciones que nacen de los contratos
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor
de los mismos, salvo las limitaciones establecidas en este cdigo.
En el artculo 169 nos habla que la naturaleza y efectos de las diversas clases
de obligaciones, as como su extincin, se rigen por la ley de la obligacin de
que se trata.
El artculo 176 dice que depende de la ley personal de cada contratante las
reglas que determinen la capacidad o incapacidad para prestar el
consentimiento.
El artculo 178 establece que es tambin territorial toda regla que prohbe que
sean objeto de los contratos, servicios contrarios a las leyes y a las buenas
costumbres y cosas que estn fuera del comercio.
En el artculo 183 dice que las disposiciones sobre nulidad de los contratos se
sujetarn a la ley de que la causa de la nulidad depende.
El artculo 184 establece que la interpretacin de los contratos debe de
efectuarse, como regla general, de acuerdo con la ley que los rija. Sin
embargo, cuando esa ley se discuta y deba resultar de la voluntad tcita de las
partes, se aplicar presuntamente la legislacin que para ese caso se
determina en los artculos 185 y 186, aunque eso lleva a aplicar al contrato una
ley distinta como resultado de la interpretacin de voluntad.

El artculo 185 dice que fuera de las reglas ya establecidas y de las que en lo
adelante se consignen para casos especiales, en los contratos de adhesin se
presume aceptada, a falta de voluntad expresa o tcita, la ley del que los
ofrece o prepara.
El artculo 186 establece que en los dems contratos y para el caso previsto en
el artculo anterior se aplicar en primer trmino la ley personal comn a los
contratantes y en su defecto la del lugar de la celebracin.
En el artculo 244 nos establece que se aplicarn a los contratos de comercio
las reglas generales establecidas para los contratos civiles en el captulo
segundo, ttulo cuarto, libro primero de este cdigo.

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El artculo 245 dice que los contratos por correspondencia no quedarn

perfeccionados sino mediante el cumplimiento de las condiciones que al efecto
seale la legislacin de todos los contratantes.
En el artculo 246 establece que son de orden pblico internacional las
disposiciones relativas a contratos ilcitos y a trminos de gracia, cortesa u
otros anlogos.

Tratamiento en la Legislacin Secundaria.

La distinta problemtica que sufren los Contratos Innominados en El Salvador
no ha sido tratada a nivel de Legislacin Secundaria, lo cual ha generado que
para realizar este tipo de contratos nuestra sociedad en general se ha basado
en establecer su propia estructura, retornando la clasificacin de los Contratos
en general para llevarlas a cabo, y as establecer clusulas para el correcto
cumplimiento de dichos contratos.
Pero para citar disposiciones mercantiles aplicables a las obligaciones y
contratos, debernos distinguir tres grandes grupos: a) normas sobre
obligaciones mercantiles; b) normas sobre el contrato mercantil en general,
aplicables a todos los contratos comerciales- y c) normas especiales para
algunos contratos que tienen regulacin por partida doble: civil y mercantil.

A) Cdigo de Comercio.
Esta ley es el principal ordenamiento legal que garantiza ciertos derechos y
obligaciones para contratar, as tenemos las siguientes disposiciones legales
que tienen en alguna manera relacin en cuanto a los Contratos Innominados.
En el artculo 1 nos dice que los comerciantes, los actos de comercio y las
cosas mercantiles se regirn por las disposiciones contenidas en este Cdigo y
en las dems leyes mercantiles, en su defecto, por los respectivos usos y
costumbres, y a falta de stos, por las normas del Cdigo Civil. Los usos y
costumbres especiales y locales prevalecern sobre los generales.
En el artculo 945 nos establece las obligaciones, actos y contratos mercantiles
en general, se sujetarn a lo prescrito en el Cdigo Civil, salvo las disposiciones
del presente ttulo.
El artculo 946 nos dice que las obligaciones mercantiles son onerosas.
El artculo 947 establece que las obligaciones mercantiles deben cumplirse con
la diligencia de un buen comerciante en negocio propio.
En el artculo 948 nos regula en su primera parte que solamente sern
solemnes los contratos mercantiles celebrados en El Salvador, cuando lo
establezcan este cdigo o leyes especiales.
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El artculo 950 establece que en el cumplimiento de las obligaciones

mercantiles solamente se reconocern trminos de gracia o cortesa, cuando
de manera expresa los establezca la ley.
Sin embargo, es necesario citar los Contratos que actualmente se encuentran
regulados en esta Legislacin, as tenemos: la Compraventa art. 1013-1037Venta a Plazo de Bienes Muebles art. 1038-1050; Contrato Estimatorio art.
1051; Contrato de Suministro art. 1055-1065- Contrato por Comisin art. 10661082- Mandato Mercantil art. 1083-1097; Depsito Mercantil art. 1098-1103;
Depsito en Hoteles y establecimientos Similares art. 1104- Apertura de
Crditos art. 1105-1137; Prstamo Mercantil art. 1142- Crdito a la Produccin
art. 1143-1158; Reporto art. 1159-1166; Cuenta Corriente art. 11671177; Carta
de Crdito art. 1178-1183- Operaciones Bancarias art. 1184-1262- Servicios de
carcter General art. 1263-1273- Ahorro para adquisicin de Bienes art. 13021312; Contrato de Transporte (personas y bienes) art. 1313-1343- Contrato de
Seguro (daos, personas) art. 1344-1498; Reaseguro art. 1499-1500, Contrato
de Edicin y Grabacin art. 1501-1516- Contrato de Hospedaje art. 15171518;
Contrato de Participacin art. 1519-1524; Contrato de Prenda art. 1525-1538;
Contrato de Fianza Mercantil art. 1539-1550; Contrato de Hipoteca art. 1551
-1554- Contrato de Ahorro y Prstamo art. 12901371, Contrato de Anticipo art.
1138-1141 * Contrato de Capitalizacin 1274-1289, etc.

B) Cdigo Civil.
Esta ley es la base principal para tomar la estructura de todo tipo de Contratos,
ya que en su Libro IV de las Obligaciones en general y de los Contratos, se
refiere en su Ttulo Primero a lo que se debe de entender por Obligacin y
Contratos, as como tambin la clasificacin de los mismos, regulados en los
artculos 1308 al 1315, Por lo que es la fuente legal de que se valen todas las
personas para contratar y as exigir su cumplimiento, y adems es la norma en
la cual se remite el Cdigo de Comercio cuando este no las contemple en su
normativa jurdica.
Por otra parte se encuentra el Ttulo XIl que se refiere a los efectos de los
Contratos y de las Obligaciones comprendidos artculo 1416 al 1430, que hacen
nfasis en la buena fe de los contratantes, as como tambin de las
obligaciones de dar, hacer, o no hacer una cosa.
Asimismo el Ttulo XIII establece la interpretacin de los Contratos, donde nos
habla que conocida la intencin de los contratantes, debe de estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras. Por lo que se hace necesario estipular las
Clusulas del contrato en relacin con la naturaleza de estos, y as obtener una
interpretacin armnica de los mismos.
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Los conceptos y principios generales de la materia de obligaciones y contratos

son los mismos del Derecho Civil, pero la regulacin mercantil, en esta materia
es muy fragmentara. Y adems, acepta que el derecho comn, como fondo
general del Derecho Privado, se aplique supletoriamente a las relaciones
mercantiles.
Se debe agregar que en materia mercantil resulta interesante el problema de
analizar el requisito de forma impuesta para el caso de los Contratos Atpicos
que, no regulados por la ley, no tienen, en principio, sujecin o formalidad
alguna y por lo general son contratos de forma libre. Sin embargo, cabe la
posibilidad de enfrentarse a contratos atpicos que, por su asimilacin y
similitud con contratos tpicos, pueden requerir indirectamente de exigencia de
la forma.
Nuestra legislacin reconoce la libre contratacin, que supone la posibilidad de
celebrar contratos, ya sea que estn estructurados y regulados por el
ordenamiento legal, o que sean contratos en los que las partes determinan
libremente su contenido. De este periodo es que se habla de los contratos
nominados o tpicos y de contratos innominados o atpicos.

CONTRATOS INNOMINADOS
Se ha hecho referencia a Contratos Mercantiles que estn regulados en nuestra
Legislacin. Esta vez el estudio se orientar haca aquellos tipos de Contratos
que no lograron incorporarse a nuestra normativa jurdica y que se conocen
con el nombre de Contratos Innominados.
Hay algunos autores que se ocupan de definir a estos contratos de diferentes
maneras:
Messineo por ejemplo lo define as: "Contrato Innominados es aquel que,
aun mencionado por la ley, carecen de una disciplina particular, a menos que
la mencin del contrato est hecha por la ley en un lugar tal que, mediante
revisin se pueda deducir su disciplina jurdica".
Segn Arce Gargollo, "Contratos Atpicos son aquellos cuyo contenido no
tienen regulacin o disciplina en la legislacin.
Para Osorio, Contratos Innominados son los que: "La ley no designa con
denominacin especial, ni es objeto de una reglamentacin que le individualice
y distinga de los dems, contrariamente a lo que sucede con los contratos
nominados o tpicos.

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Despus de hacer una breve referencia de lo que opinan varios autores sobre
lo que son los Contratos Innominados, debe de entenderse por estos, los que
no estn en la normativa jurdica, en su contenido encierran las principales
caractersticas de los contratos nominados y gozan de su propia estructura,
obligando a las partes a que cumplan las clusulas insertadas en los
documentos o instrumentos de los negocios civiles o mercantiles.
Habiendo definido en qu consisten los Contratos Innominados podra decirse
que: Este contrato es por su naturaleza una figura contractual atpica, en el
sentido de que va a estar disciplinado por la Legislacin vigente, aunque puede
tener un nombre dado por el uso o por la doctrina social.
Se trata de supuestos de hecho, convencionales que las partes conciertan
combinando prestaciones de contratos tpicos diversos o con prestaciones que
tienen otro sentido obligacional que el originario.

Clasificacin de los Contratos Atpicos.

Los criterios de clasificacin para esta clase de contratos son muy variados, y a
veces confusas, pues en ellos se incluyen en algunas ocasiones los que
corresponde a los contratos mltiples o unin de contratos que en nuestro
concepto constituyen una institucin distinta a la del contrato atpico.
Por otro lado no hay acuerdo unnime sobre la terminologa de la clasificacin
por parte de los autores.
En una primera distincin se habla de "contratos atpicos en sentido estricto
(atpicos puros) y contratos mixtos o complejos":
a) Contratos atpicos puros: son los que
completamente extrao a los tipos establecidos;

tienen

un

contenido

b) Contratos Mixtos o Complejos: Son los que resultan de la combinacin o

mezcla de elementos y prestaciones que corresponden a contratos tpicos. Se
les llama tambin contratos atpicos impropios.
Con relacin a las prestaciones de estos ltimos, encontramos que existen tres
clases de contratos atpicos impropios.
b.1) Contratos Combinados Gemelos: Cuando la prestacin de una de las
partes pertenecen a varios contratos tpicos y la prestacin de la otra parte es
propia de un slo contrato tpico.
b.2) Contrato Mixto: Son aquellos en los que ha determinado contrato tpico
le aaden parte de un contrato o prestacin de otro contrato tpico.
b.3) Contrato de Doble Tipo: La totalidad de este contrato puede
encuadrarse dentro de dos contratos tpicos,
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Esta clasificacin tiene utilidad especialmente a la de los mixtos en sentido

estricto, para la interpretacin de estos, pues puede aplicarse supletoriamente
a los contratos atpicos las normas de los contratos tpicos.

FIGURAS MAS FRECUENTES DE CONTRATOS

INNOMINADOS.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO 0 DE LEASING.
DEFINICION.Es aquel en virtud del cual la arrendadora financiera se obliga a adquirir
determinados bienes y a conceder su uso y goce temporal, a plazo forzoso, a
una persona fsica o colectiva, obligndose sta a pagar como prestacin, que
se liquidar en pagos parciales, segn se convenga una cantidad de dinero
determinada o determinable, que cubra el valor de adquisicin de los bienes,
las cargas financieras y los dems accesorios y adoptar al vencimiento del
contrato alguna de las siguientes opciones; compra de los bienes, prrroga del
contrato y participacin en el precio de venta de los bienes.
El Contrato de Arrendamiento Financiero, conocido tambin con el nombre de
Leasing, es una operacin en virtud de la cual una persona entrega a otra, por
un tiempo determinado, una cosa a ttulo de mera tenencia, para su uso y
goce, por el pago de un precio o renta peridica, otorgndose a quien la recibe
el uso y goce de la cosa opcin de compra del mismo bien u otro derecho o
facultades. Estos otros derechos pueden consistir en la novacin del uso y goce
por nuevos perodos, por un precio predeterminado, o en la obligacin de
repartir el producto de la venta a terceros del mismo bien.

ELEMENTOS.Personales. Las partes del Arrendamiento Financiero se designan como

Arrendadora Financiera y Arrendataria.
En cuanto al Arrendador Financiero se sola denominar como el propietario de
la entidad financiera y arrendador.
Con respecto a la capacidad para contratar, el arrendador requiere de
concesin para operar como arrendadora financiera. La arrendadora debe tener
15

a disposicin del bien objeto del arrendamiento para conceder sobre este el
uso y goce, y, en el momento oportuno, poder transmitir la propiedad si el
arrendatario opta por su compra. Si el arrendador acta por medio de
representante, ste requiere las facultades de administracin para conceder el
uso y goce, aunque para transmitir el bien, que es el contrato distinto del
arrendamiento financiero, debe tener facultades de dominio, si el bien es activo
fijo.
Por otro lado la arrendataria, puede ser, como innecesariamente lo seala la
ley "persona fsica o moral", se requiere de capacidad para la celebracin de
este contrato y adems la exigencia del cumplimiento de ciertas exigencias
financieras.
B) Reales.El bien. El bien objeto del arrendamiento financiero debe ser susceptible de
darse en arrendamiento, es decir, aquel sobre el que puede concederse el uso
y goce. Por su naturaleza los bienes del arrendamiento financiero son bienes
muebles, aunque nada impide que celebre sobre inmuebles. Los muebles
objeto de este contrato suelen ser los llamados en terminologa econmica,
bienes de capital y bienes de consumo duradero.
El precio. El precio del arrendamiento financiero debe tener estas
caractersticas: ser en dinero, determinado o determinable y la totalidad de los
pagos parciales o rentas debe ser superior al bien. A diferencia del
arrendamiento comn legislado en el Cdigo Civil. En el arrendamiento
financiero, debe ser necesariamente en dinero. El precio puede ser
determinado o determinable y, de hecho, el elemento del inters implcito en el
mismo, hace que generalmente en esta clase de contratos, el precio sea
determinable porque el inters es variable. Por ltimo como caracterstica
propia de esta figura, el precio debe ser, en la suma de los pagos parciales,
superior al valor del bien e incluir valor de adquisicin de los bienes, cargas
financieras y los dems accesorios. Adems debe establecerse en el contrato
una tasa del inters aplicable para determinar los pagos. Este concepto de
inters equivale al de cargas financieras que no es jurdico.
As tambin existen otros elementos reales tales como el pagar, los intereses
y el plazo que son tambin importantes en la celebracin de este tipo de
contratos, ya que los primeros son ttulos valores que se firman a fin de
garantizar el cumplimiento de la obligacin; los segundos como elemento
implcito en el precio debe existir, porque es una caracterstica esencial del
contrato de arrendamiento financiero y resulta una exigencia legal; y en el
tercero que puede ser forzoso, es un elemento de arrendamiento financiero
obligatorio para ambas partes, este clculo es bsico para el clculo total del
precio y determinar el momento en que debe ejercitarse la opcin de compra.
16

La falta del plazo forzoso hace que el contrato de arrendamiento financiero

deje ser tal, para transformarse en un simple arrendamiento civil.
C) FORMALES.El contrato de arrendamiento financiero debe otorgarse por escrito, y cuando el
contrato lo requiera debe de observarse, en l ciertas solemnidades. Como
elemento formal debe agregarse que el precio debe incorporarse a pagars u
otros tipos de crditos, aunque su falta no afecta de nulidad el acto. Debe de
ser consensual y de adhesin.
MODALIDADES.
Cuando el propio fabricante o un comerciante es el que opera mediante
Leasing con mercadera o bienes de su giro, para denominar la operacin se
usan los trminos de "Leasing Operacional u Operativo", en esta modalidad el
Arrendamiento obtiene la disposicin temporal del bien o bienes, por un
perodo de tiempo normalmente inferior a su vida til, lo que permite volver a
utilizarlo a la finalizacin del contrato. La duracin del contrato suele ser breve,
por lo general de tres aos aunque podra ser hasta cinco aos, dependiendo
del tipo de bien de que se trate. Al finalizar el plazo, el bien debe de ser
sustituido y por ello, existen en esta modalidad de convenio una serie de
clusulas dirigidas a preservar el bien.
Si una tercera persona adquiere el bien para darlo en Leasing a su usuario, se
emplean los trminos de "Leasing Financiero o de Intermediacin". Mediante
sta modalidad, la sociedad financiera o arrendante, adquiere un bien
necesario para la actividad productiva de una segunda empresa arrendataria,
cedindole a esta ltima el goce del mismo por un plazo que habitualmente
comprende toda su vida econmica.
CARACTERISTICAS.Mercantil: Este puede verificarse con propsito de especulacin comercial y por
las personas intervinientes que por lo general son comerciantes.
Formal: Porque debe constar por escrito y generalmente adhesin.
Bilateral, Oneroso y Conmutativo: Porque ambas partes contraen obligaciones
reciprocas que se estiman equivalentes,
Tracto Sucesivo: En este su cumplimiento se prolonga durante el tiempo.
Principal: En cuanto a su existencia es independiente de otro u obligacin
preexistente, es decir que existe por s mismo.

17

Traslativo de Uso: En lo que respecta al uso y goce del bien por parte del
arrendatario. Es Traslativo de Dominio, para el arrendador financiero que debe
de adquirir el bien.
Atpico y Consensual: Porque se tratara de un negocio nico, o sea que es un
slo contrato no reglado, especialmente por el Legislador.

CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL O DE

FRANCHISING
DEFINICIN
Existe el Contrato de Franquicia cuando se concede el uso de una marca
transmitindose adems, los conocimientos y la asistencia tcnica necesaria
para que la persona fsica o jurdica a quien se le otorga pueda prestar
servicios o vender bienes de manera uniforme. Uniformemente deber seguir
las directrices establecidas por el titular de la marca en relacin con los
mtodos de produccin, polticas de mercadeo, lineamientos administrativos,
que tiendan a sobre guardar la calidad, el prestigio y la imagen de los
productos.
CARACTERISTICAS.Consensual: El perfeccionamiento del contrato tiene lugar con el
consentimiento de las partes. Sinalagmtico Existe reciprocidad en relacin con
las prestaciones de las partes.
Tracto Sucesivo- Es una relacin que se prolonga en el tiempo de forma
continua y donde las prestaciones de ambas partes deben cumplirse en
perodos determinados.
Atpico: Es un contrato no regulado por nuestra legislacin y por ende deber
regirse tanto por las particularidades del contrato mismo, como por los
principios generales de los mismos.

CONTRATO DE FINANCIAMIENTO 0 DE FACTORING.

ANTECEDENTES.Algunos historiadores encuentran la gnesis de esa figura contractual, ya que
en la costumbre y usos comerciales de los fenicios, podemos decir que surge
como tal y con las modalidades propias que han contrado hasta la actualidad,
a fines del siglo XVIII, cuando en pleno auge de la colonizacin Europea de
Amrica, los empresarios Ingleses (en especial los industriales textiles), ante la

18

necesidad de conquista de nuevos mercados, enviaban a las colonias de

ultramar factores (agentes), para colocar sus productos en plaza.
Esos agentes, sobre la base del conocimiento adquirido de la situacin
patrimonial de cada uno de los compradores, comenzaron a otorgar a estos,
facilidades para el pago de los productos, hacindose cargo de los riesgos
relativos a la cobranza, y remesante a sus patrones el importe total (al
momento de la venta, y antes del vencimiento del plazo otorgado), previa
deduccin de una comisin remunerativa y en previsin a posibles crditos
incobrables.
De esa manera el comerciante Europeo poda vender sus productos, en
Amrica, eliminando los riesgos de quien vende a crdito sin conocer la
solvencia de sus compradores, y percibiendo el precio sin tener que esperar el
vencimiento del plazo otorgado para el pago. Posteriormente estos factores
comenzaron a agruparse dando as origen a las Sociedades de Factoring.
En los Estados Unidos, el desarrollo del Factorng, se logra esencialmente por
su funcin crediticia bajo la forma de bancos, y de all se implantan de nuevo
en Europa, de donde eran originarias las operaciones.
DEFINICION.Es el Contrato Bancario o Financiero que se perfecciona entre un banco o
entidad financiera (Sociedad de Factoring) y una empresa, por lo cual, la
primera de las partes se obliga a adquirir todos los crditos que se originan por
el giro comercial de la otra parte contratante durante un determinado plazo,
pudiendo la primera asumir el riesgo derivado de tales cobros y percibiendo
por ellos una comisin sobre el monto total de los crditos en concepto
remunerativo".
Una de las razones que dificultan la conceptualizacin de los Contratos de
Factoring reside en la falta de aplicacin y desconocimiento de nuestra prctica
y tcnica financiera, motivo por el cual debemos recurrir a las modalidades y
formas en que se desarrollan en otros pases.
ELEMENTOS.Son elementos esenciales o estructurales propios del contrato de factoring:
a) objeto: derecho creditorio;
b) plazo;
c) precio; y
d) prestacin de servicios.

19

A) Objeto. El objeto vendido es siempre un derecho credtorio, por ello se lo

asimila a la sesin de crditos. Las partes asumen en el contrato de factoring
las obligaciones de adquirir (factor) y de entregar y transferir (factoreado) los
crditos que se originen normalmente y de una manera constante en el
negocio del cliente por venta de sus mercaderas.
B) Plazo. Es un elemento esencial del contrato, el plazo durante el cual la
entidad de factoring va a permanecer obligada a adquirir los crditos
provenientes de las ventas del cliente y ste a trasmitrselos.
Podemos sealar como razones de la limitacin de ste contrato en el tiempo,
en primer lugar, el evitar que las entidades financieras (factores) asuman
compromisos sin limitantes, con los consiguientes perjuicios que ello pueda
ocasionar; y en segundo lugar, la mutua conveniencia de poder liberarse las
partes de un contrato que no respondi, a los fines perseguidos.
Por tratarse de un contrato atpico, carece de una norma que establezca plazos
mximos y mnimos de contratacin quedando, por lo tanto, libradas su fijacin
a la autonoma de la voluntad de las partes.
C) Precio. Es conveniente tambin que se estipule un monto tope. Cuando el
factoreado haya "vendido" al factor crditos cuyos importes alcanzaren la cifra
predeterminada en el convenio, caducar instantneamente en el plazo de
vigencia del contrato, quedando en consecuencia liberado este ltimo de su
obligacin de adquirir las facturas. La conveniencia de pactar un monto tope
reside en que as se evita que las entidades de factoring comprometan su
liquidez y estructura comercial, asumiendo obligaciones ilimitadas en razn de
estos contratos, importancia que se acrecienta si se tiene en cuenta que en
nuestro pas son los bancos comerciales, las inversiones y compaas
comerciales para actuar como "factores".
D) Prestacin de servicios. En el contrato de factoraje la entidad de
factoring asume la obligacin de prestar determinados servicios, que podemos
clasificar en: "servicio de financiamiento" 99 servicio de gestin de cobranzas"
sin olvidarnos de otros "servicios adicionales" a que el factor puede obligarse.
El factoring consiste en una actividad de cooperacin empresarial que tiende
no slo a superar apremios econmicos a corto plazo (a travs de los servicios
de financiamiento), sino tambin a favorecer la racionalizacin y modernizacin
de las empresas asistidas.
Sin embargo, en sus orgenes el factoring consista bsicamente en la
adquisicin por el factor de las facturas de un cliente (factoring tradicional).

MODALIDADES.20

Son dos las que pueden pactarse en el factoraje financiero.

La primera en que el cliente no quede obligado a responder por el pago de los
derechos de crdito transmitidos a la empresa de factoraje financiero. Sin
embargo si se pacta sta modalidad, el cliente responde del detrimento en el
valor del derecho transmitido, que sea consecuencia del acto jurdico que dio
origen, con la nica excepcin de que el documento transmitido sea un ttulo
de crdito.
Que el cliente se obligue solidariamente con el deudor a responder del pago
puntual y oportuno de los derechos de crdito transmitidos a la empresa; en
este caso los clientes pueden suscribir a favor de la empresa de factoraje,
pagars por el importe total de las obligaciones asumidas.
CARACTERISTICAS.-

Consensual: Porque se perfecciona cuando hay consentimiento expreso por

ambas partes, quedando obligados al cumplimiento de sus prestaciones. Esto
no impide que las partes puedan fijar un trmino a partir del cual comenzarn
a producirse los efectos propios del Contrato de Factoring.

Bilateral: Es la que al momento de perfeccionado engendra obligaciones para

las partes intervinientes. El factor adquiere los crditos; el factoreado entrega y
transfiere esos crditos al factor.

Onerosos: Aqu resulta obvio por tratarse de un negocio bancario y

financiero; la prestacin a cargo del factor encuentra su razn de ser en la
contra prestacin del factoreado.

Formal: En este es necesaria la forma escrita, por ser ella una caracterstica
de la contratacin bancaria, tendiente a la seguridad y certeza jurdica de las
operaciones de esa naturaleza.

Conmutativa: Aqu las partes conocen al momento del perfeccionamiento

las ventajas y desventajas que el negocio les producir; adems, las
prestaciones de factor y factoreado son equivalentes.

Tracto Sucesivo: Sus efectos se prolongan en el tiempo, el factor se obliga a

adquirir los crditos provenientes de las ventas del factoreado durante cierto
lapso.

Comercial: Por su objeto y por los sujetos intervinientes.

Atpico: Esta figura carece de una regulacin; la ley de estas entidades
financieras se limita a autorizar a los bancos comerciales, de inversin y
compaas financieras a celebrar sin darle una denominacin a ese contrato,

21

que si bien es cierto tienen una individualidad propia y autonoma funcional

carecen de espacio en la normativa jurdica.

Interpretacin de los Contratos Innominados o

Atpicos.
La interrogante principal que se plantea en los Contratos Atpicos es la de
determinar cmo deben ser interpretados e Integrados en sus lagunas los
puntos en que las partes fueron omisas.
En base a lo anteriormente escrito la Doctrina ha formulado cuatro teoras
sobre el criterio a seguir para determinar especialmente en los Atpicos Mixtos
las normas que le resultan aplicables:
A) -Teora de la Absorcin o de la Observacin.
En los Contratos Atpicos debe determinarse cul es la prestacin o elemento
principal al aplicarse las normas del Contrato Tpico al que pertenezca tal
prestacin o ms Contratos Tpicos.
B) Teora de la Combinacin
Es cuando un Contrato Atpico se conforma de Prestaciones, y elementos que
pertenecen a distintos Contratos TlPCOS. Las normas aplicables sern las que
resulten de la combinacin de dichas normas.
En particular el Contrato Atpico, debe desglosarse en ms prestaciones y
encuadrar cada uno dentro del Contrato Tpico que corresponde. Las normas
supletorias sern las mismas de los Contratos Tpicos a los que pertenezcan los
elementos o prestaciones que componen a la figura Atpica.
Se ha formulado una crtica a esta teora, en el sentido de que el contrato
Atpico no es una mezcla de diversos elementos, por el contrario tiene una
unidad, se trata de un contrato nico que tiene finalidad emprica propia y
tambin nica.
C) Teora de la Analoga.
Se deben aplicar las reglas que deben de regirse para Interpretar el Contrato
Atpico son, los del Contrato Tpico con el que tenga ms analoga. Esta teora
no est exenta de crticas por las partes de los autores se dicen que los
Contratos Atpicos se caracterizan por ser distintos y no anlogos o afines a los
Tpicos: tambin el sentido en que una figura atpica debe ser anloga o
semejante a una tpica no es fcilmente determinable, pues la afinidad puede
22

aparecer en elementos que no son esenciales para un Contrato Atpico

concreto.

D) Teora del Inters o fin Dominante.

Para los autores que aceptan esta teora, el intrprete debe atenerse a los
intereses de las partes del Contrato Atpico en cada caso, si el fin que buscan
las partes no pueden ser alcanzadas por un Contrato Tpico, debe insistirse en
aplicar las reglas del mismo como supletorio del Atpico, sino que en todo caso
es indispensable acudir a las normas generales de las obligaciones y contratos.

Efectos de los Contratos.

Se conoce como efectos del contrato a las relaciones que se determinan entre
las partes.
Hay efectos que nacen por el mero hecho de la conclusin del contrato, otros,
para producirse suponen que se lleve a cabo tambin su ejecucin. No
debemos confundir el contenido del contrato con los diferentes caracteres
tcnicos de cada grupo.
Segn la concepcin de otros autores, la distincin entre contenido y efecto del
contrario debiera ser que mientras el contenido es fijado por las partes, los
efectos seran establecidos por la ley. Pero segn Messineo "Hay siempre un
contenido tambin Legislativo de cada contrato singular y a Ia inversa, no es
verdad que los efectos sean obra nicamente de la ley".
El primero y fundamental efecto es que el contrato constituye la ley de las
partes. En virtud de esa fuerza, el contrato crea relaciones de obligacin entre
las partes en otros trminos el contrato es fuente de las obligaciones. Esto de
acuerdo a la concepcin tradicional pueden ser de dar, hacer o no hacer, el art.
1419 cc nos expresa que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa;
y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo
hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha
constituido en mora de recibir y el art. 1424 cc se refiere a que Si la
obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas dos
cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del
hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor.
La circunstancia anotada explica lo que es clasificacin de contratos desde el
punto de vista de los efectos producidos en contratos meramente obligatorios
23

llamados sencillamente obligatorios: y los contratos con efectos reales, Pueden

ser traslativos o constitutivos de derechos reales, el art. 567 cc dice
literalmente "Las cosas incorporales o derechos se dividen en reales y
personales. Derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin referencia a
determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbre activa, el deprenda y el de
hipoteca.
El contrato meramente obligatorio origina relaciones personales, de goce o de
crdito. En virtud de esta, el deudor queda obligado una prestacin de hacer
que inmediatamente o en un momento posterior pueda concretarse en
prestacin de dar as, puede verse que en la compraventa por el cual el
Vendedor se obliga a transferir o hacer adquirir la propiedad de una cosa.
La clasificacin en los Contratos de efectos obligatorios y con efectos reales, se
refiere a los efectos del negocio Jurdico, En ambas categoras queda
perfeccionado por el mutuo consentimiento, pero en cuanto a que en los
primeros, el efecto consiste simplemente en crear una obligacin, en los
segundos se produce instantneamente una modificacin de la titularidad de
un derecho o la transferencia de un derecho real por el slo hecho de la
conclusin del negocio.
La fuerza del contrato arranca en forma obligatoria de la voluntad de las
partes, el art. 1416 cc nos dice literalmente "Todo contrato legalmente
celebrado, es obligatorio para los contratantes, y slo cesan sus efectos entre
las partes por el consentimiento mutuo de estas o por causas legales.
En principio el contrato no genera derechos ni impone obligaciones sobre
terceros nadie puede resultar acreedor o deudor sin haber consentido. Sin
embargo, junto a las partes se encuentran ciertas personas que se aprovechan
de los efectos del acto con sus consecuencias. Es por ello que es necesario
enfocar los efectos del contrato desde el punto de vista del contrato y de los
terceros, esto es, de los que no han sido parte en el acto.

Efectos entre las partes.

Las partes en un contrato son los intervinientes en su celebracin, cuyo
consentimiento le ha dado vida. Puede considerarse tambin como parte a
aqulla que sin Intervenir personalmente en el contrato, actuaron debidamente
representados.
Para los contratantes, el contrato constituye una verdadera ley particular, a la
que deben sujetarse de sus relaciones mutuas del mismo modo que las leyes
24

propiamente dichas. Sin embargo al atribuir al contrato el carcter de una ley,

para los contratantes, el -Legislador no ha querido valerse slo de una formula
rigurosamente expresiva de su fuerza. Por tanto, el contrato debe ser vlido
para que tenga la fuerza obligatoria de una ley particular entre los
contratantes.
El contrato vlido debe respetarse y cumplirse con dos nicas excepciones: a)
Que las partes acuerden abolirla y b) Que la ley autorice expresamente dejarlos
sin efecto por determinadas causas.
Corresponde a los Jueces interpretar el contrato en caso de controversia. En
uso de esa facultad les incumbe determinar su sentido y sealar el alcance de
sus estipulaciones.
Los contratos deben de ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley, la costumbre
pertenecen a ella, el art. 1417 cc nos expresa que los contratos deben de
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ello se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de
la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella". La ejecucin
con buena fe del contrato., significa que deber cumplirse conforme a la
intencin de las partes y su la finalidad que se han propuesto ni contratar.
Las partes son libres de sealar las proyecciones del Contrato, su duracin y,
en general, sus efectos, La libertad de contratacin no tiene ms limitaciones,
en general, que las que: Imponen las leyes en defensa de las buenas
costumbres y del orden pblico.
Los contratos son generalmente consensuales; el slo consentimiento es
bastante para que se perfeccionen, independientemente de la observancia de
formas externas. Las partes, pueden hacer solemnes aquellos contratos que
son naturalmente consensuales y revertirlos de las solemnidades que juzguen
convenientes.

Efectos de los Contratos respecto del Tercero.

Por regla general los contratos no producen efectos respecto de terceros, esto
es, no perjudica ni beneficia a los terceros.
El concepto de tercero, en materia contractual, no se puede determinar sino de
manera negativa. Pero aun as la figura del tercero no surge ntida en todos sus

25

aspectos porque el causahabiente y el acreedor son terceros para ciertas

relaciones, pero estn en situacin anloga a la de las partes, para otras.
La figura del tercero, considerada en su expresin ms pura, es decir, como
persona que no es ni causahabiente ni acreedor de uno de los contratantes, ha
de contemplarse por los efectos que a ella le pueden derivar del contrato, dado
que puede existir un contrato en perjuicio de tercero, un contrato a favor de
tercero, un contrato a cargo de tercero (promesa del hecho de un tercero) y un
contrato que incide sobre la situacin del tercero.

Efectos de los Contratos en el Tiempo.

Toda clase de Contratos Nominados e Innominados estn sujetos al tiempo y su
eficacia varia aun prescindiendo del establecimiento de un trmino. Tal eficacia
puede empezar a correr desde el momento mismo de la conclusin del
contrato y esa es la regla. Pero puede ocurrir que por voluntad de las partes se
d una fijacin de un trmino inicial, o bien porque su naturaleza el contrato
tenga efecto retardado y puede ocurrir tambin que tenga un efecto anticipado
sobre la misma fecha de estipulacin, esto es, efecto retroactivo.
La duracin del contrato, por lo general, despus que haya comenzado a tener
eficacia, es determinado en el sentido de que est prevista la cesacin de su
eficacia, llegado tal momento, el contrato pierde su eficacia, es decir, de
derecho.
Siendo los Contratos Innominados, los que no gozan del privilegio de estar en
la norma jurdica, debemos entender, entonces, que carecen de regulacin. Sin
embargo su contenido y la sujecin a las leyes del contrato, la colocan en el
lugar de honor a la par de los Contratos Nominados en cuanto a su validez y
eficacia, eso los coloca en la prctica, dentro del derecho positivo,

Prrroga o Renovacin del Contrato.

El contrato cuya duracin este prxima al vencimiento, puede prorrogarse
expresamente, es decir que puede diferirse su duracin por acuerdo entre las
partes. Tambin se dan casos de prrroga tcita en los que acta la voluntad
no expresada de las partes. Por ejemplo en el seguro, en el que se prev la
posibilidad de una o ms prrrogas tcitas.

26

CONCLUSIONES
Conforme a la investigacin realizada queda definido que desde el ao
de 1994 se da inicio en el pas a hablar del Neoliberalismo y su
aplicacin en nuestro medio para tomar encaje en el proceso de entrada
a la Globalizacin en Centro Amrica primero, y para Amrica Latina y
Europa despus; slo que nuestra investigacin se realiza en el sector
reducido de la Capital y especficamente en el rea Metropolitana.
Esta no es una investigacin realizada al azar sino que se realiza con
bases firmes sobre lo que son la forma de Contratar, comprendidos en
nuestra Legislacin y los contemplados en Leves Secundarias, la
Constitucin de la Repblica, los Tratados Internacionales, la doctrina y
la costumbre misma.
As se vio que las partes al realizar Contratos se valen de muchos
recursos que van desde el Contrato verbal hasta el Contrato por escrito,
y all nos encontramos con las clases de Contratos que son los llamados
27

Nominados porque estn en la norma jurdica y los Innominados

llamados as por estar fuera de ella.
Se comprob a travs de la experiencia obtenida tanto por el estudio,
como por la investigacin realizada por medio de las preguntas de las
Cdulas a Profesionales del Derecho y otros, que las hiptesis se
cumplen porque sus respuestas han sido categricos en favor de los
Contratos Innominados y que debern regularse para mejor confianza y
seguridad de los comerciantes al contratar.
Tambin se comprob por medio de esas mismas Cedulas de Entrevistas
que la hiptesis general se cumple en un porcentaje mnimo, digamos
un 0.16% porque entre todas las personas entrevistadas, slo dos
personas dijeron de la distorsin que causa la aplicacin de los Contratos
innominados al momento de Contratar.
En este trabajo de campo se pudo observar que los Contratos
innominados a pesar de su existencia prctica en el comercio, es
desconocido an por las personas que se sirven de ellos para contratar y
lo que es ms lamentable, nos encontramos con Abogados que
desconocan de qu estbamos hablando, razn que nos indujo a no
continuar entrevistndolos.
Los Contratos. Atpicos en nuestro pas Son bastante limitados en su
existencia,
Los Contratos Innominados se han reconocido e identificado en nuestro
pas desde hace muy poco tiempo, a pesar de que han estado siendo
utilizados en la prctica comercial.

Los contratos Innominados obligan a las partes al igual que los Contratos
Nominados.
Al ser presentados en Juicio los Contratos Innominados en los Tribunales
(Mercantil, Civil y otros) se obtienen los mismos resultados los que se
obtienen en un Contrato Nominados.
Los Contratos innominados, mucho de ellos han sido originados en el
extranjero y aqu se han importado por el mismo ritmo que los
comerciantes le impulsan para realizar Contratos y porque hemos
entrado a la etapa de Globalizacin en donde el comercio se ha ocupado
28

en primer lugar de aprovecharse para su subsistencia y mejor desarrollo

de nuestro pas.
Los Contratos Innominados jams sern regulados en su totalidad,
porque primero aparece la figura y despus la recoge el Legislador, ya
que sta va a la zaga y con ms lentitud que el comerciante que cada
da aparece con nuevas formas de contratar, y porque el comercio la
exige al imprimirle velocidad en el tren del progreso.
Que los Contratos Innominados siempre sern legales porque adems de
gozar del respaldo Constitucional, tambin son tomados en los Tratados
Internacionales aunque no se mencionen como tales, lo mismo en las
reglas generales del Derecho Internacional Privado.
Que cuando un Contrato Innominado se realiza bajo duda, nos remitimos
a los usos y costumbres que son fuente de Ley.
Que en los Tribunales de lo Mercantil jams se ha realizado un Juicio por
incumplimiento de las partes de un Contrato Innominado. No obstante
eso, por otras fuentes asesoras en lo Mercantil, se llega a concluir que
otros Tribunales que no son los que aparecen dentro de las entrevistas
realizadas, s se han ventilado Juicios por incumplimiento de
obligaciones, en Contratos Atpicos o Innominados.
El registro de Comercio a partir de su, existencia jams ha inscrito un
testimonio plasmndolo en un Contrato Innominado, sin embargo se
sabe que este tipo de contratos se han registrado con otros nombres
posiblemente sin haberse percibido que han sido inscritos como
Contratos innominados.

29