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Monzn
Comentario Exegtico
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o JURISpnUDENCIA
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i$rativo
Loretta Monzn
Valencia de Echevarra
Abogada egresada de
la universidad San Mar-
tn de Porres. Magster
en Derecho, especia-
lizado en regulacin
de servicios pblicos
por la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Con estudios de
cioso Administrativo,
Procesal Civil, Tributa-
curso "Organizacin y
Administracin de Despacho Judicial y Fiscal".
COMENTARIO EXEGETICO
ALALEY
QI.IE REGULAEL PROCESO
C
ONTENCIO SO ADMIMSTRATWO
Decreto Supremo N" 013-2008-JUS
Sumillado, concordado y jurisprudencia
Of.
Telfonos: 426-2406
E
119
426-9601
N'2010 - 06769
ISBN: 978-12 -302-258 -7
Impreso en Per
Printed in Peru
Impresin:
Anibal Paredes Galvn
Av. Las Lomas 100 - S.J.L.
RUC 10090984344
Para quienes hacen posible que cada meta pueda ser superada,
Pablo, mis padres y mis hermanos,
Y en sta poca, con quienes comparto gran parte de mis das,
Vctor.
INDICE
Introduccin
Prembulo
. El proceso contencioso administrativo
1.1. Antecedentes.............
1
2.
15
19
en el Peru ....
.........
19
19
administrativo..................
Captulo
24
Objetiva......
Subjetiva......
24
26
Normas generales
Artculo l. Finalidad
Artculo 2. Principios
- Principio de integracin ................
* Principio de igualdad procesal
33
..
48
52
Captulo
47
54
..
56
tr
Articulo
5. Pretensiones
...............
1l
86
65
de pretensiones sucesivas
..................
10
110
.............. 1L6
L20
Captulo
III
Subcapitulo
I: Competencia
II:
136
140
143
147
.......
155
158
..
164
.........
171
Captulo IV
Desarrollo del proceso
Subcaphrlo I: Almisibilidad y procedencia de la demanda
demanda
Artculo
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
19.
Plazos
184
............
2l. Excepciones al agotamiento de la via administrativa
22. Requisitos especiales de admisibilidad .............
23. Improcedencia de la demanda
24. Remisin de actuados administrativos ...............
2.Efecto de la admisin de la demanda
Subcaptulo
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo
180
II:
205
208
214
218
Ya procedimental
2. Proceso urgente
27. Reglas de procedimiento
............
28. Procedimiento especial ..................
29. Notif,rcacin electrnica ................
Subcaptulo
195
200
225
234
241
259
212
280
Artculo 32.Prueba de
oficio
prueba
285
290
de la
........
398
..
306
Captulo V
Medios impr gn1sri6s
327
329
Captulo VI
Medidas cautelares
Captulo
344
347
364
VII
Sentencia
........'....'.......
estimatorias
proceso
43. Transaccin o conciliacin ............
44. Especificidad del mandato judicial ............'
..
45. Ejecucin de la sentencia ................
la
sentencia
de
personal
de
cumplimiento
Artculo 46.Deber
Artculo 47. Ejecucin de obligaciones de dar suma de dinero ...'...',
Articulo 48. Pago de intereses
Artculo 49. Actos administrativos contrarios a la sentencia
Artculo 50. Costas y Costos
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
41. Sentencias
382
396
402
410
413
416
423
432
434
436
Disposiciones
Disposiciones complementarias ..........
Disposiciones derogatorias .................
Disposicin modifrcatoria
Disposiciones finales
443
443
444
444
Anexos
LeyN"
29364..........
449
Modelo de demandas
Modelo de sentencia estimatoria
458
459
460
'.
463
495
Fuentes de Informacin
Bibliogrficas
Libros colectivos.............
Fuentes hemerogrficas ................
Fuentes electrnicas
Ponencias y Tesis
501
513
514
516
511
l0
Abreviaciones usadas
Art.
Artculo
CC
Cdigo Civil
CPC
Const
Constitucin de 1993
LPAG
PCA
PJ
Poder Judicial
STC
TC
Tribunal Constitucional
TUO
11
El Presidente de la Repblica
Considerando:
Que, desde la promulgacin y publicacin de la Ley N' 27584,Ley que regula el proceso
contencioso administrativo, se han aprobado dispositivos legales que han compierrentado
y/o modihcado su texto e incluso existe jurisprudencia constitucional que modifica sus
alcances;
Que, entre las normas mencionadas, se encuentra el Decreto Legislativo N" 107, Decreto
Legislativo que modifica la Ley N' 27584, Ley que regula el proceso contencioso administrativo, que modihc e incorpor varios artculos a la Ley N" 27584, Ley que regula el
proceso contencioso administrativo;
Que, la Segunda Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo N' 107, estableci
que el Ministerio de Justicia, dentro de los sesenta (60) das contados a part de la entrada
en vigencia del relerido Decreto Legislativo, elabore el Texto Unico Ordenado de la Ley
N" 27584, Ley que regula el proceso contencioso administrativo;
Que, mediante la aprobacin de un Texto nico Ordenado se consolidan las modificaciones hechas a un dispositivo legal con la finalidad de compilar toda la normativa en un solo
texto y lacilitar su manejo, por lo que es necesario contar con un nico texto que contenga
de modo integral los dispositivos legales relativos al proceso contencioso administrativo, a
fin que se cuente con un texto armnico sobre la materia.
DECRETA:
l3
compuesto de siete (7) Captulos, cincuenta (50) artculos, dos (2) Disposiciones Complementarias, dos (2) Disposiciones Derogatorias, una Disposicin Modificatoria y cuatro (4)
Disposiciones Finales es parte integrante del presente Decreto Supremo.
1a
Ministra de Justicia.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintiocho das del mes de agosto del ao
dos
mil ocho.
14
INTRODUCCIN
ideas
a manea de comentarios, respecto del Decreto Supremo N' 0132008-JUS, denominado Texto nico Ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, los cuales surgen como
consecuencia de la experiencia y utilizacin dicho texto legal en el
desempeo de las labores judiciales diarias, la cual a su vez est dfuigda a los alumnos de Derecho y aquellos no especialistas que recin
se involucran en esta materia.
t6
co
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G
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PREMBULO
1.
l.l.
Antecedentes
El
se
contempl expresamente en el
l9
20
2t
administrados.
1o
siguiente:
"Las resoluciones administratittas que causan estado son susceptb/es
de impugnacin me dante la accn co ntencioso-administratiya ".
Este texto constitucional, si bien mantiene la posibilidad de accionar contra las actuaciones de la administracin pblica [como en
la Constitucin anterior] solo hace alusin a resoluciones administrativas. Sin embargo, dado que la doctrina que subyace al Proceso
Contencioso Administrativo ha evolucionado y ha explicado cules
la nalidad de esta clase de proceso judicial, lapalabra "resolucin"
no ha limitado el accionar de los administrados ni la funcin del
Juez, pues sobre dicha referencia, se entiende que la accin se dirige
contra toda actuacin de la Adminisffacin Pblica.
23
que recin con la Ley 27584, desde abril del 2002, se introdujeron
las vigentes reglas del Proceso Contencioso Administrativo de plena
Jurisdiccin, 1o cual permite tutelar mejor los derechos e intereses
de los administrados.
2.
conforme se ha manifestado, el Proceso Contencioso Administrativo ha pasado por dos clases de modelos procesales; la primera denominada de nulidad o revisin objetiva y la segunda nulidad
subjetiva o de plena jurisdiccin que es el vigente. Se considera til
mencionarlo a fin de diferenciar y/o compararlos porque an existen rezagos de la costumbre de declarar o soricitar la nulidad objetiva sin ms, lo cual es perjudicial para los administrados y parala
justicia administrativa, porque no se cumple ra finaridad de plena
jurisdiccin que se aspira con esta legislacin.
d,e
Revisin o Nuridad
Objetiva
Este modelo procesal fue inspirado en el sistema francs, surge del principio juzgar a la administracin es tambin administrar.
En este sistema el proceso contencioso administrativo opera como
un instrumento revisor de actos emitidos por rganos de ra Admi
nistracin Pblica. Dicha caracterstica es propia de la poca postrevolucin francesa, donde se deca que los jueces eran boca de Ley,
por tanto su funcin se limitaba solo aplicarla; por esa razn, los
jueces contenciosos administrativos no tenan mayor prerrogativa
que determinar si un acto administrativo incurra o no en causal de
nulidad.
eL
Segn lo sealado precedentemente, se podra decir que la legislacin contenciosa administrativa en dicha poca no alcanzaba
la efectiva tutela de los derechos de los administrados, porque la
declaratoria de nulidad del acto administrativo demandado, no implicaba el reconocimiento del derecho vulnerado. En tales casos, si
no mediaba una medida cautelar que suspendia el acto administrativo impugnado, no era extrao tener una sentencia que ampare la
pretensin y no sirva paranada, porque en virtud del caracter de ejecutividad del acto administrativo poda haberse ejecutado durante el
ffanscurso del proceso judicial.
E spinos a- S
"En el Contencioso
25
El modelo del proceso contencioso administrativo de Plena Jurisdiccin, fue incorporado a nuestra legislacin con la Ley 27584,
Ley que regula el proceso contencioso administrativo desde el ao
2002; con su entrada en rigor se efectua el trasvase o derogatoria del
modelo de nulidad objetiva o de revisin objetiva. Por ello actualmente, el Juez Contencioso Administrativo, no slo tiene facultad
paru declararlanulidad del acto administrativo contrario a Ley, sino
adems puede pronunciarse sobre el fondo del asunto en controversia e inclusive utilizar todos los mecanismos legales necesarios para
ejecutar sus decisiones.
26
rbid,
Op. cit, p. 159
27
tendr comofnalidad no solo reysar Ia legaldad del acto admnistrativo lomo era en el antiguo sistema francs sino- declarando
su validez e inttalidez, sino que el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiua determina que el palticular puede planteal una pretensin
solicitando una tutela a la situacin jurdica subjetfua que alega
que le ha sido yulnerada o le esta siendo amenqzada"e
Dromi sostiene
1o siguiente:
"En Ia pretensin procesal, denominada de plena jurisdiccin, solicita el rgano jurisdicconal no solo la anulacin del acto sino el reconocimiento de una situacin jurdica individualiznda, restaurando
las cosas a su primittto estado, o bien en su caso, atendendo una
demanda de indemnimcin, para nterponer esta accin, no basta
inyocar un inters, sino que es necesario tener como base una lesin
de un derecho subjetiuo" ro
l0
l1
PRIOzu POSADA, Giovanni; "Comentarios alaLey del Proceso Contencioso Admrnistrativo", Ara Editores, 3'Edicin, Lima, 2007, p. 81.
DROMI, Roberto; Derecho Administrativo, Tomo II, Gaceta Jurdica, Primera Edicin
Peruana, 2005. p. 559
MORGAIN MANAUTOU, Emilio, De lo Contencioso Administrativo de anulacin o de
ilegitimidad. XI Edicin, Editorial Porra, Mxico, p. 04.
28
Plena Jurisdiccin
Nulidad Objetiva
- Se alega la violacin al
derecho subjetivo o de
Se alega la violacin a la
Ley.
garanta constitucional.
- No
- El efecto es
cias es interpartes.
-No
ciones a la administracin
sobre el contenido de un
nuevo acto
Con este breve repaso sobre los antecedentes y aspectos resaltantes, de cada modelo procesal, podemos introducirnos al ordenamiento procesal y comprender por qu los dispositivos legales, en
este caso, estn orientados a tutelar los derechos e intereses de los
administrados.
29
Normas Generales
(r)
o
o
L
l.t
xtJtu
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o
()
Concordancia:
2, 40
tnc'
5,42trrc.6;
33
34
a)
35
1o
Actos de Administracin lntema.- Actos que obligan solo a los intcgrantcs dc una entidad
pblica, cuya finalidad es hacer funcionar la actividad o scrvicios que le han sido confiados.
Contrato del Dstado o Estatales.- Acuerdo entre cl I;stado y particularcs, con el cual se
asumen ciertas responsabilidades dcl entorno cstatal. Algunas clases:
3.1 Contratos de la Adnlinistracin.- Acuerdos desprendidos de imperio, comportndose
corno privado y como tal sujcto al derecho privado.
3.2 Contratos Administrativos.- Acuerdo con parliculares o con otra entidad pblica. e.jerciendo impcrio. alega inters general y goza de prerrogativas.
3.3 Contratos o Convcnios Intcradnlinistrativos.- Acuerdo entre cntidadcs pblicas. prinra
inters por realizar funcin pblica o scrvicio pblico.
Reglamentos.- Parmetros de Alcance General destinadas a establecer reglas de conducta
en las reparticiones del estado.
Actos Administrativos.- Declaracin de voluntad de la Administracin Pblica cn ejcrcicio
dc luncin administrativa, tiene ei-ectos jurdicos directo en un particular.
36
Segn dicho collccpto. no puede conlindirse acto adnrinistrativo coti acto dc Adnlinistracitin:
porque sta ltima actuacin est dirigida a impulsar u ordenar la administracitr intenra dc las
entidados; por ello, por s solas no pucden scr impugnablcs ante el Proceso Contencioso Administrativo. l-os actos de adntinistracin intema estn setialadas expresamentc cn el ar1culo 02
de la l.cy 27444.
37
Las caractersticas y/o requisitos que debe cumplir esta actuacin pblicapara que sea considerado un acto administrativo son
los siguientes:
1.
la
(expresas o fictas).
2.
MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimientos Administrativo General. Gaceta Jurdica, Quinta Edicin, 2006, Lima, pg. 109-lll.
Ley27444,TtuloPreliminar,Artculol.-mbitodeaplicacindelaley.- LapresenteLeyser
de aplicacin para todas las entidades de la Administracin Pblica.
Para los fines de [a presente Lev, se entender por "entidad" o "cntidades" de la Administracin
Pblica:
l. El Poder jecutivo. incluyendo Ministerios y Orgiu-risrnos Pblicos Descentralizados'
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial:
4. Los Gobiernos Regionales;
6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Peru [T.2ll,$2131 y las leyes confieren
autonoma:
7. l.as dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades
se realizan er-r virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las
nornas comunes de derecho pblico, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro
rgimen:1,
8. Las personasjurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme
a la nonnativa de la materia.
38
4.
Un acto de administracin interna, es aquel emitido por las entidades para otganizar o hacer funcionar sus propias actividades o
servicios; por ejemplo, podra ser, aquella resolucin con la cual se
designa al Procurador Pblico de alguna entidad Administrativa o
aquel memorndo mediante el cual un funcionario superior ordena
a sus inferiores hacer algo propio del funcionamiento de la entidad.
En esos casos, ninguno de ios dos ejemplos pueden calzar dentro de
un proceso contencioso administrativo, porque estn dados dentro
del marco de una organizacn interna, solo est dirigida a hacer
funcionar las actividades de la entidad y aunque est referida a una
persona o grupo, no podra ser entendida como acto administrativo
porque no genera o altera efectos jurdicos dentro de una situacin
concreta o individu alizable.
Iey 27444,Artculo 0I
39
1.2
1.2.1 Los actos de administracin intema de las entidades destinados aorganizar o hacer funcionar sus propias actividades o scrvicios. Estos actos son regulados por cada entidad. con
sujecin a las disposiciones del'ftulo Preliminar de esta Ley y de aquellas norrnas que
expresamente as lo establezcan.
1.2.2 t-os comportamientos y aotividades materiales de las entidades.
MARTIN TIRADO, Richard, "Acto que causa estado" Es aquel que agota o pone fin a la va
administrativa porque fija de manera definitiva a voluntad de la Administracin, constituye la
manil'cstacin final de la accin administrativa respecto de la cual o es posible la interposicin
de otro recurso administrativo". Distinguir entre: - Acto firme, - Acto consentido, - Cosa decidida en sede administrativa. Ponencia dada sobre "Proceso Contencioso Administrativo" pg. 5,
para el Proyecto de Mejoramicnto de los Servicios de Justicia, en Biblioteca Digital PMSJ,
Archivo, Presentaciones-Ponencias [en lineal [Consulta: l0 enero 2010]. hp://pmsj.org.pe/
nweb/html/index.php
ibid, pag. t+
1
r
lo
40
caso concordado con la Ley 2744\ implica haber agotado los recursos en lava administrativa. Siendo asi, entendemos que causar estado, viene a ser aquel acto de agotamiento de la va administrativa,
a travs de los recursos administrativos.
A pesar de 1o expuesto, este trmino suele ser objeto de discrepancias, porque hay quienes sostienen que para que cause estado
la mxima autoridad de la entidad debi haber emitido pronunciamiento; sin embargo, otros sostienen que puede haber actos administrativos que a pesar de causar estado no pueden generar un proceso contencioso administrativo, porque fueron emitidos en primera
instancia administrativa y no fueron impugnados; lo cual significa
que quedaron consentidos en sede administrativa, sin siquiera haber
agotado todas las instancias; es decir, un acto administrativo que ha
causado estado por haber quedado consentido. Segn 1o expresado
anteriormente, en el segundo caso, no se podra recurrir a un proceso contencioso administrativo porque al no haberse impugnado, ha
quedado firmen, lo cual es inamovible, segn el artculo 2I2" dela
Ley 27444.
Lo que sudede es que la norma constitucional actual no ha mejoradolaconcepcin del sistema contencioso administrativo del texto
constitucional de 1.979, porque continua centrndolo en su faz impugnatoria y establece la regla de causar estado como presupuesto
procesal ineludible para acceder alajurisdiccin contenciosa administrativa, sin haber distinguido y/o dejado sentado la posibilidad
de reconocer que existen formas de tutela que no pueden encajar en
un sistema recursivo12. Sin embargo, mediante esta normativa, se ha
contemplado excepciones a Ia regla, introduciendo algunos casos,
que no requieren cumplir con se requisito.
Ley 27444,Artculo 212'.-Acto firme: "[Jna vcz Vcncidos los plazos para intcryoner los rccurfirnlc el acto".
HUAPAYA TAPIA, Ramn. Tratado del Proceso Contencioso Adminrstrativo. Juristas
Editores E.I.R.L. Primera Edicin, Per, 2006. pp.335-379.
sos administrativos se perder el derecho a articularlos quedando
t2
4l
La "Tutela Jurisdiccional Efectiva", si bien es un derecho fundamental en este caso es concebida como la otra funcin de ste
Proceso Judicial, entendiendo que no basta que se ejerza control
jurdico sobre las actuaciones de la Administracin Pblica demandada, sino que adems es ffascendental que dicho control tenga por
misin, ejercer efectiva tutela de los derechos e intereses de los Administrados, pues en sede administrativa, se cuenta con el principio
de autotutela 1o que puede representar un desequilibrio con el administrado.
La Tutela Jurisdiccional Efectiva representa el eje fundamental
de la nueva concepcin del proceso contencioso administrativors,
por ello, debe analizarse y comprenderse ste ordenamiento como
la herramienta eftcaz que permita la reivindicacin del derecho del
administrado, frente a la evidencia de una actuacin pblica lesiva
de sus derechos e intereses.
t
ts
Vase Atculo
2l
de la presente normativa.
42
Dereclto a la defensa.
Derecho
a una
resolucn
proceso.
43
fn
al
JURISPRUDENCIA
STC: 0005-2006-PI/ TC
Fund.23, Contenido del Principio de Tutela Jurisdiccional Efectiva
( . ) El derecho a la tutela jurisdiccional efectfua, reconocido en el artculo 139,3'de
la Constitucin, implica que cuando una persona pretenda la defensa de sus derechos o de
sus intereses legtimos, ella deba ser atendida por un rgano jurisdiccional mediante un
44
--
STC: 03741-2004-AA/ TC
Fud. 34.- Acceso a la lurisdiccin
STC:
N.' 0763-2005-PA / TC
y,
45
Es m la sentencia donde el juez declara (dice) el derecho y no liminarmente; por ello, puede
haber proceso con demanda desestimada en el fondo. Y es que, coma lo explesa Peyrano,
cualquiera puede demandar a cua.lquiera por cualquier cosa con cualquiel dosis de razn".
de las resoluciones
judiciales.
Precisamente, el artculo
dispone que "Toda persona tiene derecho a un recurso efectit o, ante los tribunales nacionales
competenteq que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos
por la Constitucin o por la ley"; el artculo 25.1 de la Convmcin Americana de
Derechos Humanos dispone gue "Toda persona time derecho a un recarso sencillo, rpido
o a cualquier otro recurso efec,tivo ante los jueces o tibunales competentes, que la ampare
contre actos que violen sus dergchosfundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o
la presente Contencin (,..)".
17.
46
l.
de
Concordancia:
Constitucin: arts. 2" inc.23,139" incs. 3, 6, 8.
Cdigo Civil: arts. VII, V[I, IX.
Cdigo Procesal Civil: arts. I al X, 386;
Ley de Procedimiento Administrativo: aft. IV VIII, 75 inc.2.
Ley Procesal del Trabajo: arts. I, II, III.
Ley Orgnica del Poder Judicial: arts. 6o, 7", 22"
.
Comentario:
Con este dispositivo legal se enumeran cuatro principios expresos de este proceso judicial; sin embargo, ello no significa que sean
los nicos, la misma norma seala que resultan supletorios las del
derecho administrativo; asimismo, frente aIa necesidad y/o vaco
normativo, en virtud de la primera disposicin nal de ste TUO,
las reglas del Cdigo Procesal civil tambin resultan supletorias as
como los Principios Generales del Derecho que es aplicable a toda
clase de ptocesos judiciales.
Veamos previamente cules son los alcances de los principios
sealados taxativamente en esta Ley.
Principio de Integracin
Este principio entraa el aforismo latino "Iura Noyit Curia" qve
significa "el Juez conoce el Derecho",lo cual guarda concordancia con
1o establecido en el artculo VII del Cdigo Procesal Civil, referente
al Juez y Derecho, que a la letra dice:
"El luez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque
no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente.
Sin embargo, no puede ir ms all del pettorio nifundar su decisin
en hechos dyersos de los que han sdo alegados por las partes"rs.
ts
Dicho texto normativo hace referencia al Principio de Congruencia. el cual cu el Proceso Contencioso Administrativo se ver flcxibilizado, como lo cxplicarernos ms adelante. cuando se
comcnte el contcnido dc las sentencias estimatorias [Art.4l"].
48
A1 respecto,
rs
MONROY C\VPZ, Juan. Teora General del Proceso. Tercera Edicin, Comunitas. Lima,
2009 , p9. 213.
49
Segn esta norma, el Principio de Integracin, obliga al Juez resolver el conflicto de intereses o la incertidumbre juridica recurriendo a los principios del derecho administrativo; segn laLey 27444,
Ttulo Preliminar, Articulo IV, se ha contemplado los siguientes:
Principios de Legalidad.
zo
50
En el caso peruano, a la lvz de los fines que persigue el proceso contencioso administrativo, el Principio de Tutela Jurisdiccional
2t
22
23
DEVIS ECHEANDIA, Hernando; Teora General del Proceso Aplicable a toda clase de Procesos, tercera Edicin, Editorial Univeridad, Buenos Aires-Argentina, 1991,p9. 433.
iaia.,pag. ++2.
uia., pag. ++:.
51
fcil
52
contencioso administrativo, el administrado se enfrenta a una entidad pblica, con quien ya existe desequilibrio por la especialidad y
adems sabemos que la entidad cuenta con toda una procuradtxia
pblica destinada a la defensa de sus intereses, al extremo de tener
la disponibilidad de utilizar todos los mecanismos procesales necesarios porque el gasto que les demande el proceso ya est presupuestado; sin embargo, el administrado tiene que sufragar sus gastos por
s solo, 1o cual en ocasiones puede ser una desventaja y hasta una
barrera de acceso a la justicia, mxime si por cada acto procesal
tiene que pagar al abogado.
El principio de igualdad, aplicado al proceso contencioso administrativo resulta muy genrico, aunque el trato no es diferenciado
a nivel judicial, la casustica nos ha revelado que frente a un caso
manif,restamente infructuoso parala entidad pblica, envez de darse por vencido y reconocer el derecho demandado, puede ser perseguido en todas las instancias judiciales a sabiendas del resultado,
lo cual es perjudicial, porque el tiempo juega un rol importante en
el presupuesto de los administrados demandantes, que en ocasiones puede verse desalentados porque no pueden sufragar los gastos
que demanden varios aos de proceso judicial, mxime si haciendo
cuentas, resulta que el honorario por patrocinio jurdico puede ser
mayor al beneficio esperado.
24
lbid., 57
54
puntualizat que la ley ha establecido que el favorecimiento principalmente, procede cuando la incertidumbre recaiga
en la falta de agotamiento de la via administrativa; sin embatgo,la
prctcajudicial, ha hecho que en muchos casos sea entendida de
manera ampla para favorecer la prosecucin del proceso en caso de
defectos formales, todavez que la norma tambin sostiene qve "En
Es pertinente
csso que el Juez tenga cualquier otra duds razonable sobre Ia procedencic o no de Ia demanda debe preferir darle trffiite".
El legislador dispuso que, el lrtez "no puede rechazar liminarmente Ia demanda (..,); es decir segn 1o legislado, parece anotar que ste
principio solo sera aplicable en la etapa postulatoria; sin embargo,
hay quienes interpretan ste principio de manera ampla, para favorecer el proceso en caso de tener duda o incertidumbre sobre la procedencia o no del proceso judiciai al momento de calificar alguna
excepcin que pueda generar la conclusin del proceso; como, por
ejemplo, sucede en casos de plantearse excepcin de caducidad, y
no se pueda determinar fehacientemente si el derecho del justiciable
de recurrir al Poder Judicial ha caducado2s.
Lo cual es usual debido a la falta de pruebas, porque la entidad administrativa no adjunta oportunamente el expediente administrativo.
55
56
Las deficiencias formales son entendidos como aquellos aspectos sealados incorrectamente pero que no guardan relacin con la
pretensin o los hechos; como por ejemplo, casos que el administrado, seale que la va idnea es la urgente cuando le corresponde un
procedimiento especial o viceversa o en caso que pdala nulidad de
un acto administrativo cuando lo correcto es una accin de cumplimiento contencioso administrativo; o quizs cuando pida un medida cautelar que no es la adecuaday se proponga otra idnea al caso.
mencion este principio, es concordado con el articulo
Procesal Civil, donde expresa que el Juez sabe de
derecho; en nuestro caso tratndose de un proceso eminentemente
tuitivo, se tiene que pensar en el proceso y evitar que la justicia se
torne en una barrera de acceso por cuestiones formales; por ello, 1o
ms conveniente para fines del proceso sera subsanar o proponer la
subsanacin siempre que no se pierda la imparcialdad del Jvzgador; o en su defecto otorgar elplazorazonablepara que el justiciable
pueda enmendar, expresarse correctamente y / o ofrecer lo pertinente para entender 1o pretendido y proseguir con el proceso judicial.
Como
se
JURISPRUDENCIA
TRIBTINAL CONSTITUCIONAL
STC: 9599-2005-PA/TC . Fundamentos: 7,8 y
'(hnpulso de
ofcio"
57
originado dicho acto. Ahora, en el caso de que se presentase una dificultad en tal identifcacin, eljuez deber realizar los actos necesarios a efexos de entablar ylidamente la relacin
procesal y, as, continuar el proceso, pero de ninguna manera dispondr su archittamiento,
mucho menos por inercia de la parte demandante, pues para ello el principio de direccin
del proceso e impulso de ofcio obligan al juez a la continuacin del proceso a travs de la ejecucin de todos los actos que lo conduzcan a prestar tutela jurisdiccional, mxime cuando se
trata de procesos constituconales de tutela de derechos como el amparo, Lo contrario supone
una actuacinjudicial que lesiona el derecho a la tutelajurisdiccional y el derecho al debido
proceso. En el primer caso, porque un tal archivamiento supone una denegatoria de acceso a
Iaproteccinjurisdiccional de los derechos; y, en el segundo, porque dicho acto importa una
inobservancia por parte deljuez de principios procesales -<omo el de direccin del proceso e
impulso de oficio- que garantizan al demandante un proceso justo.
Que, en atencin a lo anteior, el solo archivamiento del proceso a causa de una presunta no identifcacin de la parte demandada constituy una afectacin de los derechos a la
tutela jurisdiccional y al debido proceso, a,fectaciones que deenen procesalmente tambin
en un vicio insubsanable respecto de lo establecido en el segundo prrafo del artculo
20'del
En
recursos administratiyos
58
Por el contrario, los etcpedientes de amparo en los que no sea posible verifcar si la
Administracin se ha o no ratifcado en torno a la supuesta validez del acto considerAdo
atentatorio de los derechos preyisionales que no confguran el contenido directamente pro'
tegido por el derecho fundaffiental a la pensin, no sern remitidos al Juez del contencioso
administrativo, pttes dado que en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de
la ya administrativa presta en el artculo 18" de la Ley N.' 27584, los recurrentes debern
agotarla pala eltcontlarse habilitados a presentar la demanda contencioso administtativa.
tlgueldad Procesal"
STC: 06135-2006-AA: Fundcmentos. 5, 6 y 7:
El derecho de iguatdad procesal o de igualdad de arrnas se deiva de la interpretacin
sistemtica del artculo 2o, inciso 2, (igualdad) y del artculo 138, inciso 2 (debido proceso),
de la Constitucin. En tal sentido, todo proceso, judicial, administrativo o en sede pivada,
dcbe garantimr que las partes del proceso detenten las mismas oportunidades de alegar,
defenderse o probar, de modo que no se ocasione una desventaja m ninguna de ellas respecto
a la otra. Tal exigencia constituye un componente del debido proceso ya que ningn proceso
que inobserte dicho imperativo puede reputarse como "debido".
Anlsis de la afectacit del derecho a la igualdad
de acteditacin
59
dicho recurso entendindolo como recurso de queja por denegatoria de recurso de nulidad,
toda vez que de conformidad con el principio de jura noyit caria aplicado al mbito procesal,
el Juez tiene la oblgacin de aplicar el derecho que colresponda aun cuando no haya sido
invocado o lo haya sido errneamente (artculo VII del Cdigo Procesal Civit); es bajo este
bimo supuesto que se halla el caso sub jdice. En efecto, el Procurador Pblico entiende e
invoca errneamente la interposicin de un recurso de queja por denegatoria de "recurso extraordinario", la pretensin procesal es concTetamente la revisin por el superiorjerrquico
de la resolucin que deniega dicho recurso. Et hecho de que el Juez corrija ese equvoc y lo
interprete como corresponde, como recurso de queja por denegatoria de "recurso de nuli-
dad", no altera en absoluto la pretensin procesal sealada, por lo que con esta actuacin no
infringe el principio de congruencia, toda vez que no se incurre en pronunciamiento extrapetita ni ultrapetita. En consecuencia, el recurso errneamente denominado, no obstante,
se
se halle dentro de los supuestos que habilitan la procedencia de dicho reculso, es decir; dentro de plazo y ante la instancia conespondiente; esto
signifca que, aun cuando el nomen juris del recurso interpuesto fuera errneo, se presentan
objetivamente los supuestos legales dentro de los cuales se permite su procedeniia (plazo,
causales e irutanca competente para interponerlo), corresponde darlo por admitido. Asumir
lo contrario, esto es, desestimar un recurso por la sola errnea denominacin del mismo no
resulta admisible, pues supondra la asuncin de una tesis incompatible con la naturalezn
del proceso constitucional, donde lafnalidad del proceso debe prmalecer sobre las exigencias
formales, hasta donde pueda ser compatible con esa fnalidad. En tal sentido, ta aimisin
y consiguiente concesin del citado recurso de queja, dispuesta por la Sala Constitucional
y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repbtica se halla conforme a derecho y no
conculca ningn derecho constitucional relativo al debido proceso.
60
ss. El objeto del Proceso Contencioso Administrativo, centrado en la pretensin procesal; es la tesis sostenida por dicho autor en 1a Universidad de Lima-Pe, 2005.
63
(
t
.t
Finalmente, se ha sealado como facultades del rgano jurisdiccional, el control difuso y la motivacin en serie; la primera quizs
resulta redundante porque todos los jueces del Poder Judicial estn
sometidos a dicha obligatoriedad por mandato constitucional; y la
segunda facultad, representa una autorizactnlegalpara aglizar las
decisiones judicales en casos similares u homogneos.
64
i
I
I
I
(
C
",1
1
IJ
f,
Concordancia:
Es pertinente puntualzar que, a pesar de exrstu mltiples clasificaciones del Acto Administrativo, para efectos del presente comentario, estamos tomando el concepto dado por
nuestro legislador en el Artculo 0l de la Ley 27444, Ley de Procedimiento Administrativo
65
de Echevarra
La exclusividad del control jurdico sobre las 'Actuaciones Pblicas" establecido en ste dispositivo legal, solo comprende a
aquellas, emitidas dentro del marco del derecho administrativo y
que puede generarse principalmente, como consecuencia de un procedimiento adminisffativo regular, aunque en ste captulo tambin
estn comprendidas las actuaciones materiales. Con 1o cual, queda
descartado el control legislativo o poltico, porque dichas acfuaciones a pesar de ser actuaciones pblicas, no son competencia delJuez
Contencioso Administrativo sino del control constitucional y poltico respectivamente.
General, todavez que, la variedad de enfoques que puede adoptar el concepto a nivei doctrinario, puede generar una inacabable discusin dogmatica, lo cual no es lo pretendido. Vase: GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y otro, Curso de Derecho Administativo, Tomo I,
Duodcima Edicin, Civitas, Madrid, 2005, pg.547 y ss. GORDILLO, Agustn, Tratado
de Derecho Administrativo, Tomo 3 "E1 Acto Administrativo", Primera Edicin Peruana,
Ara Editores, 2003.
Es menester sealar que las actuaciones de administracin interna, de ser rregulares, son
controladas por la propia entidad, la autoridad interna de control institucional la cual a su
vez persigue la responsabilidad de ndole luncionai.
66
A manera
de ensayar la diferencia central que divide la competencia contenciosa adminisativa del constitucional, en tanto est caracterizada por el aspecto residual, podria decirse que si 1o demandado es la
vulneracin a un Derecho Constitucional, previamente, debe determinarse si esa vulneracin afecta directamente al ncleo esencial del derecho constitucional o si se trata de un derecho progtamico. Si estamos
en el segundo caso, entonces, estamos ante una circunstancia que para
ser resuelta, requiere evaluar pruebas y/o eventualmente analtzat ms
los hechos que el derecho; por tanto, la competencia ser contenciosa administrativa, cuando el derecho aun no se encuenfta evidenciado
menos aun wlnerado; en cambio si la vulneracin al derecho fundamental se refiere al contenido esencial y no hay otra forma de tutela
que pueda satisfacer mejor el derecho, entonces la competencia ser del
Juez Constitucional. En ese sentido, podria inferirse que la diferencia
enffe el Proceso Contencioso Administrativo y el Proceso Constirucional est marcada principalmente, por el grado de necesidad de
probanza que requiera la solucin de la controversia y la vulneracin al ncleo esencial del Derecho Constirucional.
JURISPRIIDENCIA
STC: 0289-2007-AA.
Fundamentos: 4,5 y "Juisdiccin Contenciosa Administuativa y Constituconal"
4) Que
cabe
mismo ao,
es
deciti
el
mes
+
s
el
juez ordinario,
se
68
CASACIN. 1587 - 2006. LIMA. Lima, 18 junio del 2008. t(EI principio
de
especialidad de las normas, impone que Ia norma especial prime sobre la general"
Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala de Derecho Constitucional
Social,
pagos en e-rceso ocasionados por falta de adecuada medicin o por errores en el proceso
facturacin, en el plazo de un ao, contado a partr de la fecha en que se efectuaron
dichos pagos; en el presente caso, del expediente administrativo acompaado, aparece que
se ha solicitado la dewlucin de pagos que se habran efectuado en exceso entre los meses
de
de
de Mayo de mil novecientos noventa y tres a Julio del dos mil dos; sin embargo, el reclamo
por el exceso de facturacin, recin se ha presentado ante EDELNOR Sociedad Annima
Abierta enfecha seis de Agosto del dos mil dos, por lo que solo resulta amparable el reclamo
administrativo comprendido entre Julio del dos mil uno a Julio del dos mil dos, no as el
periodo comprendido entre Mayo de mil novecientos noventa y ocho a Junio del dos mil
uno al haber transcurrido, en este ultimo cdso, en exceso el plazo de un ao a que se hace
Septimo: Que, conviene precisar que existiendo norma especf;ca que estab/ece un determinado plazo para formular la reclamacin por excesos de facturacin y otra norma
genrica que establece un plazo superio4 debe solucionarse la aparente antinomia aplicando
los principios de interpretacin de las normas jurdicas; sobre el particular refiere Recasens
Siches: "el proceso de interpretacin de una norma general respecto de casos singulares, no
es algofortuito, ni tampoco algo que puede ser decidido arbitrariamente, es algo que debe ser
resuelto razonablemente. Pero para eso no sirven las razones de tipo matemtico, La lgica
tradicional, la de la razn pura, no sirue para tratar ni resolver tales problemas. Necesitamos
otro tipo de lgica la cual es tambin lgica, pero diferente de la lgica tradicional: necesitamos la lgica de lo humano, la lgica de lo razonable a diferencia de la lgica
racional"
69
6.
Edi
Octavo: Que, en ste sentido resulta de aplicacin al presente caso el principio de especialidad de las normas, por la cual la norma especial prima sobre la general; por tanto, no
es posible aplicar al presente caso los plazos genricos establecidos en los artculos 1274" y
2001" inciso 1) del Cdigo Civil, sino el plazo especfco consignado en el articulo 29 del Decreto Legislativo nmero 71 6 concordante con en el numeral 1 . 1 3 de la Resolucn nmero
482 - 1999 - OS / CD; con mayor razn si se tiene en cuenta que el primer dspositivo legal
resulta ser la norma ms adecuada al caso materia de nuestro pronunciamiento y que no
existe razn alguna para la aplicacin de la prescripcin prnista en el inciso t) del artculo
2001" del Cdigo Civil dado que el plazo de diez aos all establecido, para interponer la
accin personal, no se sostiene en ningn criterio ni principio de igualdad entre las partes,
que en el presente caso debe sujetarse a la equiltalencia de derechos entre el consumidor y la
empresa concesionaria del servicio.
70
ad-
ministrativa.
2. El silencio
administrativo, la inercia
sin de la administracin pblica.
3. La
La actuacin material
7t
Concordancia:
Constitucin: art. 148";
Cdigo Procesal Civil: art. 424", 425";
Ley de Procedimiento Administrativo General: art. l" a|28",
33", 34", 186", 188", I92" al200", 6ta. DCF;
Ley Proceso Contencioso Admini5ativo: art. 50, 19" inc.2,3;
Ley Orgmica del Poder Judicial: att.23".
Comentario:
Este dispositivo legal a primera vista parece redundante porque
el numeral siguiente est referido a las pretensiones ampatables en
esta materia; sin embargo, la utilidad que ha adquirido este catlogo de actuaciones impugnables ha permitido que los administrados
comprendan qu tipo de actuaciones pblicas son atendidas en esta
va judicial y en relacin a qu pretensin deben ser formuladas.
72
tiene la obligacin de atender y absolver las peticiones administfativas, puede ser el caso que se obtenga una respuesta sin emitir algn
pronunciamiento expreso [como el caso delsilencio administrativo]
o tal vez,la controversia gira con un tercero administrado, en cuyo
caso las reglas de agotamiento pueden ser supdmidas.
Como
1.
se
En este supuesto, el legislador se ha referido atoda clase de manifestacin de la Administracin Pblica de manera expresa, toda
aquella documentacin donde se manifieste expresamente cules la
decisin de la Administracin.
En este caso, vale la pena reiterar que, slo se refiere a los actos
administrativos que seala el artculo 01, 1.1) de la Ley 27444;no
as los actos de administracin interna, porque su cuestionamiento
se har con el acto administrativo que se emita al concluir el procedimiento; pofque forman parte de una decisin organizacional de la
entidad y a pesal que podra ser considetada, como una declaracin
administrativa, normalmente no estn dirigidos a alterar una situacin concreta o individualizable sino a cumplir una orden interna;
73
como sucede por ejemplo con los memorandos o con los informes,
emitidos en cumplimiento de una funcin; en esos casos, como puede entenderse, lo que alterar la situacin externa de algn administrado ser la deci.sin final.
Los actos de administracin interna estn expresamente determinados en el artculo 1o, numeral 1.2) de la Ley 27444, y est estrictamente relacionada con aquellas disposiciones que se genetan
internamente como medio para lograr una finalidad propia de la
entidad pblica, usualmente se manifiestan como mandatos propios de la gestin o polticas sectoriales, en aquellos tambin puede
calzar los hechos materiales de la administracin que, no generan
efectos juridicos frente a una situacin concreta, por ende tampoco
puede ser pasible de control contencioso administrativo.
2.
74
Los procedimientos de aprobacin automtca, tendrn correlato con el silencio administrativo positivo; y los de evaluacin previa,
por lo general estarn sujetos al silencio administrativo negativo.
Dichos silencios, representan una respuesta de la Administracin
Pblica frente a la omisin de pronunciamientos.
En tal virfud, los procedimientos administrativos, que no cuenten con pronunciamiento expreso, dentro del plazo establecido en
los TUPAe , tendrn como consecuenca generar una decisin admi
nistrativa tcita, producto de la inercia u omisin, la cual puede ser
positiva o negativa dependiendo del silencio generado.
Verbigracia: si se inicia un procedimiento administrativo, para
solicitar una Licencia de funcionamiento, el cual est sometido a las
reglas de aprobacin automtrca y sujeto al silencio administrativo
positivo; se entender que, si la Autoridad Administrativa no resuelve el pedido, dentro del plazo establecido en su TUPA, la omisin
o inercia significar que el pedido tiene una respuesta positiva, es
decir, aprobado.
Contrariamente, si el procedimiento, est sujeto al silencio administrativo negativo , al ftnahzar el plazo, sin respuesta expresa por
parte de la autoridad, se entender que el pedido ha sido denegado.
Como se aprecia, los silencios administrativos, son manifestaciones de la Administracin Pblica que sin ser expresos, generan
consecuencias jurdicas por omisin o inercia.
El silencio administrativo, viene a ser la omisin de la administracin, que sin decir nada, significa algo. No est dems sealar
que, normalmente, los silencios administrativos negativos son obje9
75
Hay quienes llaman a este tipo de silencio administrativo Resolucin Ficta; pues el artculo 188o, numeral 188.2 de la Ley 274M,
seala que "El Silencio administrativo tiene para todos los efectos el carcter
de resolucin que pone fn al procedimiento, sin perjuicio de Ia potestad de
ofcio previsto en el artculo 202' de la presente Ley". Para los fines del caso,
lo importante es comprender que el silencio negativo constiruye una
actuacin omisiva que genera consecuencias jurdicas administrativas
y como tal es objeto de control contencioso administrativo.
GORDILLO, haciendo diferencias entre el acto y hecho administrativo, ha manifestado que el silencio, no es nada en s; materialmente es inactividad, vacio en el obrar; pero esta ausencia es coloreada por el ordenamiento, dndole una significacin determinada.
Esta significacin puede ser positiva o negativa; esto supondra que
si el ordenamiento no colorea el silencio de algn significado, es
un mero hecho administrativo no productor de efectos jurdicos dito
Ley 27444, Articulo 188o, numeral 188.3: "El silencio Administativo negativo tiene por
efecto habilitar al administrado, la interposicin de los recursos administrativos y accrones
judiciales pertinentes ".
76
Comentano Exegtico
ala
de
rr
77
3.
En este caso, los hechos suelen suceder de la siguiente manera De un da para otro la Entidad Pblica empleadora, de manera
unilateral y sin que medie algn documento escrito, raz6n o procedimiento disciplinario, decide no dejar ingresar a un trabajador
al centro laboral alegando la culminacin del vnculo contractual.
Acto seguido, el trabajador reclama y frente a la negativa efecrua
una constatacin policial o administrativa, mediante la autoridad de
trabajo o policial parahacer constar el hecho.
rz
GARCA pE
con cefteza que la inaccin de la administracin contiene una voluntad dada;la voluntad administratrva solo estar claramente especificada a travs de los actos; si bien esa voluntad tambin puede
ser inferida de ciertos comportamientos materiales de la administracin, tal interpretacin no tiene la certeza, que confiere la expresa manifestacin de voluntad; en consecuencia, laregJa general
debe formularse en relacin a aquellas actividades que confieren esa
cefieza, o sea los actos administrativos; sin perjuicio de que, pot
excepcin, se apliquen tambin sus principios a algunos comportamientos materiales susceptibles de una interpretacin claray precisa
de la voluntad que los origina y emana.
4.
En ste caso, a diferencia del anterior, estamos frente a la actuacin material realizada en etapa de ejecucin, por tanto, ya no
estamos frente a actos administrativos; es decir, aqu, s la autoridad
cuenta con un acto administrativo flrme que ya ha agotado la instruccin y fin del procedimiento administrativo.
l3
80
sea ejecutado.
En esos casos, hay una voluntad de la administracin que se exteriorza, que se traduce al mundo exterior. Sin embargo, es un poco
dificil decir que en todos los casos hay un acto administrativo. El
trmino declaracn es bastante cercano a la correccin, en cuanto
no da idea de manifestaci6n ejecutada de algo, sino tan s1o de expresin intelectual *terica, abstracta- de una ideala.
5.
Las actuaciones u omisiones de la adminiscin pblica respecto de la validez, efrcacia, ejecucin o interpretacin de los
contratos de la administracin pblica, con excepcin de los
casos en que es obligatorio o se decida, conforme a ley, someter a conciliacin o arbitraje la controversia
expli
82
83
6.
A pesar que las reglas establecidas para los frabajadores der sector pblico y privado son distintas, no se puede negar que la regulacin destinada a los trabajadores, mantienen un mismo azonamiento y principios jurdicos comunes, porque busca proteger derechos laborales.
Los trabajadores del sector pblico, que se encuentran reconocidos como tabajadores pblicos tienen un rgimen especiar, sin embargo, en la realidad, gran parte del sector pblico, no cuenta con
contrato laboral sujeto al rgimen de la actividad pblica, sino que
existen los llamados "contratos laborales hbridos", aquellos que, permiten ejercer funciones pblicas, sujeto una vinculacin contractual
del rgimen privado, 1o cual suele generar conflictos laborales, toda
vez que los trabajadores se obligan a responsabilidad pblicas; sin
embargo no gozan de los derechos de un servidor pblico. Este punto, genera muchas disyuntivas relacionadas con la diferencia entre la
realidad y las reglas de su contratacin; mxime si estas diferencias
generan obligaciones laborales que en ocasiones no se cumplen.
84
Por esa y oas razones, existen cuestionamientos contra la Administracin Pblica, pues en su rol como empleador no practica
lo que profesa, pues gran cantidad de la carga laboral estn desti
nadas a reclamos de entidades pblicas en calidad de empleadores.
En efecto, a pesar que el Ministerio de Trabajo se ha dotado de una
gran cantidadde inspectores para controlar y exigir al empresariado
privado, el cumplimiento de las obligaciones laborales; en la reali
dad,la Administracin Pblica tiene una vasta cantidad de procesos judiciales [cuya cantidad desborda la carga procesal tolerable], a
travs del cual se exige reconocimientos y/o cumplimiento de derechos laborales contra la Administracin Pblica, 1o cual nos conduce a la inferencia que ella no cumple con sus propias disposiciones.
85
de
actos administrativos.
se sustente en
acto administrativo.
Concordancia:
Cdigo Civil: arts. V, 219",220",224",225".
Cdigo Procesal Civil: arts. 12", 16", 21o, 32",83", l7l al174,
176", 177" , 350" .
Ley de Procedimiento Administrativo: art. 8" al15", 2L8".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: art. 4" .
Ley Orgnica del Poder Judicial: art. 13".
D. S. 014-92-EM: arts. 748,157.
86
Comentario:
Aqu el legislador ha decidido sealar amanea de catlogo, las
pretensiones que son admisibles en este Proceso Judicial. La utili
dad que le damos a este dispositivo y al anterior, es entender primero, qu actuaciones pueden ser impugnables y luego cmo deben ser
formulas en la demanda judicial.
1.
DEVIS
gcHpNpA,
87
1.
de
pleno
reglamentarias.
2.
EI
defecto o
salvo que
se
3.
de infraccn
la misma.
88
de Ia declaracin de
nulidad
efecto declarativo
retro-
consumado, o
bien sea imposible retrotraer sus efectos, slo dar lugar a
la responsabilidad de quien dict el acto y en su caso, a la
indemnimcin para el afectado.
89
efectos el
carcter de resolucin que pone fin al procedimiento, sin
perjuicio de Ia potestad de nulidad de oficio prettista en el
Artculo 202" de la presente Ley.
188.3 El silencio administratitto negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposicin de los recursos adminstrativos
acciones
j udiciales
pertinentes.
Suele apreciarse que, cuando los procedimientos administrativos estn relacionados con actividades comerciales, las dilaciones
y/o trmites administrativos pueden configurarse en unabarrera
burocrtica que desincentiva la inversin o la formalizacin, partcularmente si son micro, pequeas y / o medianas empresas, de all
la utilidad de configurar al silencio administrativo como un acto
administrativo, a fin de ser demandados.
2. El reconocimiento
Estos tipos de pretensiones estn relacionadas con las actuaciones materiales que no se sustenten en actos administrativos, sea-
90
3. La declaracin de contraria a derecho y el cese de una actuacin material que no se sustente en acto admini5l1vs
En este caso, 1o pretendido es 1o contrario del anterior, 1o que se
peticiona es la declaratoria judicial, de un acto administrativo o una
actuacin material dirigida conffa el demandante; a fin de que sea
desvirtuada de cualquier pice de legalidad siendo declarada como
contraria a derecho.
Este artculo est redactado de tal manera que permite ser utilizado para aquellos actos administrativos o materiales recurrentes,
que lesionen los derechos e intereses de los administrados. Este tipo
de pretensin puede calzar para aquellos casos que involuclen temas de ejecucin coactiva, pofque en ocasiones, Se ejecutan actos
administrativos a pesar que existe proceso contencioso administrati
vo pendiente. En ese caso, vale precisar que si bien es cierto, IaLey
de ejecucin coactiva, seala que el ejecutor debe suspender la ejecucin, no es menos cierto que dicha disposicin solo est referida a
las sanciones, no as a las medidas correctivas y/o complementarias
dictadas por a la autoridad demandada.
91
4.
--
En los inicios de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, se cuestion mucho la existencia de dos tipos de procesos judiciales para un mismo tipo de pretensin, porque como es
sabido, en el Cdigo Procesal Constitucional tambin se encuentra
contemplado el Proceso de Accin de Cumplimiento; sin embargo, el Tribunal Constitucional, mediante STC: 168-2005-PC/TC,
fundamentos 14, 15 y 16, para el caso Maximiliano Villanueva, se
encarg de establecer las bases para diferenciar, en qu casos sta
pretensin debe atenderse a travs del Proceso Contencioso Administrativo y en qu casos por la jurisdiccin Constitucional.
92
1o
En cuanto a la accin de cumplimiento abstracta, est referido a los demandas sealadas como cumplimiento, donde ciertas
condiciones del demandante pueden circunscribirse en parmetros
establecidos por Ley, para acceder a ciertos derechos, privilegios
o condiciones favorables a los administrados; en ste caso, a diferencia del anterior, se requiere una etapa probatoria, donde pueda
sustanciarse los requisitos establecidos en la ley invocada, as como
la coincidencia de estos con las condiciones facticos jurdicos del demandante. AI emplazarse con la demanda, la administracin puede
formular el contradictorio basndose en cuestiones de fondo, porque an la exigibilidad del cumplimiento no es concreto, sino est
por determinarse.
Por esas razones,la accin de cumplimiento contencioso adminisffativo, con inters tutelable cierto y manifiesto solo podria
encuadrarse a travs del proceso urgente en el primer caso, accin
93
5.
Por alguna razn, quizs relacionada con la falta de normatividad expresa, este tipo de pretensin antes era analizado desde un
enfoque civil; es decir, desde una perspectiva de la responsabilidad
exffacontractual, atribuyendo responsabilidad a la Administracin,
por los daos generados por sus funcionarios y/o servidores pblicos, en el entendido que entre ellos existe una responsabilidad in
iligendo. Actualmente dicho debate se encuentra zanjado porque, la
pretensin indemnizatoria en el proceso contencioso administrativo
ha sido legislada remitindose a 1o establecido en el artculo 238" de
la Ley 27M4.
tg
Martin Tirado, Richard. Profesor de Derecho Administratrvo de Pontihcia Univesidad Catlica del Per y miembro de la Comisin creadora delaLey 27584.
94
Por consiguiente, frente a la existencia de algn dafro y / o perjuicio generado por la Administracin Pblica, el administrado tiene
habilitado su derecho para exigir el resarcimiento correspondiente20,
b) Por
"Prerensin Indemnizatoria en el
95
c)
se
2t
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y orro. op. cit., Tomo II, pp. 378-386.
96
iL
(
,1
\
b
u
c
Mientras se vaya formando la jurisprudencia, se podr ir formando criterios al respecto; mientras tanto, tenemos la pretensin
indemnizatoria regulada, mas no basta solo invocar la pretensin
sino adems es necesario adjuntar todas las pruebas pertinentes
para demostrar la existencia del dao y la cuantificacin pretendida, porque siendo un dao ocasionado en la esfera de los derechos
e intereses de los administrados, solo ellos podrn demostrar 1o alegado, a pesar que finalmente sea el Juez quien determine la suma
indemnizatoria.
Finalmente solo precisar que esta pretensin es presentada como
pretensin accesoria para evitar que el demandante tenga que realiza otro proceso para exigir el resarcimiento que le haya ocasionado
una actuacin pblica; sin embargo, si un administrado solo pretende reclamar ala Administracin Pblica un monto indemnizatorio
por un dao o perjuicio generado debe previamente solicitarlo en
sede administrativa, porque puede haber autocomposicin y al ser
una pretensin autnoma tiene que agotar la va administrativa, si
en dicha instancia es denegada, podr impugnar judicialmente la
denegatoriay adems exigir el pago del monto indemnizatorio pretendido; tambin podra acumularse y de manera alternativa o subordinada solo si el acto se ha consumado, a fin de proceder acorde
con el artculo 12.3 deLey 27444.
JURISPRUDENCIA
STC: 1417-2005, Caso Anicama Hernandez
Fundamentos: 50,51,52 y 53.- Va jurisdiccional ordinaria para la dilucidacin de
97
50.
por el derecho
es el proceso contencioso administratiyo la va orientada a solicitar la nulidad de los actos administrativos que se consideren contrarios a los
derechos subjetivos que a pesar de encontrarse relacionados con materia previsional,
sin embargo, no derivan directamente del contenido constitucionalmente protegido por
elderechofundamentalalapensin.Asloestipulaelartculol'delaLeyN." 27584.
la Constitucin Poltica
(...)"
Por ende, en los supuestos en los que se pretenda la estimacin en juicio de pretensiones
que no se encuentren relacionadas con el contenido directamente protegido por el derechofundamental a la peruin, losjusticiables debern acudir el proceso contencioso
administratiyo a efectos de dilucidar el asunto controyertido.
En tal perspectfua, el artculo 3'de la Ley N." 27584 establece, de conformidad con el
principio de exclusiyidad, lo siguiente;
"las actuaciones de la administracin pblica slo pueden ser impugnadas en el proceso contencioso administrativo, s(tbo en los casos en
que se pueda recurrir a los procesos constitucionales",
es competente
para co-
98
Ciyil o Mixto en
En efecto, en
nitel
de
6)
Consecuentemente, solo en los casos en que tales vas ordinarias no sean idneas,
satisfactorias o eJicaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de proteccin
urgente, o en situaciones especiales que han de ser analizadas, caso por caso, por los
jueces, ser posible acudir a la ya extraordinaria del amparq correspondiendo al
demandante la carga de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la va
idnea y eficaz para restablecer el ejercicio de su derecho constitucional rtulnerado, y
no el procesojudicial ordinario de que se trate.
21)
Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe considerar
que el Estado es el nico empleador en las diyersas entidades de la Administracin
Pbtica. Por ello, el artculo 4." literal 6) de la Ley N." 27584, que regula el proceso
contencioso administratiyo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el per'
sonal dependiente al seryicio de la administracin pblica son impugnables a travs
del proceso contencioso administrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolyer las pretensiones individuales por conflic-
99
tos
es el proceso
contencioso administrativo, dado que permite la reposicin del trabajador despedido y
prev la concesin de medidas cautelares.
22)
se
tal condicin
23)
Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos indiyiduales respecto
a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de Ia administracin pblica y que se deriyan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones
o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y
gratif;caciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos
ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporacones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y
cuestionamiento de la actuacin de la administracin con motiyo de la Ley N.'27803,
entre otros.
14.
a)
b)
Ser un mandato cierto y claro, es deciri debe ffirirse indubitablemente de la norma legal o del acto administratiyo,
Ser de ineludible
e)
Ser incondicional.
y obligatorio cumplimiento.
r00
cuando su
a)
p ro
16,
ced
im e nt a I e s
e sp e cfi
c as,
este
tipo
de procesos el
funcionario
del demandante son prcticamente ncuestionables, de modo que, comprobada la renuencia y el incumplimiento de la norma legal o el aao admnistratiyo conforme a las
pautas descritas, de ineludible cumplimento, corresponder amparar la demanda.
t7
se
27.
t0l
travs de diversos actos y, en el caso de las declaraciones del Estado, rcpresentados a trays de
sus diversos rganos, dicha declaracin se exterioriza mediante actos pblicos de la mas di-
wrsa naturaleza, trayendo consigo efectos generales y efectos particulares. Al respecto Juan
Carlos Morn Urbina, integrante de la Comisn encargada de elaborar el Anteproyecto
de la Ley en comento, al analizar los alcances de este primer articulo seala; "(Jn acto
administrativo es el resultado jurdico de un proceso de exteriorizacin intelectual emanado
de cualquiera de los rganos de las entidades, para concretar en un supuesto especfico la
potestad conferida por la ley. (.) Comnmente se reduce el acto administratiyo a aquellas
actuaciones que contienen una manifestacin de yoluntad administratiya, el quere4 la intencin consciente y voluntaria de la autoridad -haciendo actuar a la ley- con los elementos
de juicio que conoce y el ordenamiento jurdico aplicable. Sin embargo, tambin son actos
administrativos las certificaciones, las inscripciones, las constancias, etc., supuestos en los
cuales propiamente la autoridad no posee una manifestacin de su querer. Por ello, la Comisin acord emplear el trmino ms amplio de declaraciones de las entidades en yez de la
tradicional manifestacin de voluntad. Con acierto Dromi a,ftrma que la doctrina considera
que las declaraciones que simen de base al acto administrativo pueden ser: l) Declaraciones
decisorias, cuando contienen una declaracin de voluntad, de deseo o un querer especfco de
la administracin que constituye sufnalidad (Ej. Resolucin administratiya, acotacin tributaria, otorgamiento de licencia; 2) Declaraciones de conocimiento, cuando la autoridad
certifica tanto el conocimiento de un hecho de relnancia jurdba (El acto de transmisin,
como la notifcacin ola publican), como la aceptacin de declaraciones particulares de inters administrativo (Ej. Partidas de nacimiento, inscripciones registrales, certifcaciones);
3) Declaraciones de opnin, cuando valora y emite un juicio afirmathto o negativo sobre un
hecho comprobado administrativamente (Ej. Certificacin administrativa de antecedentes,
de buena conducta, de salud, etc.)." (Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Quinta edicin; Gaceta Jurdica Sociedad Annima, Lima, dos mil seis;
pginas ciento nueve y ciento diez);
Quinto.- Que, abundando en el anlisis de las declaraciones de conocimiento, Ramn Huapaya Tapia, citando a Luis Morell Ocaa, refere que aquellas constituyen "(.)
declaraciones por medio de las que la Administracin exterioriza datos o realidades que ha
constatado preuiamente, wrificando la existencia de un hecho, un acto, o una cualidad de
una persofia o una cosa. Ejemplo de estas declaraciones lo constituyen los actos certifcantes,
los diligenciamientos, anotaciones o registraciones de ttulos o docvmentos (.)" (Tratado del
Proceso Contencioso Administratiyo, Primera edicin, Jurista Editores, Lima, dos mil seis;
p gin a quini ent o s v e int io cho) ;
Sexto,- Que, como puede adtertirse, a la luz de la doctrina citada, para la Ley veinti-
mil cuatrocientos cuarenta y cuatro, vigente desde el once de octubre del dos mil uno, la
dmominacin "acto administrativo" abarca a todo tipo de declaracin destinada a producir
siete
efectos
t02
actos
por los
cuales
se
APELACIN 121-1999.
Duodcimo.- que al respecto, cabe precisar que frente a una peticin de nulidad de
actuados debe prnalecer el principio de subsanacin del defeao ; pues tal criterio deriva del
principio de conseryacin de los actos procesales , regulado en el segundo prrafo de articu/o
172 del cdigo Adjetitto, en el que se impone la necesidad de presen,ar la eficacia y validez
de los actos procesales frente a la posibilidad de su anulacin, porque lo contrario llevara a
un resultado disyalioso respecto de losfnes del proceso deben ser tratodos atendiendo a la
finatidad que en cada caso concreto estn destinados a conseguiri no existiendo vicio procesal
cuando han logrado su objetivo de mantener la regularidad del tramite ; como ha sucedido
en el presente caso, donde se ha logrado la finalidad concreta del proceso, resolviendo el
conflicto de intereses : por lo tanto si en la yista de la causa , el abogado de la parte actora
solicito una cuestin prettia que le fue denegada, respecto a la incorporacin al proceso a
la asociacin de vivienda "Bello Horizonte" y concluyo con normalidad su informe oral,
haciendo lo propio los abogados de las entidades codemandadas, sin cuestionar los hechos
antes descritos; tal situacinfaculta a este supremo tribunal a considerar a la referida aso'
ciacin De Vivienda "Bello Horizonte" representada por su Presidente Sebastin Matas
Lucana Roque, como litisconsorte necesario, de acuerdo a lo glosado afojas dos mil noyecientos ochenta y nueve prescindiendo de la realizacin de la audiencia complementaria
regulada por el articulo 96 del cdigo Procesal Civil , m aplicacin, de los principios de
economa y celeridad procesal contenidos en el articulo 6o del texto Unico Ordenado de la
Ley orgnica del Poder Judicial, sin perjuicio de sujetarse la entidad integrada al estado en
que se encuentra el proceso, de acuerdo con el articulo 101 del Cdigo Adjetivo acotado; por
lo que, habindose resuelto la integracin litisconsorcial antedicha, carece de objeto emitir
nuevo pronunciamiento al respecto.
I 5 marzo del
Rojas
Mara,
Salas
Medina
103
juzgamiento, ya que los actos en este campo pueden ser siempre enervados y aun carecer de
efeaos por decisin juisdiccional, tanto mas, si en el caso sub examine los derechos objeto de
controversia se encuentran ntimamente yinculados con el contenido protegido por los derechos al trabajo, al carcter irrenunciable de los beneficios reconocidos pol la constitucin y la
ley y al debido proceso, e incluso, con el contenido del derecho a la pensin que tienen como
sustrato el principio derecho de dignidad de la persona humana sobre el que se asienta todo
el sistema jurdico, por ello, no podra al amparo de la cosa decidida en aras de la cautela
del pincipio de seguridad jurdica mantenerse inclumes e intangibles actos y decisiones
administrativas que suponen su yulneracin y olacin, pues a partir del incumplimiento o
aplicacin indebida de la ley no pueden negarse derechos o construirse actos inmunes, pues
ello supondra vaciar de contenido a estos derechosfundamentales inyocando a la seguridad
N'
1875
pblicos es temporaltt
2005.
de servidores
Quinto: que, los artculos 4" y 24'del d.leg. 276, en su inciso b) de dichas disposiciones
alude al derecho que tiene el semidor de carrera a gozar de estabilidad, el cual slo puede ser
entendido, wlga la redundancia, como el derecho del seryidor a no ser cesado ni destituido
sino por causa preuista en la ley y conforme a un proceso administrativo previo, a fin de
protegerlo de todo acto de arbitrariedad que afecte la continuidad del seryidor en el empleo;
Sexto: que, bajo este contexto, se concluye que el objeto de las disposiciones elt comento no es la de bindar estabilidad en el cargo a ningn senidor de carrera, como pretende
explcitamente la demanda al cuestionar la decisin del rgano administrativo de haber
dejado sin efecto la designacin de la actora coffio encargada de la jefatura de la unidad de
trmite documentario; tanto ms, si como se ha explicado en el motiyo 5" de esta ejecutoria,
el art. 25" del d,s. 005-90-pcm (reg. Del d.leg. 276) establece que la asignacin a un cargo
siempre es temporal y es determinada por la necesidad institucional, dndonos la pauta de
que corresponde al empleador, y no al sert,idor, determinar quin y hasta cundo el seryidor
debe ocupar un cargo determinado.
APELACIN
estn
Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Sala de Derecho Constitucional y SoVocales Supremos: Villa Stein, Villacorta Ramirez, Estrella Cama
cial Transitoia.
104
toda estipulacin en contrario, no resultando por ende, aplicable al caso de autos, la Resolucin de Alcalda nmero doscientos trece guin nottentisiete guin MP\ que otorgaba el
beneficio de compensacin por tiempo de servicios, a razn de un sueldo por ao, toda yez
que en el sector pblico contrren estipulaciones legales que restringen y determinan especfcamente el mbito sobre el cual es posible concertar.
105
Las pretensiones mencionadas en el artculo 5, pueden acumularse, sea de manera originaria o sucesiva, siempre que se cumplan los requisitos previstos en la presente Ley.
Concordancia:
106
Los litisconsortes sern principales porque pretenden un derecho propio vinculado al proceso o intervienenpara que sobre 1 se
produzca una decisin en la sentencia. Este derecho est vinculado con el reclamado por una de las partes frente a la otra, por la
conexin jurdica de sus ttulos comunes y por ello su situacin es
zz MATF{EUSfpp,Z,
Carlos; "Parte, Tercero, Acumulacin e Intervencin Procesal"; Palestra Editores, Primera Edicin, Lima, 2001. p. 89
t07
La deteccin de la existencia de un litisconsorte necesario, la intervencin de un tercero forzoso durante el procesojudicial, se puede
realizar en cualquiera de los tres momentos de filtro de califi.cacinza
de la demandapara evitar su afectacin. Por ello, la relacin jurdica
procesal solo podr establecerse vlidamente si en el proceso judicial
se encuentran emplazados los intervinientes de la relacin jurdica
material que subyace al proceso, no cabe posibilidad de emitir un pronunciamiento vlido, sin la intervencin de algn tercero forzoso o
litisconsorte necesario, activo o pasivo, salvo disposicin legal en contrario como lo establece el Cdigo Procesal Civil25.
JURISPRUDENCIA:
CASACIN NP 73-gg -CALLAO
El Peruano, 26 I 70 / 19 99,p.3 814
"Tratttdose de unq scumulacitt objetiaa debe tenerse presente que los .fundnmentos de hecho necesariamente deben ser los mismos para Ia pretensin principal
zs
108
como para la pretensin acumulada, no importarldo si se trata de una pretensin sttbordinqdn, acceslria o altern atipa"
EXPEDIENTE 204.98,
SqIa de Procesos Abreaiados y de conocimiento
ica.pp3 07 - 3 0 I l.
109
Concordancia:
Crligo Procesal Civil: Arts. 83 aL9I,483,503,602.
Ley de Procedimiento Administrativo: Att. I49.
Ley Procesal del Trabajo: Arts. 12, 13,14.
Comentario:
Este dispositivo legal solo est referido a la acumulacin objeti
va o sea a la acumulacin de pretensiones y establece que slo resultarnprocedentes si cumplen con los siguientes requisitos:
1.
Este primer requisito, antes constirua una barrera de competencra funcinal entre los Juzgados y las salas superiores Contencio1r0
caso.
En efecto, los procesos judiciaies, generados como consecuencia del cuestionamiento a ia legalidad de los procesos de ejecucin
coactiva, regulados por Ley 26979 y su reglamento, aun permanecen en competencia de las Salas Superiores Contenciosas Administrativa, por ende no pueden ser atendidos por los Juzgados y como
tal tampoco pueden ser pasibles de alguna acumulacin objetiva,
porque se fata de dos rganos jerrquicamente diferentes.
Es pertinente mencionar que, aunque este texto legal no 1o exprese, en la pr cttca la acumulacin accesoria [independientemente
de las originarias o alternativas sealadas en el siguiente apartadol
es la ms uttlizada, porque es aquella pretensin que ser atendida
por el mismo juez, dependiendo de la suerte de la pretensin principal; asimismo, suelen presentarse acumulaciones de pretensiones
principales, 1o cual exige tantos pronunciamientos del Juez como
pedidos haya; sin embargo, tampoco se encuentra regulado expresamente en esta norma.
111
2.
No
for-
ma subordimad o alternativa
t
y sentencia, lo cual
26
ttz
.I
1o
har el demandante.
3.
En ese sentido, la acumulacin objetiva pretendida debe diferenciarlanatraleza de las pretensiones; porque dependiendo de ello,
podra formularse una indebida acumulacin, mxime si en ei caso
de la tutela urgente, las pretensiones se encuentran taxativamente
establecidas en el artculo veintisis de esta norma y no pueden acumularse con offa pretensin que requiera actuacin probatoria.
4.
Exista conexidad entre ellas, por referirse a la misma actuacin impugnable o se sustenten en los mismos hechos, o tengan elementos comunes en la causa de pedir
tt4
JURISPRUDENCIA
CASACIN N' 1042 - 2005 ICA 15
garantiza ecofloffia procesal "
de
y Social Transitoia.
guladas en los artculos cuarto y quinto de la ley nmero veintisiete mil quinientos ochenta
y cuatro, cumplindose adems dicha acumulacin con los requisitos de conexidad necesarios para garantizar el principio de economa procesal, no existiendo argumento releyante
que permita determinar alguna causal de improcedencia de la demanda.
115
En los casos previstos en el artculo 18" es posible que el demandante incorpore al proceso otra pretensin referida a una
nueva actuacin administrativa, siempre que se cumplan con los
requisitos previstos en el artculo 7" de esta ley. El pedido de acumulacin puede presentarse hasta antes de la expedicin de la
sentencia en primer grado, el que se resolver previo traslado a la
otra parte, conforme al trmite previsto en el artculo 18.
Si a consecuencia de la referida incorporacin, es necesaria la
citacin a audienciaparala acruacin de un medio probatorio, el
Juez dispondr su realizacin.
Concordancia:
CPC: art. 83", 85", 88", 90",428"
TUO Ley 27584: art.18n
Comentario:
Esta acumulacin denominada especial, est referida a una acumulacin objetiva sucesiva; por ello, el demandante no puede analizar ste artculo de manera aislada sino que es necesario que sea
entendido conjuntamente con lo establecido en los artculos 18" y
07" de este TUO.
116
el proceso.
Se
Este dispositivo legal, establece la obligatoriedad de poner a conocimiento del demandado por tres das; sin embargo, no seala expresamente, qu se debe hacer si la otra parte rechaza o no contesta
la incorporacin de la nueva pretensin. Por ello, en virtud de la
supletodedaddelegada al Cdigo Procesal Civil, podramos recurrir
al artculo 90", tercer prcafo, que a la letra dice:
por tres
das. Con la contestacin o sin ella, el Juez resolver atendiendo al
mrito de los medios probatorios acompaados al pedido. La decisin
es apelable
se confiere traslado
tt7
En esta norma, tambin hace alusin ala necesidad de probanza; en este caso, el legislador no solo ha contemplado la remisin
de los actuados administrativos, a fin de esclarecer las controversias nuevas originadas como consecuencia de la acumulacin, sino
adems la actuacin de cualquier medio probatorio. Sin embargo
consideramos que si bien es cierto el mandato est dirigido para el
Iuzgadog no es menos cierto que las partes tambin pueden exigir
la incorporacin de todos los medios posibles para determinar la
verdad de los hechos; en especial, cuando la acumulacin se rcaliza
con posterioridad a la emisin del auto de saneamiento, porque en
este acto procesal se admiten y se dispone la actuacin de los medios
probatorios, ofrecidos por las partes en la etapa postulatoria, mas
an si se pretende un resarcimiento. Por ende, si las partes acumulan
pretensiones con posterioridad al auto admisorio y de saneamiento,
deberia considerarse, la admisin y actuacin de las nuevas pruebas,
as como la incorporacin de algn punto controvertido adicional,
que tambin pueda ser objeto de dilucidacin en sentencia.
Finalmente, a manera de reflexin y a propsito de no encontrarse contemplado en este dispositivo legal, la acumulacin de procesos, regulada en el artculo 90" del Cdigo Adjetivo; tambin suele
ser aplicada en esta clase de proceso judicial, especialmente si la intencin es obtener una sola decisin judicial sobre hechos conexos.
--
JURISPRIIDENCIA
CASACTN N" 1688-98-Ucayali28,
El Peruano, 09/08/2000, p. 5798
la improcedencia de la demanda cuando la acumulacin de pretensiones
no cumplen con los requisitos catalogados para la debida acumulacin de la misma y no
Se declara
cuando no
se
z8
a,2000, pg.285.
Ledezma Navaez, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta Juridica,
Lima, 2008, Op. cit. , p.392.
119
1.-
Control Diftrso
En aplicacin de 1o dispuesto en los Artculos 51 y 138 de
la Constitucin Poltica del Per, el proceso contencioso
adminisftativo procede an en caso de que la actuacin impvgnada se base en la aplicacin de una norma que transgreda el ordenamiento jurdico. En este supuesto, la inaplicacin de la norma se apreciar en el mismo proceso.
2.-
Motivacin en serie
Las resoluciones judiciales deben contener una adecuada motivacin.
Cuando se presenten casos anlogos y se requiera idntica motivacin parala resolucin de los mismos, se podrn usar medios
de produccin en serie, siempre que no se lesione las garantas
del debido proceso, considerndose cada uno como acto independiente.
Concordancia:
Comentario:
En este dispositivo legal, encontramos dos normas remisivas
al texto constitucional, artculos 51o y 138o, segundo pttafo, ha'
ciendo alusin al control difuso; sin embargo, dicha facultad no es
exclusiva del proceso contencioso administrativo sino de todos los
jueces del Poder Judicial, segn las cuales, se establece, el mandato
de aplicacin preferente de la norma constitucional sobre otra de
menor jerarquia que la vulnere.
es un tipo de sistema de control constitucioque,
nal
a diferencia del control concentrado [Reservado a un solo
rgano autnomo, en nuestro caso al Tribunal Constitucional con
exclusin de los dems Tribunalesl y del Control Poltico [A cargo
del Congreso, artculo 100o, Constitucin de 19931; se caracteza
porque, puede ser declarado por cualquier rgano jurisdiccional del
Poder Judicial, se plantea frente a un caso particular o concreto;
genera un pronunciamiento sobre la inaplicabilidad de la norma inconstitucional y tiene solo efectos interpartes.
El control difuso
t2t
A nuesffo juicio, est claro que las actividades de la Administracin deben sujetarse a las disposiciones constitucionales; sin embargo, consideramos, que el control difuso debera slo ser ejercida por
los rganos jurisdiccionales; y la Administracin Pblica, limitar
la emisin de sus disposiciones legales contrarias al orden constitucional, a travs del escrutinio constante para detectar a tiempo su
inconstifucionalidad y evitar desigualdades en la ejecucin de los
actos administrativos, que afectan la justicia administrativa.
o
Asociacin Peruana de Derecho Administrativo. "Pronunciamiento: La Posicin de la Administracin Pblica lrente al control de constitucionalidad de leyes y normas reglamentarias, en Palestra del Tribunal Constitucional, Palestra Editores, Ltma, 2007, Lima, pp.
19 1-195.
122
La tipificacin del control difuso en el texto procesal contencioso administrativo, se puede prestar a confusiones con la competencia delJuez Constitucional, como sucede a veces enlaprctrca;
considerando que el Control Difuso es una facultad de todos los jueces del Poder Judicial, podria haber estado sobre entendido, por tal
razn, para los que recin incursionan en esta materia, debe quedar
aclarado que ese dispositivo legal no habilita al Juez Contencioso
Administrativo ejercer control constitucional sobre reglamentos,
ordenanzas y otras normativas infralegales que rigen la Administracin Pblica de manera directa, tampoco que el conffol constitucional puede ser formulado como pretensin principal; pues dichas
pretensiones se atienden a travs de la Accin Popular o de Inconstitucionalidad, acorde con lo establecido en los artculos 76" y 77"
del Cdigo Procesal Constitucional, respectivamente.
El Juez Contencioso Administrativo, en el ejercicio de las potestades y facultades que emanan de la tutela encargada mediante
el artculo 148" de la Constitucin y artculo 1'del TUO de la Ley
Contenciosa, al ejercer control sobre los actos administrativos demandados, prefertr la norma constitucional sobre otra norma de
menor jerarqua y de ser el caso, ejercer control difuso en cuanto
la norma que sustente el acto administrativo impugnado vulnere los
alcances constitucionales. Por dicha razn, el artculo en comentario establece claramente que el supuesto de inaplicacin de la norma se aprecia en el mismo proceso.
Por otro lado, este artculo 09' tambin hace alusin a la facultad del Juez Contencioso Administrativo de emitir resoluciones
en serie;1o cual aparece como una novedad en esta normativa, sin
embargo es un mecanismo de celeridad para resolver cuestiones
homogneas y para crear y/o establecer autoprecedente.
Las relaciones jurdicas enffe los administrados y la Administracin Pblica generan una multiplicidad de procedimientos, que
pueden tener resultados similares si solicitan la misma pretensin;
siendo as, al judrciahzar las pretensiones administrativas, seran
t23
JURISPRUDENCIA
STC: 0090-2004-AA-TC
Fundamentos: 30, 31, 32, 33 y 34: La motiyacin de las rcsoluciones
30. El inciso L2) del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N," 27444, del
Procedimiento Administrativo General, establece que forma parte del debido
procedimiento administrativo el derecho del administrado a obtener una decisin
motivada y fundada en derecho. Dicha motivacin debe efectuarse en proporcin al
contenido y conforme al ordenamiento jurdico, en concordancia con lo establecido
pol ett numeral 4) del artculo 3." de la citada ley.
3
Al
respecto, la Defensora del Polica, en el citado Informe N, " 002-2003-IN / DORODPDH-)4, precisa que con la motivacin los afectados por un acto administrativo
pueden saber con que sustento se emiti ste, informacin indispensable y a la que el
administrado tiene derecho en yirtud al apartado 6. 1 del artculo 6.'de la Ley N,"
27444, que indica que: "La motiyacin deber ser expresa, mediante una relacin
y directa de los hechos probados relevantes del caso especfico, y la exposicin de las razones jurdicas y normatiltas que con referencia directa a los anteriores
justifican el acto adoptado".
concreta
124
el caso concreto o
acto".
se cita a Eduardo Garca de Enterra y a Ramn Fernndez,
que "(...) La motivacin es un medio tcnico de control de la cau'
sa del acto. Por ello no es un simple requisto meramenteformal, sino defondo: la
motivacin ha de dar razn plena del proceso lgico y jurdico que ha determinada
la decisin (...) motivar un acto administrativo es reconducir la decisin que en el
mismo se contiene a una regla de derecho que autoriza tal decisin o de cuya aplica'
cin surge. Por ello motivar un acto obliga a Jijar, en primer trmino, los hechos de
cuya consideracin se parte y a incluir tales hechos en el supuesto de una norma jurdica; y, en segundo lugar, a razonar cmo tal norma jurdica impone la resolucin
que se adopta en la parte disposith,a del acto (.. .) la ley obliga a la administracin a
motivar sus decisiones, lo que quiere deci4 hacer pblicas las rlzones de hecho y de
derecho en los cuales las mismas se apoyan".
En el referido informe
los cuales sostienen
32
Es en ese sentido que la Defensora del Pueblo, en su Informe Defensorial N." 56,
seala "(...) que con la prctica de pasar a retiro por renovacn sin una adecuada
motivacin se estara truncando la carrera militar o policial de numerosos ofciales,
lo que podra ocasionar distorsiones en la adecuacin de las Fuerzas Armadas y la
Polica Nacional a los valores que sustentan la democracia (.,,)",
33.
La motivacin
En concordancia con ello, el inciso 2) del artculo 10.' de la norma inttocada precepta que el defeao o la omisin de alguno de sus requisitos de validez -como lo
es ta fatta de motivacin- es un vicio del acto administrativo, que causa su nulidad
de
34.
pleno derecho.
por ello que este Tribunal Consttucional reitera que un acto administrativo dictado al amparo de una potestad discrecional legalmente establecida resulta arbitrario caando slo expresa la apreciacin individual de quien ejerce la competencia ad'
ministrativa, o cuando el rgano administrativo, al adoptar la decisin, no moriva o
expresa las razones que lo han conducido a adoptar tal decisin' De modo que, como
Es
t25
ya se ha dicho, motivar una decisin no slo significa expresar nicamente al amparo de qu norma legal se expide el acto administratiyo, sino, fundamentalmente
exponer las razones de hecho y el sustento jurdico que justifcan la decisin tomada.
STC:2192-2004-AA-TC
Fundamentos: 12,13
12, En el caso
N.'
13. Respeao
procedimiento administrativo instaurado por la Municipatidad de Tumafojas 8 y 9 del expediente se aprecia la mencin a las disposiciones que se abran infringido para merecer la sancin de destitucin, invocandose nicamente los incisos a) y d) del Decreto Legislatiuo N'276 ya aludido, y amparndose en
ello se imputa responsabilidad a los recurrentes porque en los descargos correspondiendel
imputan".
Esta es una postura que el Tribunal no comparte. Frente a una sancin carente de
motivacin, tanto respecto de los hechos como tambin de las disposiciones legales que habran sido infringidas por los recurrentes, no puede trasladarse toda la carga de la prueba a
quien precisamente soporta Ia imputacin, pues eso signtficara que lo que se sanciona no es
lo que est probado en el procedimiento, sino lo que el imputado, en este caso, no ha podido
probar como descargo en defensa de su inocencia, Por ello, al disponerse en este caso que sea
el propio investigado administrativamente quien demuestre su inocencia, se ha quebrantado
el principio constitucional de presuncin de inocencia que tambin rige el procedimiento
administrativo sancionador, sustituyndolo pol una regla de culpabilidad que resulta con-
traria a la Constitucin.
14. Finalmente,
t26
Social
articulo 74 de la constitucin concordado con el articulo 118, inciso 20, del mismo texto
constitucional. De esta manera , la invocada aplicacin del articulo 74 de la Constitucin
no altera ni repercute en modo alguno en el senfido de la decisin adoptada por la sentencia
de vista, por lo que este argumento deyiene en desestimable.
el
ele
presente caso el
decreto Legislativo N' 809, norma con rango de ley, tiene una jerarqua normativa mayor
que el decreto Supremo N" I 15-200I-EF, por lo que esta ultima no corresponde ser aplicada
N'809,
CASACIN N" 472-2008,
Corte Suprema de Justicia
manente
Per-
Quinto: en dicho orden, analizando los agravios denunciados debe precisarse que el
principio de legalidad, criterio rector de la poltica tributaria del estado , debe entenderse
127
Decimo: siendo as, se arriba a la conclusin que en el presente caso, el decreto legislativo numero 809 ley general de Aduanas norma con rango de ley , tiene una jerarqua normatiya mayor que el Decreto Supremo 115-2001-EF, por lo que no poda aplicarse al caso
de autos; por consguiente al constituir fundamentojurdico de la recurrida se transgrede el
principio constitucional de la jerarqua normatiya que contena la Constitucin.
CASACN N' 1558-2008, LIMA, (Las normas de un sistema jurdico
comprendidas de manera aisladat'.
,1o
pueden ser
Social
cipio
Quinto: Que, el articulo 51 de la constitucin Poltica del Estado, recogiendo el prinde jerarqua normativa establece : "La Constitucin preualece sobre toda norma Legal
;la Ley,
articulo
modifican
Sexto: Que, las normas en un sistema jurdico no pueden ser comprendidas de manera aislada sino que deben interpretarse una en concoldancia con otras para alcanzar su
correcto sentido coherente con la realidad que pretenden regular , de modo que si bien es
facultad del ejecutivo regular los aranceles 1t tasas mediante Decreto Supremo (as tasas tambin pueden ser creadas, modijicadas y suprimidas por los gobiernos regionales o locales);
ello no importa que su regulacin se efectu al margen de lo que establezca la ley, por ser
128
esta disposicin de rango superior emitida por el poder del Estado encargado de lafuncin
legislatfua , de modo que , si bien por norma constitucional se faculta al ejecutito a regular
los aranceles sus disposiciofies, aun cuando especiales, no pueden imponerse para el caso
toda yez que la ley con la que se confronta (Decreto Legislatito N" 809) es una que regula
Supremos nmeros 124-2002-EF y 197-2002-EF de acuerdo a los cuales las tablas aduaneras a considerar sern las gentes a la fecha de numeracin de la declaracin.
de
jerarqua ,rolrflativa"
Social
129
Subcaptulo
COMPETENCIA
Las normas que se encuentran en este apartado, establecen la
competencia de los rganos jurisdiccionales en esta materia.
La competencia puede ser entendida como la atribucin de potestad jurisdiccional, deno del mbito del territorio y de las materias
que ha de conocer, asimismo, la competencia asignada se extiende
al conocimiento de todas las incidencias que, relacionadas con las
pretensiones de los litigantes, aparezcan en el curso del proceso y con
especial consideracin en el momento de dictarse la sentenciar.
t
2
133
Elfoctor objetivo, relativo a lanatvraleza delpleito y de la naturalezajurdica objeto de la demanda; aqu se encuentran comprendidos, la competencia por materia y por cuanta; elfactor subjetivo,
est enfocado en las personas que forman parte del proceso; elfoctor territorial, est referido a la circunscripcin territorial dentro de
la cual el Jvez puede ejercer su jurisdiccin; vale puntualizar que,
aunque en un determinado territorio exista igual clase y categoria
de Juez, en nuestra legislacin, prevalece la eleccin efectuada por
el demandante, ya sea por el domicilio del demandado o el lugar
donde se produjo la actuacin materia de demanda elfoctorfuncional, derivado de la clase de funciones que desempea eIJuez, segn
la instancia; el Juez de primera instancia es 'A quo" y de segunda
instancia 'Ad quem"; este corresponde a un criterio de distribucin
vertical de la competencia; y finalmente elfoctor de conexin, no es
precisamente un factor de competencia, sino est referido a la competencia cuando existe acumulacin de pretensiones en un mismo
proceso o de varios procesos.
La competencia por territorio, en el caso peruano, se ha establecido de manera genrica a diferencia dela legislacin espaola3
contenciosa administrativa, donde encuentra establecida con mayor
precisina; en nuestro caso, se ha dejado a eleccin del demandante
la potestad de elegir la competencia entre el Jvez del lugar donde
domicilia el demandado o donde se produjo el acto administrativo
porque por ahora solo tenemos cuatro sedes donde existen rganos
contenciosos administrativos.
Por tal razn, aunque en nuestra legislacin no se ha establecido expresamente el carcter improrrogable de la competencia territorial contenciosa administrativa, como en Espaas
cioso-administrativa.
5
Ley 29/ 1998, Op. cit. Atculo 14.- Competencia Territorial de 1os Juzgados y Tribunales.
1. La competencia territoriai de los Juzgados y de los Tribunales Superiores de Justicia se
determinar confome a las siguientes reglas:
134
Primera. Con carcter general, ser competente el rgano jurisdiccional en cuya crrcunscripcin tenga su sede el rgano que hubiere dictado la disposicin o el acto
originario impugnado.
Segunda.Cuando el recurso tenga por objeto actos de las Administraciones pblicas
en materia de personal, propiedades especiales y sanciones ser competente,
a eleccin del demandante, el Juzgado o el Tribunal en cuya circunscripcin
tenga aqul su domicilio o se halle la sede del rgano autor del acto orrginario
impugnado.
Tercera. La competencia corresponder al rgano jurisdiccional en cuya circunscripcin
radiquen los inmuebles afectados cuando se impugnen planes de ordenacin
urbana y actuaciones urbansticas, expropiatorias y, en general, las que comporten intervencin administrativa en la propiedad privada.
2. Cuando el acto originario impugnado afectase a una pluralidad de destinatarios y fueran
diversos los Juzgados o Tribunales competentes segn las reglas anteriores, la competencia vendr atribuida al rgano jurisdiccional en cuya circunscripcin tenga su sede e1
rgano que hubiere dictado el acto originario impugnado.
ARGENTINA, Ley 12.008, Cdigo de Procedimientos Contencioso Administrativo de
Buenos Aies.
Atculo 6": Improrrogabilidad de la competencia. La competencia contencloso administrativa en razn de la materia es improrrogable. Podr comisionarse a otros tibunales la
realizacin de diligencias o medidas ordenadas en los respectivos procesos.
135
Es competente para conocer el proceso contencioso administrativo en primera instancia, a eleccin del demandante, el lvez
en lo contencioso administrativo del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin materia de la
demanda o el silencio administrativo.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 5" al 10", 14" a|18",23" aI26" , 37",
41",208" inc. 4", 2I9", 431", 432", 434", 436", 560", 837";
Ley de Procedimiento Administrativo: arts. 61", 62", 63",202",
203", 210" , 2lg" .
Comentario:
Los fines tuitivos que caracterizan este tipo de proceso, pueden
explicar ampliamente, por qu el demandante es quien elige dnde
se sustanciar su pretensin judicial; sobre todo, porque en un pas
como el nuestro, donde an se encuentran centralizadas las entidades pblicas en la ciudad de Lima, sera una banera de acceso a la
justicia exigir que todos las actuaciones pblicas, sean demandadas
en el lugar del domicilio del demandado, porque ello implicaria en
la mayora de casos, hacer que los administrados tengan que demandar en Lima, a pesar de domiciliar en offas provincias.
La norma seala que esta competencia, 1o tiene el juez del lugar donde tiene su domicilio el demandado o donde se produjo el
acto administrativo; si este es una entidad Pblica, entonces, ser la
sede de la entidad demandada; sin embargo, aqu Ia norma no ha
136
Comentaro Exegtico a
La
Ley 27444, Articulo 74o, numeral 74.4.- "Cuando proceda 1a impugnacin contra actos administrativos emitidos en ejercicio de competencia desconcentrada, corresponder resolver
a quien las haya transferido, salvo disposicin legal distinta".
r37
TURISPRUDENCIA
CASACIN
N'
103-2008
8, 29
I 01.1
2008
138
Pri
y del mismo
de Septiembre 2009."La renisin de los actuados solo procede de oficio, si el rganoiurisdiccional ha actuado de ofico"
Corte Supeior de Justicia de Lima. Sexta Sala Civil, SS: Rivera Quispe, Ramos
Cucrto.- Que, sin embargo es de sealarse que el articulo 10" de la ley 27584, solo es
aplicable para aquellos casos en la que Juez o sala se considere incompetente para conocer
la causa, la que debe realizarse de ofcio, situacin que no es la del caso, pues la incompetencia se ha dictyado0 como consecaencia de haberse declarado Fundada Ia excepcin de
cornpeteflcia por materia , de talforma que tampoco se puede aplicar lo prnisto en el inciso
sexto del articulo 451 del Cdigo Procesal Civil,
EXPEDIENTE N9 523-99,
Sala de Procesos Ejecutiaos
La incompetencia, por rozn del territorio, solo puede ser inaocada por eI demnndado como excepcin o como inhibitoria. [Ledesma Naraaez, Marianella, lurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta lurdica, p. 3111
EXPEDIENTE NA 1.926-2010
5" luzgado Transitorio Contencioso Administratiao de Lima
"Es pertinente mencionqr que, para la Jurisdiccin de Ate, existe un mdulo de
Justicia, donde atienden lueces de Primera instancia; y si bien es cierto opera un luz'
Mixto, ello
r39
Concordancia:
171".
Texto anterior: ttene competencia funcional para conocer el proceso contencioso administativo en primera instancia ei Juez Especializado en 1o Contencioso Administrativo.
Cuando el objeto de la demanda verse sobre una actuacin del Banco Cenffal de Reserva,
Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones,
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y valores, Tribunal Fiscal, Tribunal de1 INDECO_PI, organismo supervisor de contataciones del Estado-oscE, Consejo de Minera, Tribunal Registral, Tribunal de Servicio Civil y los denominados Trrbunaies de Organismos Reguladores, es competente, en primera instancia, la Sala Contencioso Adminisuativa
de la Corte Superior respectiva. En este caso, la Sala Civil de la Corte Suprema resuelve en
apelacin y la Sala Constitucional y Social en casacin, si fuera el caso. En los lugares donde
no exista Juez o Sala especializada en lo Contencioso Administrativo, es competente e1 Juez
en lo Civrl o el Juez Mlrto en su caso, o la Sala Civil correspondiente.
Texto modificado por, 1a Primea disposicin modificaroria de ia Ley 29364, (28.05.2009),
vigente desde el 29. Noviembre dei 2009.
140
Comentario:
Este dispositivo legal ha sido introducido al proceso contencioso adminisffativo con la finalidad de establecer el control vertical
que demandan las jerarquas; lo cual es favorable para ejercer un
eabal conffol jurdico. Con la normatividad anterior, exista una divisin funcional, algo as como que en primera instancia, a cargo de
los Jueces Especializados se atendia pretensiones incoadas contra
actuaciones administrativas emitidos por autoridades unipersonales
y los que eran emitidos por Tribunales Administrativos estaban a
cargo de la Sala Superior Contenciosa Administrativa; asimismo, el
tratamiento de algunas entidades pblicas especializadas en asuntos tcnicos y/o econmicos de la Administracin Pblica esruvo
dividido, 1o cual gener algunas controversias y en ocasiones la dilaciones de muchos procesos porque la delimitacin de la competencia an no estaba definida.
Actualmente, la competencia funcional, al fin se encuentra jerarquizada, de tal manera que las Salas Superiores cumplan su rol
revisor y la Suprema de casacin; consideramos que no habia algn
criterio de justicia que ampare la divisin de competencia funcional,
porque en vez de abonar a favor de los administrados, gener todo
1o contrario, porque se lleg a tener Salas Contenciosas Administrativas abarrotadas de expedientes de primera instancia, cuando
su verdadero rol era actuar como rgano revisor y garante de la
pluralidad de instancia; sin embargo, dichas garantias no podan
cumplirse porque los colegiados, adems de contar con abundante
carga procesal propia, tenan que resolver los recurso de apelacin
de los rganos especializados.
t4l
de Trabajo o Contencioso Administrativos; aunque, las Salas Superiores, siguen siendo competentes para atender procesos de revisin
judicial en primera instancia, consideramos que no pasar mucho,
para que dicha competencia sea asumida por los Juzgados especializados, a fin de dejar a las Salas Superiores actuar como rgano revisor y formar la jurisprudencia que tanto se necesita en sta materia.
de
142
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: Arts. 8, 9 , 10, 35, 39, 424, 425.
Ley de Procedimiento Administrativo: Arts. 4, 64,82.
Ley Proceso Contencioso Administrativo: Art. 4.
Comentario:
Esta disposicin es utilizada de oficio al detectar que se est
asumiendo una competencia funcional distinta de la designada por
Ley; acanlmente solo los Juzgados Especializados de Trabajo y los
Contenciosos Administrativos atienden sta clase de procesos; el
primero referidos a asuntos laborales pblicos y previsionales y el
segundo en 1o dems.
Es pertinente mencionar, que la misma norma nos remite aI artculo cuatro, con 1o cual nos indica que sta remisin de oficio est
establecida para los casos que el rgano jurisdiccional no se sienta
competente debido ala actuacin impugnable; por ello, consideramos que sta disposicin, no podra ser utilizado supletoriamente
para remitir de oficio el expediente invocando competencia territorial; pues son dos cosas distintas. En efecto, debe diferenciarse que,
si bien es cierto el Juez est facultado para remitir de oficio el ex143
(
;
I
JURISPRUDENCIA
EXPEDIENTE
980-2009
Lima, 30 de Septiembre 2009
NO
Cuarto.- Que, sin embargo es de sealarse que el articulo 10" de la ley 27584, solo es
aplicable para aquellos casos en la que Juez o sala se considere incompetente para conocer la
causa, la que debe realizarse de of;cio, situacin que no es la del caso, pues la incompetencia
se ha dictado como consecuencia de haberse declarado Fundada la excepcin de competencia por mateia , de talforma que tampoco se puede aplicar lo pretisto en el inciso sexto
del articulo 451 del Cdigo Procesal Civil.
Corte Superior de Justicia de Lima. Sexta Sala
Lorenzo, Wong Abad.
144
Ciyil.
SS;
Subcaptulo
II
145
ll
CARNELUTTI Francesco. Teora General del Derecho Ara Editores, Lima, 2006, pp. 167
y
t2
168.
DEVIS
rcrmeNoe,
146
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. IV, 82", 426", 427" tnc. 3, 446" nc.
6, 584", 598", 690", 744", 795", 8r7", 827".
Ley de Procedimi ento Admini strativo : afi . 202" .
Comentario
tr
148
i)
(Art.202.5,
ley 2744Q.
Proceso de Lesividad puede ser considerado un proceso contencioso administrativo especial, porque viene a
representar la extensin de la facultad de autotutela de la Admi
nistracin; toda vez que, an habiendo prescrito Ia facvltad para
declarar la nulidad de oficio en sede administrativa, las entidades
pblicas, pueden obtener Ia declaratoria de nulidad judicialmente,
aun cuando los actos administrativos se encuentren fumes para el
administrado, porque en estos casos, la Administracin cuenta con
En ese sentido,
e1
t49
El Proceso de Lesividad, regulado de esta manera, permite colegir que un acto administrativo favorableparael administrado, podn
quedar firme para 1, mas no parala administracin cuyo plazo de
prescripcinpara ejercer control posterior se extiende; teniendo presente que la propia autoridad podr hacerlo de oficio dentro de un
ao, contados desde que qued firme;y judiciatmente hasta despus
de dos aos, contados desde que prescribi la facultad de declararlo
de oficio [o sea, tres aos desde que qued consentido el acto admi
nistrativo, para el administradol.
En el caso peruano, la autoridad administrativa no requiere ago-
tartavia administrativa, como se explicar en el artculo 21o, numeral I;los nicos requisitos que debe cumplir, son los sealados en
ste artculo, objeto de comentario; es decir, que cumpla con el plazo y que adjunte a la demanda, una resolucin motivada que iden-
y 203
Antonio. Op. cit.,296.
202o, numerales:202
150
ntereses
/a
A pesar que nuestra legislacin guarda un modelo procesal similar aI espaol; podemos advertir que la regulacin del Proceso de
ro
rz
fuid. Ps.297.
ibid.
151
Lesividad, en el caso peruano, no cuenta con una audiencia preliminar en el que se expone las razones nulificantes del acto administrativo, sino que es esencialmente un acto unilateral; quzs un mero
requisito formal, por ello, hay entidades que avtorizan al Procurador Pblico encargado de los asuntos judiciales el inicio de acciones
legales, solamente enunciando que un acto administrativo agravia el
inters pblico, sin motivar debidamente en qu consiste el agravio;
lo cual puede generar indefensin al administrado, pero sobre todo,
el recorte de derechos adquiridos sin justificacin jurdicavlida.
Por tanto, mientras permanezca as la legislacin, consideramos
que slo queda exigir a las entidades pblicas 1a expresin debidamente argumentada delas razones por las cuales se considera que
un acto administrativo agravialalegalidad administrativa o el inters pblico, como requisito sustancial de la demanda de lesividad y
no como un mero requisito formal o enunciativo.
Por todo 1o expresado en este apartado, se concluye que la legitimidad para obrar activa no solo puede ser ostentada por las personas naturales o jurdicas, considerados administrados; sino tambin
por las entidades pblicas, si su objetivo es defender intereses difusos o anular sus propias actuaciones administrativas.
TURISPRUDENCIA:
CASACIN N" I s s 8-2007- LAMBAWQW
Elperuano, Viernes 31 de Ago*o de 2007
t'La legitmidad para ser parte no puede cuestionartne en sede Casatoria"
Cuarto: Que, en la denuncia por causal sustantiva se adyierte que en realidad el recurrente cuestiona en sede casatoria la legitimidad del demandante para ser parte en el proceso
situacin que debi ser materia de cuestionamiento en su oportunidad no resultando viable
efeafuinrlo en esta etapa del proceso tanto mas si el recurrente no acredita eflcofltrarse
perjudicado con el acto procesal viciado ni precisa la defensa que no pudo realizar como
consecaencia direaa del acto cuestionado por lo que debe ser rechamda.
152
Quinto: Que, en cuanto a los agrattios sealados en la cousal en la causal por 1)icos
y procediendo, las resoluciones de melito se encuentran debidamente motvadas conforme
a los fundamentos de hecho y de derecho que all se consignan, habindose emitido pronunciamiento en atencin a una yaloracin razonada y conjunta del caudal probatorio
aparatada a la litis; asimismo, se constata que el recurrente no denuncio en su momento la
falta de notificacin de las personas que ahora refere. No resultando factible hacerlo valer
mediante la presente va dado que no se condice con lafinalidad del recurso por lo que dicha
causal tambin resulta inviable.
CASACTN
N'
Social
23-2007-LIMA
debe desestimarse
por infundado,
"La legitimidad para obrar est referida a los sujetos a quienes, ya sean en la posicin
de demandante o demandados, la ley les autoriza a formular una pretensin determinada
o a contradeciila, o a ser llamados al proceso para hacer posible una declaracin de certeza
contradecirla, o a ser llamados al proceso para hacer posible una declaracin de certeza
eficaz a interyenir en el proceso por asistirles un inters en el resubado. Asimismo, la legiti'
midad aoiva, denominada leitimatio ad causam, se refere a la licitud jurdica de accionar,
que corresponde a quien afirma ser titular d derecho, lo que constituye un concepto procesal,
que no debe confundirse con la
t8
153
La capacidad para
derecho
l9
propio.
154
2. El Defensor delPueblo.
Concordancia:
Comentario
En este caso, la norma slo contemplala legitimidad para obrar
en contra de intereses difusos, mas no hace mencin a los intereses
colectivos, referidos a los supra individuales. Quizs sta normativa,
indirectamente 1o permita, al sealar que la legitimidad activa 1o
tiene cualquier persona nalxal o jurdica [porque puede accionar
alguna organzacin]; sin embargo, as conforme se encuentra establecida, parece restrictiva a los intereses difusos.
Los intereses colectivos y difusos no presentan diferencias esenciales, puesto que hacen referencia a un mismo fenmeno jurdico
y a situaciones jurdicas con una misma nafrxaleza y esfructura, y
155
En la legislacin contenciosa Administratiua Espaola, esta temtica constituye una cuestin abierta; por un lado, su Constirucin
ha reconocido una posicin individualizada a determinados grupos
sociales, protegiendo sus intereses y garantizando la audiencia, en
los asuntos que les afectan o fomentando las otganzacones que se
vertebran. Para ellos, est claro que los derechos colectivos carzan
2l
AGUIRREZABAL GRUNSTEIN, Maite. 'Algunas precisiones en torno a los intereses supraindividuales (Colectivos y Difusos)", en Revista Chilena de Derecho, vol. 33 N"l, pp. 69
- 91 [2006], versin on-line ISSN 0718-3437, [consulta: 18 feb 2010] http://www.scie1o.c1l
scielo.php?pid= S0'1 18-3437 200000 I 00005&scripr=sci_arrtexr#2
GRIJALVA Agustin, Qu son los deechos colectivos? En Blog de programa andino de
Deechos Humanos, Facultad de Administracin de Justicia Indgena y Derechos Humanos, de la univesidad Andina Simn Bolivar, Ecuador. [En lnea] [Consulta: 1g febrero del
20 101 htp: //www.uasb.edu.eclpa dh / cenfro / pdfllGRIJALVA%20AGUST.pdf
156
Inters difuso
es
23
ts7
3.
4,
5.
6.
Concordancia:
588".
Comentario:
Acorde con esta normativa ,laparte demandada principalmente,
ser la entidad administrativa. Se aprecia, que los incisos I,2,3,4
y 6 de este artculo hacen referencia a los procesos contenciosos
administrativos, cuya finalidad es demandar las actuacin
impugnables establecidas en el artculo cuatro.
En efecto, si se ha llevado a cabo un procedimiento administrativo regular,la declaracin con la cual se agotalavia administrativa,
ser la actuacin impugnable judicialmente, independientemente de
que dicha declaracin sea expresa o tcita.
La legitimidadpara obrar pasiva, nos hace referencia alaparte
demandada; es decir, a quien tendr el deber derecho de contestar o
no la demanda. Lo que s es fundamental e imprescindible parala
vabdez del establecimiento de una relacin judica procesal, es que
se haya noticado a quien tenga legitimidad para aclar como parte
demandada; es decir, aquel cuyos derechos e intereses se pueden ver
afectados, de manera directa con la sentencia, si es amparada.
ladores, donde se agota lavia administrativa; en este caso, ftatndose de un procedimiento administrativo especial, laparte legitimada
para obrar pasiva, es el organismo que emiti la decisin administrativa, porque su actuacin administrativa ser objeto de control
judicial.
En el caso peruano, la prctica judicial, ha hecho que en esta cla,
tambin como parte pasiva a las personas
naturales o jurdicas, con quienes se mantuvo la confroversia en sede
administrativa; porque se entiende que son directa o indirectamente
interesados; sin embargo, esta normativa procesal no ha determinado
se de procesos, se emplace
160
10
Proceso de Lesividad, porque puede bien, ser parte interesada [actival en la nulidad de un acto administrativo emitido por otra entidad
pblica.
El Proceso de Lesividad
A manera de corolario, sobre el Proceso de Lesividad; es pertinente sealar que conforme la doctrina ms autorizada, esta clase de
procesos se dirigen exclusivamente contra los actos administrativos,
expresos o presuntos de contenido favorable para el administradoz.
Contrariamente, los actos de gravamen o de contenido desfavorable
al administrado, no se encuentran sujetos a procesos de lesividad,
puesto que su caracterstica especfica es que puedan ser revocados o
nulificados porlaAdministracin, libremente en el tiempo, sin estar
sujeto aplazoz1.
Por otro lado, el numeral 7 est referido a las empresas privadas
que prestan servicios pblicos, Ej.: Telefonica del Per, presta servicio pblico de telefona; Luz del Sur, prestar servicio de energia
elctrica, etc.; y todas aquellas empresas que gocen de alguna concesin, delegacin o autorizacin del Estado. Entendiendo este su-
26
27
CONZLES ppn2, Jesus. Derecho Procesal Admrnistrativo Hispanoamericano. Editorial Themis, Bogot, 1985. p9. 107; citado por Huapaya Tapia, Ramn, Op. cit .p9.895.
HAPAYA fpn, Ramn. Op. cit. pg.896.
161
N'
261 6-2OO7.CUSCO
Undcino,- Que el recurso as sustentado tampoco puede resultar viable por esta
causal, ya que de autos no se adyierte la contrayencin del debido proceso que denuncia la
actora, en autos no obra que la demandante haya cuestionado en su oportunidad la aludida
representacin defectuosa de la Municipalidad demandada por lo que no puede fundarse
el recurso de casacin en un yicio de representacin que fue consentido por la impugnante,
mxime si de autos se adyierte que el vicio que se denuncia, no causa agravio a la demandante que la intervencin en la litis dotada de todas las garantas que el debido proceso
impone.
CASACTN N" IO49-98 LORETO
I 4 / 06 / 2000 p. 5487
30
El Peruano
ro
163
2. Como parte, cuando se trate de intereses difusos, de conformidad con las leyes de la materia.
3. Cuando el Ministerio Pblico intervenga como dictaminador, el rgano jurisdiccional le notificar obligatoriamente
con la resolucin que pone fin a la instancia o con la que
resuelve la casacin, segn sea el caso.
Concordancia:
Constitucin: art. 158", 159'incs. 1, 3, 6.
Cdigo Procesal Civil: arts. 113' al 118o, 384" al 400'.
Ley Proceso Contencioso Administrativo: art. 12".
Ley Orgifurica del Ministerio Pblico: art. 1",5", 11o, 85" incs.
8o, 9o, 86", 89" incs. 1o, 4o,9o,96" nc.2.
Comentario
Conforme se aprecia, esta normatividad procesal ha dispuesto
que el Ministerio Pblico en el proceso contencioso administrativo
tiene dos roles, como dictaminador y parte demandante.
Cuando realiza funcin dictaminadora, quien interviene es el
Fiscal Civil. En ese caso, el Jtzgado competente atiende el proceso
t64
judicial durante todo el trmite, hasta antes de sentenciar; en ese estado, es remitido al Ministerio Pblico para que despus de analzar
1o
EI Iuzgado despus de emitir el auto de saneamiento y resolver cualquier recurso impugnatorio o remedio procesal, presentado
por las partes durante el proceso, ingresa a etapa de sentencia; sin
embargo, en el intervalo que va despus del saneamiento y antes de
dictar sentencia, remite lo actuado al Ministerio Pblico para que
emita su opinin. En este caso, se remite todo el expediente judicial,
debidamente enumerado (foleado), es recepcionado por mesa de
partes y distribuido de manera aleatoria a cualquiera de las fiscalas
civiles de turno competente. La fiscala, que asume la responsabilidad de emitir dictamen en un proceso contencioso, debe analizar el
fondo de la controversia y emitu un dictamen, opinando que se declare fundada, infundada o improcedente la demanda, de acuerdo a
las circunstancias.
En caso que el Representante del Ministerio Pblico, advierque
ta
durante el proceso se ha inobservado las reglas del debido
proceso se abstendr de emitir algn pronunciamiento de fondo,
expresando la afectacin ai debido proceso por causa del defecto
procesal, que impide emitir una opinin coherente con las garantas
procesales y devolver el expediente al Juzgado emitiendo un deci
sin conocida como "previo", que viene a ser aquella decisin por
la cual manifiesta la imposibilidad de emitir dictamen fiscal.
La innovacin introducida en esta normatividad, lo representa
plazo,
el
toda vez que antes no se indicaba cunto tiempo tena el
fiscal para emitir el dictamen; lo cual generaba que en el Ministerio Pblico, en algunos casos se mantengan los expedientes por
tiempo muy prolongado; 1o cual tambin constitua una raz6nms
de dilacin procesal en perjuicio de los litigantes. Actualmente, en
nuestra experiencia, no todas, pero si la mayora de fiscalas, vienen
cumpliendo en devolver el expediente con dictamen, en un plazo
que oscila en un mes; sin embargo, elplazo de quince das, como 1o
establece la norma, an no es frecuente, a pesar que la presente dis165
El dictamen fiscal puede ser muy importante en cuanto coadyuve con los fines de justicia que persigue este proceso judicial; especialmente, cuando revisan bien todo el proceso y emiten un dictamen fiscal, basndose en el acervo probatorio ofrecido por las partes
y sustentado con criterio jurdico, asidero legal vigente y fundado en
razones de justicia; en cambio, cuando se concentran en remisiones
normativas o se basan en dichos no contrastados con los elementos
probatorios admitidos y obrantes en el expediente, la intervencin
de Fiscal puede ser meramente referencial. En cualquier caso, la
opinin fiscal es importante mas no determinante.
Cuando el Ministerio Pblico actia como dictaminador, el rgano jurisdiccional est obligado a notificar con ra sentencta a la
Fiscala Civil que dictamin en la causa. Sin embargo, dicha notificacin no 1o habilita, para recurrir a los medios impugnatorios
que franquealaLey, porque slo est reservado pararas partes del
proceso.
Cuando la norma establece que el fiscal emite dictamen antes
de la expedicin de la resolucin final; se entiende que se est refiriendo a la sentencia de primera instancia; mas no es comprendida
en aquellos casos en que el rgano jurisdiccional d por concluido
un proceso a ffavs de un auto final que tambin tiene el mismo
efecto durante el trmite. cosa contraria sucede en segunda instancia, donde a pesar de ffatarse de una apelacin de auto final, s es
remitido a la Fiscalia para que emita opinin al respecto. vale la
pena precisarlo, para quienes recin conocen ste tipo de procesos,
porque en nuestra experiencia, hemos conocido quienes consideran
que cualquier decisin final requiere de ser puesto a conocimiento
del Ministerio Pblico.
Es pertinente, sealar que la intervencin del Fiscal antes comentada solo es procedente en los procesos de va procedimental
r66
Finalmente, solo a manea de referencia, no est dems comentar que en el Cdigo Contencioso Administrativo de Buenos Aires,
Ley 12.008, y en la Provincia de Crdoba, Ley 5350 Argentina, no
se encuenffa contemplada expresamente la intervencin del fiscal
como dictaminador, aunque si como parte, en asuntos de inters
general; enla Ley Contenciosa Administrativa Espaola, Ley 29/ 1998,
la intervencin del Ministerio Fiscal est legitimado para ser parte,
pero como defensor objetivo de la legalidad su presencia es mnima, acorde con laLey 50/1981, del 30 de diciembre, "El Ministerio Fiscal debe defender lalegalidad en procesos contenciosos administrativos que prev su intervencin"3l; en el Cdigo Contencioso
Administrativo Colombiano, el Fiscal es comprendido como parte e
interviene en todos los procesos e incidentes que se adelanten ante
la jurisdiccin de lo contencioso administrativo32; en este pas existe otro sistema de control jurisdiccional de todas las actuaciones
pblicas, 1o Contencioso Administrativo se encuentra dentro de la
estructura del Consejo de Estado33.
3r
32 COLOMBIA,
conciliacin judicial.
33 COLOMBIA,
167
En cuanto al segundo rol del Ministerio Pblico en el caso Peruano, cuando dicho rgano interviene como parte, lo har en calidad de demandante, en representacin de intereses difusos3a. En
este caso, el Ministerio Pblico, dentro del proceso judicial, tendr
todas las prerrogativas y facultades como parte activa del proceso,
demandar, impugnar, allanarse, desistirse, conciliar, delegar, etc.
Este tipo de intervencin no es usual; se supone que es de oficio, sin
embargo se desconoce demandas de sta clase en esta jurisdiccin.
JURISPRUDENCIA
CASACTN N'2481
06 de Marzo del2007
:s
2006 LORETO
168
('fnturyencn
Segundo: que, en este contetcto, el articulo catorce de la ley numelo veintisiete mil
quinientos ochenta y cuatro
ley que regula el proceso contencioso administrativo establece, que en este proceso el ministerio publico interviene como dictaminador antes de la
expedicin de la resolucinf;nal, y en casacin, sancionando expresamente con nulidad la
inobseryancia de tal mandato;
Tercero: que, sin embargo la sala superior contrariando esta exigencia, ha expeddo la
resolucin de vista sn prevamente haber remitido los autos al ministeio publico, a fn que
pueda emitir pronunciamiento con arreglo a sus atribuciones desyiando as el procedimiento
del curso pre determinado por ley, lo que acarrea indudablemente la invalidez insubsanable
de la reatrrida; por lo que, procesalmente debe entenderse, que no existe resolucinjudicial
que pueda validamntte constituir objeto del medio impugnatorio inrerpuesto:
CASACIN N'2590
30 Marzo
del 2007
.ASACIN N'
I 2 0 5 -qq-LAMBAW
QW
36
ibid.
169
37
EXP,NO.3248-9838
DATA
35,OOO. G,J.
El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin, 2008, Lima, pag.
107. En refeencia al art. 64" del Cdigo Procesal Civil.
El Proceso Civi-l en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin, 2008, Lima, pag.
100. En relerencia al Art. 63" del Cdigo Procesal Civil.
t70
17.l
La representacin y defensa de las entidades administrativas estar a cargo de la Procuraduria Pblica competente o, cuando lo seale la norma correspondiente,
por el representante judicial de la entidad debidamente
autorizado.
77.2
Todo representante, judicial de las entidades administrativas, dentro del trmino para contestar la demanda,
pondr en conocimiento del drular de la entidad su
opinin profesional motivada sobre lalegalidaddel acto
impugnado, recomendndole las acciones necesarias en
caso de que considere procedente la pretensin.
Concordancia:
Constituci nt art. 47 " .
Cdigo Procesal Civil: arts. 413".
Ley 259932 art.6 inc. j, 15o.
Ley 17537: art. 10 y ss.
D. Leg. 5602 art.4ta. DCT y F.
D.S. 002-2000-JUS: arts. 1" y ss.
D.5.002-2001-JUS: arts. 1" y ss.
Comentario:
Este dispositivo legal permite que los demandantes comprendan, qu rea y/o funcionario pblico de la entidad demandada,
se har cargo del proceso judicial incoado en su contra; en el caso
peruano, cada entidad pblica cuenta con una Procuradura Pbli
t7t
En ese sentido, cuando se demande alguna actuacin impugnable del artculo 4" del presente texto, se entender que la demanda
est dirigida contra la entidad pblica donde se emiti el acto impugnable y el emplazamento, estar dirigido al Procurador pblico
a cargo de los asuntos judiciales de la entidad demanda.
Con este dispositivo legal se explica que no es procedente demandar al funcionario que efectu la actuacin impugnada, porque
quien emiti el acto administrativo no actia a ttulo personal, sino
en representacin de la entidad publica. En ese contexto, el emplazamiento slo resultavlido si la parte demandada es la entidad pblica donde se emiti el acto administrativo cuestionado, sea quien
fuere que lo haya emitido.
En estos casos, para evitar dilaciones innecesarias, resulta recomendable que los justiciables, emplacen vlidamente a
demandada, por ejemplo:
la parte
3o
piso
- LIMA
Forma incorrecta:
Demandado: Vice Ministro del Relaciones Exteriores.
172
Dicho dispositivo
en
174
oseJord lap
olloilesac
Subcaptulo
ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA
DEMANDA
Antes de abordar este apartado, es pertinente reflexionar sobre el
Derecho de Accin, por ser el punto de partda y su vez representar
la condicinparala admisin y procedencia de la demanda judicial.
A juicio de MONTERO AROCA, existen dos derechos diversos, uno el derecho subjetivo material, que se dirige contra un par-
I
z
177
La demanda
en el expedientes.
178
El demandado,Ia persona contra quien se propone la pretensin, debiendo tambin tener capacidadpara ser parte en el proceso
179
Concordancia:
Ciligo Procesal Civil: arts. 10", 11", 31", 88", 155", I57",424"
al 428" ,430', 438".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: aft. 17", 23".
Comentario:
Este dispositivo legal puede ser entendido y concordado con el
articulo ocho; toda vez que en particular, el segundo prrafo hace
alusin a la acumulacin sucesiva de pretensiones.
Aqu
modificar la
demanda; el primero, antes de que sea notificado el auto admisorio
a la parte contraria; ello, puede ser porque aun no se ha calificado
la demanda o porque callficada aun no se ha notificado a la parte
contraria; con 1o cual se permite una demanda ms completa y por
ende mas tuitiva.
180
En el primer caso, si se permite la modificacin de la pretensin, entonces, el proceso no se ve alterado en nada, siempre que, la
ampliacin y/o modificacin sea admitida a t-rmite, consideramos
que la modificacin, implica no solo una ampliacin sino tambin
una reduccin de pretensiones o de sujetos; 1o cual nos lleva a tener
en cuenta las reglas del desestimiento, sealadas en el artculo 340"
y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
Se aprecia que en este dispositivo, se permite la modificacin de
la demanda, mas no se hace alusin ala reserva de dicho derecho,
como en el Proceso Civil; con 1o cual se infiere que, si la exigencia
de reserva constifuye una carga en la interposicin de la demanda,
entonces, al no haber sido expresamente establecida en la norma
procesal contenciosa administrativa, no tendra por qu exigirse
siempre que la ampliacin sea sometido al contradictorio.
A no obstante la permisibilidad
Por otro lado, la experiencia de otras legislaciones, principalmente inspiradoras de nuestro ordenamiento, puede dar algunas
luces para enrumbar mejor el curso del proceso. Por ejemplo, en
el proceso contencioso administrativo espaol,la acumllacin de pretensiones por ampliacin del recursoT, tambin es procedente hasta
antes de sentenciar. En ese caso, dada la fase de sustanciacin del
recurso, con apersonamiento del demandado, el Tribunal proveer
sobre la solicitud de ampliacin, dando ffaslado al demandado por
el plazo de cinco das, tiempo comn, en caso haya varas partes
I
Refirindose al "Recurso Contencioso Administrativo", equivalente en nuesffo pas a "Demanda Contenciosa Administrativa".
182
183
28.
Cuando se ffate de silencio administrativo negativo, se observar 1o establecido en el numeral 188.5 del artculo 188.
de la Ley N" 27444 Ley del Procedimiento Administrativo
General. Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la
administracin una vez que fue notificada con Ia demanda.
Si el acto expreso se produce antes de dicha notificacin, el
rgano jurisdiccional podr, a solicitud del actor, incorporar
como pretensin la impugnacin de dicho acto expreso o
concluir el proceso.
Cuando se trate de inercia o cualquier otra omisin de las
entidades distinta del silencio administrativo negativo, no se
computar plazo para interponer la demanda.
184
4.
Cuando se trate de silencio administrativo positivo por transcurso del plazo previsto en la Ley del Procedimiento Administrativo General o por normas especiales, elplazo para
el tercero legitimado ser de tres meses.
5.
Concordancia:
Cdigo
Civil:
I, 1I5",
373", 424", 425",428", 443", 447", 478", 49t", 492", 548", 550".
Ley de Procedimiento Administrativo General: arts.202".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: afi. 40.
Comentario:
Ante todo, vale la penapercatarse que, la presente normativa ha
establecido que los plazos son de caducidad; lo cual significa que,
debe tenerse presente 1o establecido en el Cdigo Civil, especficamente en los siguientes artculos:
Articulo 2003'.- Efectos de Ia caducidad
La caducidad extingue el derecho y Ia accin correspondente.
18s
8.
186
por esta ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman.
Esta presuncin admite prueba en contrario.
t0
En estos casos se produce la convalidacin del acto de notihcacin. Asimismo, acorde con
lo establecido en el Art.27, ntm.27.2) de la Ley 27444, Ley de Procedimientos Administrativo Generat, "Tambin se tendr por bien notiflrcado a parti de la rcalizacin de actuaciones procedimentales del interesado que permitan suponer razonablemente que tuvo
conocimiento oportuno del contenido o alcance de la resolucin, o interponga cualquier
recurso que proceda(...)" [Subrayado es nuestro]
188
En el numeral 4,la norma se refiere al plazo conferido a los terceros legitimadosrr; estos vienen a ser aquellos que, sin haber sido
los directamente beneficiados total o parcialmente con el silencio
administrativo positivo impugnado, ni haber mantenido una relacin directa con la Administracin en sede administrativa, tienen
inters en el proceso, porque el silencio positivo generado, le afecta
directa o indirectamente a sus derechos y/o intereses.
En estos casos, la Ley ha establecido como plazo tres meses; sin
embargo, dicho cmputo solo podra ser posible si el tercero, particip en el proceso administrativo, donde se produjo el silencio positivo impugnado y adems fue vlidamente notificado, de tal forma
que el cmputo del plazo podria ser calculado, salvo casos de subsanacin y /o convalidacin desde las notificaciones defectuosasl2.
En caso que el tercero, no haya participado del procedimiento
administrativo donde se gener el silencio positivo; pero dicho acto
administrativo le causa perjuicio; puede recurrir a la via judicial
en defensa de sus derechos e intereses, y el cmputo del plazo ser
desde que tom conocimiento del silencio administrativo positivo;
aunque a veces, no hay forma de demostrar cundo realmente tom
conocimiento; en stos casos, en virtud del principio de presuncin
de veracidad, tendria que calcularse desde que el tercero seala haber tomado conocimiento, salvo prueba en contrario.
tt
tz
190
En los casos, donde terceros pretendan someter a control judicial, silencios administrativos negativos o positivos; es importante
verificar si los terceros, han sido emplazados en el procedimiento
administrativo; porque de all se puede determinar el cmputo de
algn plazo; en cambio, cuando los terceros no han sido emplazados en el procedimiento administrativo que origin el acto admi
nistrativo impugnado, acorde el artculo 21", numeral 3) del TUO,
que se comentar ms adelante, estn exceptuados de agotu Ia via
administrativa; por ende, el plazo que se computar para presentar
demanda contenciosa administratva, empezar a calcularse desde
que manifiesta haber tomado conocimientor3.
En el sapuesto del numeral 5, el plazo se cuenta desde el da si
guiente que tom conocimiento de la afectacin generada por la
actuacin material cuestionada. Lo cual resulta lgico, porque en
estos casos, no se tiene documento y / o acto administrativo que evi
dencie la vulneracin demandada; sin embargo, tratndose de actos
materiales si pueden ser verificables.
JURISPRUDENCIA
CASACION: 835-2006. La Libertad, 15 de agosto de|2007. "Los plazos de caducidad
sealados en la Ley 27584, operafl desde la vigencia de dcha floftna"
Segundo.- Que, bajo este marco y tmiendo en cuenta que el acto jurdico adminislrativo objeto de esta accin de nulidad por parte del Estado, fue emitida el veintisis de junio de
Los comentarios del Silencio Administrativo han sido efectuado en el artculo cuatro, refe-
191
mil novecientos noventa y dos, y cualquier cuestionamiento de plazo para el ejercicio de esa
accin tena el Estado, debe analizarse y dilucidarse a la luz de las disposiciones contenidas
en las normas positivas que a la fecha de su expedicin le resultan aplicables, esto es el Reglamento aprobado por Decreto Supremo 006-67-SC, Reglamento de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, o en su defecto deforma supletoria las normas det Cdgo
Cfuil, por permisin del artculo IX de su ttulo preliminati al no ser incompatible con su
naturaleza.
Tetcero.- Que por esta razn, no resulta aplicable en la dilucidacin de la excepcin de
caducidad deducida por la demandada la Ley 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo, en tanto que los efeaos jurdicos de dicha norma, operan a partir de su
vigencia, esto es 16 de abril del 2002.
Cuarto.- Que, siendo as y teniendo en cuenta conforme el artculo 2994 det Cdigo
Cfuil, los plazos de caducidad los fia la ley, sin admitir pacto en contrario, no sera posible
en el presente caso advertir la caducidad para el ejercicio de la accin iniciada por el Estado,
pues ni en el texto primigenio del Reglamento de normas generales de procedimientos administrativos ni aun en su tetcto modif cado por Decreto Ley 261 I 1, Ley de normas generales
de procedimientos administratittos, publicado el treinta de diciembre de mil novecientos noventa y dos, existe plazo alguno para el ejercicio de sta accin de lesividad; sin embargo,
a lo referente a la excepcin de prescripcin, deber tenerse en cuenta que, si bien la norma
antes citada, igualmente tampoco regulo el plazo de prescripcin alguna para el ejercicio
de esta accin judicial, pero partiendo de la regla general que toda accin es prescriptible,
salvo disposicin distinta de la ley, debe concluirse que la accin en el caso sub examine se
encuentra sometida al plazo de prescripcin delimitado, en el inciso primero del artculo dos
mil uno del Cdigo Ciyil." El Peruano, 04 setiembre del 2008.
TRIBUNAL
C ONS
TI TUCIONAL : Exp
: I 0 0 3 - I 9 9 8-AA / TC
"Efl caso de duda lespecto del agotamiento de Ia yia administrativa debe interpretar a
ediente
La interpretacin
ceder
192
.t
derecho de accin.
3.d.2) En
el presente caso, el recurso de reconsideracinfue interpuesto confecha dos de setiembre de mil novecienros noventa y uno, el mismo que nofue resuelto dentro del
referido plazo de sesenta das. Ante ello y, de conformidad con el citado disposititto,
el demandante opt por esperar el pronunciamiento expreso de la administracin
Sin embargo, tratndose el acto impugnado de un Acuerdo expedido por un rgano no sometido a subordinacin jerrquica como la Sala Plena de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, no proceda la interposicin de recurso de
apelacin. En tal sentido, el escrito en el que el demandante interpone un "recltrso
de apelacin" y da por denegado el recurso de reconsideracin, debe interpretarse
como un requerimiento de resolucin expresa del recurso de reconsideracin, ello
en aplicacin del principio pro actione antes citado y el principio de noformalismo
del procedimiento administrativo que se desprende del artculo 103' del citado
Texto Unico de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administratiyos
(Decreto Supremo N." 02-94-JUS). La errnea califcacin del administrado de
un acto --el recurso- no obsta para entender el efecto real que debe atribuirse a l
en el procedimiento que, en este caso, no es sino el de requerir el pronunciamiento
expreso de un rccurso de reconsideracin interpuesto.
193
CASACIN N' 1042 - 2005 ICA 15 de Mano det 2007. "El plazo para interponer demanda debe ser interpretado deforma que no restinja el derecho de acceso a la justicia"
Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Pimera Sala de Derecho Constitucional
Vocales Supremos: Villa Stein, Villacorta Ramirez, Estrella Cama,
y Social Transitoria.
el
y tres de la ley tteintisiete mil quinientos ochenta y cuatro que establece que la
demanda debe ser interpuesta en el plazo de tres meses contados desde el conocimiento o
notificacin deJ acto mateial de impugnacin, lo que ocurra primero, cuando el objeto de
la impugnacin sean las actuacones a que se refieren los numerales ufio, tres cuatro, cinco
y seis del articulo cuatro de esta ley; y en el plazo de seis meses computados desde lafecha
en que venci el plazo legal para expedir resolucin o producir el acto administratiuo solictado, cuando se produzca silencio administrativo, inercia y cualquier otra omisin de las
incisos uno
efl t i dad es a d m
i n i st ra t i vas.
t94
El TUO ha establecido como regla general que el agotamiento de la va administrativa es un requisito esencial. El principio de
favorecimiento al proceso, ha establecido que cuando haya duda
sobre la procedencia o no de una demanda, no podr rechazarse
liminarmente sino que deber preferirse proseguir con la causa y
posteriormente, con mayores elementos determinar la procedencia
de la demanda de ser el caso.
1417-
Es requisito para la procedencia de la demanda el agotamiento de la via administrativa conforme a las reglas establecidas en
la Ley de Procedimiento Administrativo General o por normas
especiales.
Concordancia:
Cdigo Civil: art. 139o inc 6", 148":
Cdigo Procesal Civil: art. 446" inc, 5o Ptt, 29-17 , 202", 203",
2r0",2r8";
Ley Proceso Contencioso Adminislativo: afi.27" onc.
LOPJ: art.2L".
Ley Orgiinica del Poder Judicial: aft.23",42" nc 1o, 3o
3o.
Comentario:
Conforme 1o seala el artculo 148' de la Constitucin Poltica
del Per, la Accin Contenciosa Administrativa procede contra las
resoluciones que causen estado; entendiendo que se trata de aquella
actuacin que ponga fin aIa instancia adminisffativa.
La refl.a del agotamiento de la via administrativa ha sido contemplada como un requisito de procedencia; es decir, como un requisito esencial parala admisin a frmite de la demanda. En este
caso, cuando la norma seala que se someter a las reglas de la Ley
de Frocedimiento Administrativo General, se refiere a que el agotamiento de la va administrativa se produce luego de uttlzarse los
195
En ese mismo sentido, GORDILLOI5 Seala que cuando la tutela judicial es efectiva, el recurso administrativo es un trmite molesto que se deseara poder evitar. Cuando el control judicial no funciona, el recurso administrativo se transforma en el nico remedio
disponible. En cualquier caso, es precio que el ciudadano debe pasar,
para tener acceso alaviajudicial, unas horcas caudinas incompatibles con la garanta de pronto acceso a la instancia judicial. Por ello,
la respuesta provisoria que la doctrina contempornea postula es
que resulta vna rrazonable restriccin del acceso a la justicia. Ello,
por ser innecesarios para la administracin, que de rutina no los resuelve; por transformar "los fugassimos plazos de interposicin de
los recursos en plazos de prescripcin de los derechos sustantivos;"
por ser vna carga injustificable, demorar el acceso a la justicia y de
hecho desanimar dicho acceso, etc.
Como se aprecia, la doctrina ctada, considera que el agotamiento de la va administrativa puede constiruir vna carga para el
administrado; sin embargo, dicho requisito, constituye una opcin
r+
200'1
197
JURISPRUDENCIA
APELACION N" 2 1 O3-2002-LA LIBERTAD
Sala Transitoia Constitucional y Social Accin Contencioso Administrativa
Lima, 09 Noviembre del2004
Quinto.- Que, que el demandante al ser comunicado mediante la Corstancia de fosu fecha seis de diciembre de mil novecientos noventinueve, que haba aprobado el
jas tres
Concurso, logrando el primer luga4 a la vez es informado que no alcara plaza tacante en
lajurisdiccin educath,a; que m razn a ello, confecha siete defebrero del dos mil interpuso
"Recurso de Queja" ante el Presidente del Consejo Transitorio de Administracin Regional
La Libertad, la misma quefuera resueha mediante la Resolucin Presidencial Ejecutiva
nmero trescientos veintitrs - dos mil CTAR del veinticinco de abril del dos mil;
de
Sexto.- Que, conforme es de verse del expediente administrativo acompaado, es e't,idente que el accionante no dio uso a los mecanismos que la ley le faculta al no impugnar
ya reconsideracin en sede administratfua (no agot la va administratva), ni ante la va
judicial mediante accin contenciosa administratiya, permitiendo de esta manera que dicho
aao administrativo frme y por tanto sujeto a lo decidido en ella;
Sptimo,- Que, sin embargo el demandante al cabo de un ao, interpuso recurso de
reconsideracin contra la Resolucin Directoral Regional nmero cero cero cincuentitrs que
nombraba al codemandado Aponte Dioses, el mismo que resulta improcedente y extemporneo, con lo que se concluy que las resoluciones materia de cuestionamiento no adolecen de
ninguna de las causales de nulidad.
doce de Octubre 2009." Folta de agotatniento valido de Ia va odministratfua impide accionar en Io Contencioso administrativott
198
ministrativo.
SS:
de gerencia
municipal
de
Sexto.- que de ello se aprecia que la actora no ha cumplido con agotar la via administratiya, interponiendo el recurso de apelacin , contemplado en el articulo 207.1 b) y
209" de la ley 27444 , con el que hubiere agortado la via , causando estado la actuacin
administrativa cuestionando en el presente procedimiento; contraviniendo lo dispuesto por
el articulo 18" de la ley 27584 .
199
2. Cuando en la demanda se formule como pretensin la prevista en el numeral 4 del articulo 5o de esta Ley. En este caso
el interesado deber reclamar por escrito ante el titurar de ra
respectiva entidad el cumplimiento de la acruacin omitida.
Si en el plazo de quince das a contar desde el da siguiente de presentado el reclamo no se cumpliese con realizar la
actuacin administrativa el interesado podrpresentar la demanda corresp ondiente.
3. Cuando la demanda sea interpuesta por un tercero al procedimiento administrativo en el cual se haya dictado la actuacin impugnable.
Concordancia:
Constitucin: arts. 103o, 148o.
Cdigo Procesal Civil: arts. 424", 425o.
Ley de Procedimiento Administrativo General: arts.5", 11",
12" , 13" , lg" , 202", 203, 206", 210" , 27go .
Ley Proceso Contencioso Administrativo: art. 5" Inc 4",11o, 18".
200
Comentario:
Del primer supuesto; cuando una entidad pblica presenta demanda contenciosa administrativa, conocida como Proceso de
Lesividad, se ha establecido que no ser necesario cumplir con el
requisito del agotamiento de la via administrativa, con lo cual se
evidencia que en nuestra legislacin no es exigible alguna diligencia
previa autos de demandar la nulidad de un acto administrativo que
viene beneficiando al administrado.
El Proceso de Lesividad procede cuando la propia Administracin, deduce una pretensin anulatoria sobre su propio acto, fundado en la ilegitimidad, o sea, en la disconformidad con el ordenamiento jurdico que le era aplicable a pesar que el acto que es
motivo de la impugnacin habria quedado firme y consentido. De
modo que contiene una pretensin orientada alograr la anulacin
de su propio acto, en virtud a una consideracin objetiva, sobre la
validez del acto con relacin a los intereses pblicos que se reputan
lesionados17.
t7
CASSAGNE, Juan Carlos. Tratado de Derecho Procesal Administrativo. Tomo I, Op. cit.,
pg.463.
t8
201
Como se puede apreca\ en nuestro pas no se exige alguna diligencia preliminar para que las entidades pblicas, puedan demandar judicialmente la nulidad de actos administrativos eficaces que
puedan estar beneficiando a los administrados, porque se encuentran exoneradas de agotarlavia.
En el segundo supuesto,la norma se refiere a los casos de acciones de cumplimiento contenciosos administrativos; en cuyos casos,
el administrado ya cuenta con un derecho reconocido; es decir, 1o
pretendido en la demanda es slo el cumplimiento o ejecucin del
acto administrativo, o el acatamiento a lo establecido por ley; dado
que, dicho mandato es incumplido por la autoridad administratva.
En este segundo caso, no se exige al administrado la utilizacin
de los recursos administrativos y/o el agotamiento de lavia conforme lo establece el TUPA, sino slo haber efectuado algn requerimiento escrito, con el cual se constate que la Administracin es renuente al cumplimiento del mandato contenido en el acto administrativo o Ley. Consideramos que si la propia entidad emiti el acto
administrativo, entonces, tiene conocimiento de que existe un derecho reconocido a favor del demandante, por tanto, la sola emisin
de dicho acto implicara un auto requerimiento, an estando sujeto
a condicin o plazo. Con 1o cual, exigir a los administrados, que a
pesar de la renuencia, vuelvan a solicitarlo por escrito, puede que
dilate innecesariamente la tutela, pues, si hay resistencia manifiesta
puede ser previsible cul ser la respuesta de la administracin.
202
En este caso, la excepcin del agotamiento de la va adminisffativa est justificada, porque en ocasiones el tercero administrado
no es compfendido en el procedimiento administrativo que gener el acto administrativo que impugna. Como por ejemplo, hemos
conocido algunos casos de cierre depattda registral, donde la Superintendencia Nacional de Registros Pblicos pfocede a cerar o
cancelarlas sin observaf que el propietario consignado en lapattida
cerradano ha sido comprendido en el procedimiento administrativo
para que ejerzasu derecho de defensa. Como se sabe, al iniciarse ese
trmite administrativo de cierre de partida, la Oficina de Registros
Pbicos especialmente en provincias, no se asegura de poner a cow
203
es advertida la
existencia de terceros determinados no comparecientes, cuyos derechos o ntereses legtimos puedan resultar a,fectados con la resolucn que sea emitida, dicha tramitacin y lo actuado les deben ser
204
1. El documento
que acedite el agotamiento de la via administrativa, salvo las excepciones contempladas por la presente Ley.
2.
En el supuesto contemplado en el segundo prrafo del Artculo 13 de la presente Ley,la entidad administrativa que
demande la nulidad de sus propios actos deber acompaar
el expediente de la demanda.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 188", 197", 192" inc. 3o, 233",23J",
424", 425".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts. 17o,16", 18", 19o.
Comentario:
Conforme el texto normativo citado, los requisitos de las demandas contenciosas administrativas en esencia deben cumplir con
todos los requisitos sealados para todo tipo de demandas civiles;
pero adems, el requisito de procedencia, sealado en el artculo 20,
referido al agotamiento de Iava administrativa.
Es decir, no es suficiente sealar que se ha agotado la via administrativa, sino adjuntar la evidencia que revele que s existe una
20s
o,
b)
EI acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de la nterposicin de un recurso de apelacin en aquellos
casos en que se impugne el acto de una autoridad u rgano
sometido a subordinacin jerrquica; o,
c)
EI acto expedido o el silencio adminstratvo producido con motivo de Ia interposicin de un recarso de revisin, nicamente en
los casos a que se rrfo, el Artculo 210" de la presente Ley; o,
d)
El
o,
Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos Administratvos regdos por leyes especiales.
206
207
I
2
3
4
5
6
7
Cuando sea interpuesta contra una actuacin no contemplada en el Artculo 4 de la presente Ley.
Cuando se interponga fi.rera de los plazos exigidos en la
presente Ley. El vencimiento del plazo para plantear la
pretensin por parte del administrado, impide el inicio de
cualquier otro proceso judicial con respecto a la misma actuacin impugnable.
Cuando el administrado no haya cumplido con agotar la
va administrativa, salvo las excepciones contempladas en
la presente Ley.
Cuando exista otro proceso judicial o arbitral idntico, conforme a los supuestos establecidos en el Artculo 452 del
Cdigo Procesal Civil.
Cuando no se haya vencido el plazo para que la entidad
administrativa declare su nulidad de oficio en el supuesto
del segundo ptafo del Artculo 13 de la presente Ley.
Cuando no se haya expedido la resolucin motivada a la
que se hace referencia en elsegundo pnafo delArticulo 13
de la presente Ley.
En los supuestos previstos en el Artculo 427 del Cdigo
Procesal Civil.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts.I, III, 58o, 424",425",452".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts. 4o, 71", 17",18",
Ley 26572.arts. 1", 4o , 6o , 9o , IJo , 33" , 44" , 48" .
19o.
Comentario:
En este dispositivo legal se plantean los supuestos de improcedencia de la demanda, que pueden ser comprendidos como incumplimiento de las reglas procesales y pueden ser detectadas al calicarla demanda o ser propuestos como excepciones.
Si analizamos cada uno de los supuestos procesales all sealados y los que figuran el artculo 427" del CPC, podemos advertir
una relacin entre las excepciones procesales contempladas en el
artculo 446" del Cdigo Procesal Civil y los supuestos de improcedencia aqu sealados; vase: incompetencia por matera, caducidad, falta de agotamiento de la va previa, litispendencia, falta de
inters para obrar, etc.
Puede suceder que, a pesar de haber calificado y admitido a mite la demanda, aun existan cuestiones de fondo y/o forma no
20
2l
209
Clases de Excepciones:
las primeras extinguen la pretensin, y las segundas pueden generar una de-
cisin inhibitoria.
2)
Absolutas o relativas; pudiendo hacerse valer por uno o varios aspectos de la relacin procesal.
3)
4)
5)
Acorde con 1o expresado por el tratadista alemn VON BLLOW los presupuestos procesales son los que proveen la materia a las excepciones procesales; estas ltimas no son otra cosa que
presupuestos procesales expresados negativamente, en forma de excepcn.
La doctrina dominante no habla de la diferencia entre hechos constirutivos e impeditivos del proceso; solo se conoce a estos ltimos;
por 1o cual, las excepciones dilatorias no necesitarian ser alegadas,
pueden ser consideradas de oficio aun sin ser propuesta por el demandado; consiste en un grito de exhortacin al Juez para que no
glvide observar el deber que le es conocido y cuyo cumplimiento le
est impuestoz2.
se
VON BULLOW Oskar. "Las Teoras de las Excepciones Procesales y los Presupuestos Procesales". Primera Edicin Peruana, Ara Editores, Lima, 2008, pg.33.
210
2tt
Una resolucin inhibitoria es una resolucin judicialformalizada oficiosamente o a pedido de parte, mediante la cual el tribunal se
inhibe, por resultar imposible de pronunciarse sobre el fondo de la
causa; aunque surte e1 efecto de extinguir el proceso en cuyo seno
se emite, no resuelve el fondo de la controversia, dejando abierta
la posibilidad de renovar el "petitum" una vez que se subsanen la
omisin o deficiencia registradas que dieran lugar a su dictado; no
tiene la virtualidad de producir cosa juzgada material o formal, sino
tan solo la de extinguir el proceso respectivo2a.
JURISPRUDENCIA
APELACTN
N'
I 46 7 - 2 0 0 7 -Lima,
(1 7,03
/ 2008)'zs
forma extempornea.
24
26
212
en Revista: Derecho
&
Sociedad,
SASACTN
N' 724-qq-LAMBAWQUB
El Peruano, 12/
11
zc
/ 1999. p. 3902
SACIN N"
CATAMARCA
El Peruano, 19/03/ 1999, p. 2836
CA
2 2 9 6-9 E-
21
CASACIN N"
69
-Il-CALLAO,
zt lbid
2L3
Al admitir
Concordancia:
Comentario:
Con esta normativa se establece la obligatoriedad de la entidad
pblica demandada, de cumplir con remitir los actuados administrativos [expediente administrativo] formados en torno al acto administrativo objeto de cuestionamiento. Con las reglas aqu sealadas, se tienen ms claros los pasos a seguir; pudiendo inclusive prescindir del expediente administrativo, sancionar a la entidad pblica
en caso de incumplimiento e inclusive, extraer ciertas conclusiones
en contra de los intereses del demandado, dependiendo de su conducta procesal.
Calificada positivamente la demanda, el Juez exige a la entidad
pblica demandada la remisin de las copias certlficada del expediente administrativo [aunque en ocasiones remiten el expediente
original]. Estos actuados constituyen un elemento de prueba trascendental para el anlisis y dilucidacin de la conffoversia, principalmente cuando 1o debatido es la determinacin de cuestiones
de hecho; porque en el expediente se encuentran la evidencia de la
realizacin de las diligencias administrativas llevadas a cabo para
determinar una situacin fctca. Sin embargo, a pesar de lo trascendental, muchas veces las entidades pblicas no cumplen con el mandato judicial denffo delplazo de quince dias, por lo que es necesario
volver a requerirlo segn las circunstancias; sin embargo, cuando 1o
conffovertido son cuestiones de puro derecho, la rigurosidad es menor, porque con los elementos probatorios ofrecidos por el demandante se puede llegar a una determinacin, slo como consecuencia
del anlisis jurdico.
Asimismo, otras de las razones por las cuales no envan el expediente administrativo a tiempo es porque el expediente requerido
es muy voluminoso y no cuentan con el material logstico necesario
para remitir las copias certificadas; en cuyos casos ponen a conocimiento al Juez para que el demandante asuma los costos del fotocopiado y cumplan con el mandato 1o cual en ocasiones puede ser
un problema porque el administrado no 1o permite o no est en condiciones de asumir los gastos. Tambin existe otros casos de excesiva burocracia, que hace que el pedido del expediente atraviese por
varias visaciones internas antes de remitirlo al luzgadq sobre todo
porque tienen que remitirlo certificado o fedateado; en otros casos,
el expediente administrativo se ha perdido, ha sido mutilado por la
antigedad o por causas desconocidas, sin que haya responsable,
duplicado o expediente digital que evidencie 1o actuado.
Por tales razones, las medidas sealadas por la norma parahacer cumplir el mandato tendra que evaluarse segn la circunstancia; siendo trascendental los apremios de ley, para hacer cumplir
el mandato, no dilatar el proceso y lograr conocer la verdad de los
hechos a fin de emitir una decisin motivada y fundada en derecho.
2t6
pesar que este dispositivo legal no se encuentra en el subtirulo referido a los medios probatorios, no cabe duda que aunque
no es el nico, en la mayoria de casos, el expediente administrativo, constituye una prueba por excelencia; toda vez que revela todo
1o actuado en sede administrativa y 1o que a su vez ser objeto de
conffol judicial; especialmente, porque el expediente administrativo, est constituido por el conjunto de documentos que sirvieron de
base a la autoridad adminisrativapara emitir la resolucin que est
siendo objeto de control judicial; el mismo que a su vez se forma, en
secuencia lgica y respetando las reglas del debido procedimiento
administrativo.
2t7
La admisin de la demanda no impide la vigencia ni la ejecucin del acto administrativo, salvo que el Juez mediante una
medida cautelar o la ley, dispongan 1o contrario.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 34", 700", 424", 425", 428", 430",
439", 609" , 670", 611", 613", 635", 642", 643".
Ley de Procedimiento Administrativo General: arts. 35", 36" ,37" .
Comentario:
Este dispositivo legal dispone que a pesar iniciarse un proceso
contencioso administrativo no se suspende la vigencia ni la ejecucin del acto administrativo impugnado. La eficacia del acto administrativo reposa en la presuncin de valdez de los actos administrativo, mientras haya sido legtimamente notificado. Son considerados vlidos hasta que su nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa o judicial28. Esta eficacia reposa en la caracterstica
de ejecutividadze de los actos administrativos, sustentado en la facultad de Autotutela Administrativa.
La ejecutividad del acto administrativo implica que pueden suttir efecto desde que son vlidamente notificados e inclusive a pesar
que se interpongan recursos administrativos; y el carcter ejecutario
es la caracterstica que permite a las entidades administrativas eje28
2e
218
2.
3.
Cuando se cumpla la condicin resolutiva, a que estaban sujetos de acuerdo aLey; esto es una prdida de eficacia con 1o
cual dicho acto no puede ser ejecutado de manera alguna
Es pertinente mencionar que enlaptctca, a pesar dela "ejecutivdad" enlagfanmayora de casos,la Administracin Pblica si sus-
30
3l
tAia, pag.
Z.
219
Por otro lado, el Texto nico Ordenado de Ia Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva; aprobado por Decreto Supremo
N"
susceptibles de embargo.
Es pertinente sealar que, a pesar que la Ley 29364, del de fecha 28/05/2009, ha hecho
cambios ascendentales para distribuir la competencia funcional de la jurrsdiccin contenciosa administrativa y con ello, odena los roles de jerarqua judicial; ha obviado nclui
en estos cambios al Proceso de Revisin Judicial; el cual, a luz de los cambios efecruados
en los ltimos aos ya no tiene sentido que sea atendido en ia Cote Superior ni con reglas
especiales, si el Poceso Urgente contempla la pretensin de actuacin material. Sobre todo
si las estadsticas demuestran que la incidencia de demandas fundadas son muy pocas.
Esta disposicin es contraria al ordenamiento contencioso administrativo, porque si bien es
cierto la Ley 27 584, inicialmente contemplaba la va sumarsima en sta clase de procesos,
tambin es cierto que dicha va procedimental no existe en el Contencioso; por 1o cual este
proceso de revisin judicial de legalidad se rige con las reglas del proceso sumarsimo del
Cdigo Procesal Civil.
220
221
Subcaptulo
II
YIA PROCEDIMENTAL
En el proceso contencioso administrativo se ejerce control juri
dico sobre las actuaciones de la Administracin Pblica a travs de
dos tipos de vas procedimentales, urgente y especial3a,la primera
cuenta con reglas procesales ms cleres que la segunda.
una va procedimental que responde a un
mecanismo procesal contemporneo, del denominado tutela de urgencia satsfactiva; destinado a tutelar de manera ms clere ciertas
pretensiones cuyas cualidades ameritan una atencin urgente; especialmente porque el tiempo que puede involucrar un proceso judicial en condicionales normales podra hacer irreparable el dao, si
la pretensin no es amparada con caracter de urgente; circunstancia que no solo se halla justificada en cuestiones sustanciales, sino
tambin formales. En este caso, no slo se han reducido los plazos,
sino tambin, se entiende, suprimido la intervencin del Ministerio
Pblico como dictaminador.
El
Proceso Urgente es
EI
34 El proceso
223
mayor protagonismo; adems, en este caso, el Fiscal Civil s interviene como dictaminador.
Es pertinente sealar que este ordenamiento an no cuenta con
todas las reglas procesales propias; por ello, se tiene que recurrir frecuentemente al Cdigo Procesal Civil; lo cual va complementando
ciertos vacios procesales para atender dentro de cada proceso, ciertos
pedidos propios del ejercicio de derecho de defensa, como para el
tratamiento de las nulidades, excepciones, cuestiones probatorias, etc.
224
1. El
2. El cumplimiento
c)
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 9o,10", 11" , I14", 115o, 1L6", 424",
425", 476", 546", 547", 548", 549",550o, 554", 55", 559".
Ley e Procedimiento Administrativo General: art. 1".
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts.4", 5", 23".
Comentario:
El proceso urgente aparece en nuesffa legislacin contenciosa
administrativa3s, como un mecanismo de eficacia paralograr que la
3s
Decreto Legrslativo 1067 de fecha23 de junio del 2008; modific IaLey 27584, Ley que regulaba el Proceso Contencioso Administrativo onginario; a travs del cual s suprimi la va
sumarsima y en su lugar estableci la va procedimental denominada "Proceso Urgente".
225
226
mas, pero tambin se integra con offas: las medidas autosatisfactivas, las sentencias anticipatorias, el hbeas corpus, etcteta"'e.
Como se puede aprecar, en este caso, nuestro denominado proceso urgente viene a ser una medida autosatisfactiva, la cual constituye una figtra procesal defendida por el profesor Argentino Jorge
W. Peryrano, dirigida a procesos judiciales donde la materia controvertida requiere un tratamiento urgente e inmediato, que no puede
esperar el tiempo que demanda un proceso regular.
La Tutela (Irgente
es
contemporneaao.
MONROY PALACIOSa2 al referirse a la tutela urgente, los clasifica en: 1) Cautelar y 2) Satisfactiva; MARTEL CHANGa3 sostiene que 1a Tutela Urgente viene a ser lo genrico, mientras que
las especies serian: Proceso Cautelar Clsico, Tutela Anticipatoria4
VARGAS, ABRAHAM Luis. Teora General de los Procesos Urgentes. En Medidas Autosatisfactivas. Parte General, Ateneo de Estudios del Proceso Civil.; Buenos Aires. RubinzalCulzoni Editores, 1999. pg. 113. Citado por Martel Chang, Rolando, Ibid.
o MONROY PALACIOS, Juan Jos. Op. cit., p9.47
4l PEYRANO, JORGE. Relormulacin de la Teora de las Medidas Cautelares: Tutela de
Urgencia. Medidas Austosatisfactorias. Ponencia realizada con motivo del XIX Congreso
Nacional de Derecho Procesal celebrado en Corrientes-Argentina del 6 al 8 de agosto de
1997 . En " El Derecho Pocesal en el Umbral del Tercer Milenio. Tomo L Corrientes, 1997,
ptg.497 Citado por MARTEL CIIANG, Rolando, idem.
+z MONROY PALACIOS, Juan Jos. Op..cit., pg.59,64y 85.
rvr,q.x--TEl- CHANG, Rolando. Op. cit. Idem.
,r pER, Cdigo procesal Civil, artculo 674. Medidas temporales sobe el fondo.
227
En ese sentido, verificando las reglas de nuestro proceso Urgente, objeto de comentario, se aprecia que s han sido reguladas
contemplando un proceso sumario y pretensiones, donde el factor
tiempo constituye un elemento necesario parajustificar una pronta,
expedita y eficiente respuesta jurisdiccional, a diferencia de otras
pretensiones que tambin son puestas a conocimiento del mismo
Juzgador.
228
1)
Cese de actuacin
material.
Como ya se expres, 1a Administracin Pblica no slo se manifiesta a ffavs de actos administrativos, sino tambn, a ffavs de
vas de hecho. Las actuaciones materiales, son supuestos en los
cuales, la Administracin Pblica realiza alguna actividad, sin la
cobertura de alguna resolucin administrativa, o, aun existiendo dicha resolucin, resulta evidente que no se acta en ejercicio de una
potestad administrativa ni en virtud de ninguna norma jurdica; por
1o que no es posible impugnar alguna manifestacin expresa de voluntad de la Administracina7.
Es pertinente mencionar que a esta pretensin, a pesar de poder
+z INDACOCHEA
pp.283-305.
229
2)
Cumplimiento de una determinada sctuacin a la que se encaentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativofirme,
Este supuesto est referido a la pretensin conocida como accin de cumplimiento contenciosa administrativa, porque tiene caractersticas similares con la contemplada en el Proceso de Cumplimiento Constitucional; donde solo son atendidas, si se ffata de
un acto administrativo, de ineludible cumplimiento, incondicional,
individualizado y que reconoce un derecho incuestionable a favor
del beneficiario; en todos los dems casos, sern competencia del
Juez Contencioso Administrativo, pudiendo ser tramitados en esta
va procedimental, o reconducidos al proceso especial sino contiene
una pretensin que amerita una tutela diferenciada como urgente.
49 PERzuNq
230
miento, no siempre es as, porque las procuraduras pblicas, contestan la demanda en cuanto al fondo, an teniendo aIa vista suficiente
acervo probatorio que demuestra la valdez del acto administrativo.
Este tipo de pretensin, como se explic cuando se comento el artculo 5", cuenta con un acto adminisfrativo fume que reconoce el
derecho invocado, 1o cual evidenciara el derecho tutelable cierto y
manifiesto, por tanto, no hay conoversia en el derecho sino urgencia
en el cumplimiento; sin embargo ello se adverta en la sentencia.
3)
Las relotivas a materia previsional, en cuanto se refieran al contenido esencial del derecho de Ia pensin.
El derecho fundamental aIa pensin ha sido esbozado ampliamente por el Tribunal Constitucional con el Caso Anicama, STC
14I5-2005-AA-TC. En dicho pronunciamiento se ha desarrollado,
entre otros temas relativos: "El derecho fundamental a la pensin"
[Fundamento 31 y 32];"El derecho fundamental a la pensin como derecho fundamental de configuracin legal" [Fundamentos: 34, 35 y 36]
"Determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a Ia pensn" lFvndamento 36 y 371.
Acrualmente, estas pretensiones son atendidas por el Juez Especalzado de Trabajo, quien conoce la causa sujeto a las reglas del
231
proceso contencioso administlativo; por tanto, Sef quien determinar si una pretensin de na)raleza pensionalia debe ser admitido
via proceso urgente o especial.
232
haustivo, porque el inters tutelable, cierto, manifiesto y con necesidad impostergable de tutela, parecera estar citando las reglas de
la tutela residual constitucional; 1o cual nos conduce a las posibles
excepciones procesales de incompetencia que podra formular para
que la demanda sea atendida por la jurisdiccin constitucional sin
embargo, aun as estos casos son resueltos antes de sentenciar.
al ser apeladala
sentencia es concedida con efecto suspensivo, lo cual implica que la
eficacia de la sentencia se ver apartfu del momento que quede consentida o ejecutoriada. Este tipo de efecto, concedido para la apelacin de sentencias emitida en un proceso urgente contradice los
fines que persigue, porque en la instancia superior puede permanecer mucho mas tiempo que demor el trmite en primera instancia.
233
es que
Cualquiera de las pretensiones a que se refiere el presente artculo ser tramitada, bajo responsabilidad de quien 1o pide, como
medida urgente previo traslado ala otra parte pot elplazo de tres
das. Vencido el plazo, con o sin absolucin de la demanda, el
Juez dictar en la sentencia la medida que corresponda a la pretensin invocada dentro delplazo de cinco das.
Comentario:
Acorde con el texto citado, slo se tramita en sta va procedimental, a pedido de parte; es decir, bajo responsabilidad del demandante. Con 1o cual se infiere que el legislador no ha dejado a criterio
delJuez, declararlo asiy/o reconducirlo, en caso que se advierta la
concurrencia de tales requisitos en una demanda que es propuesta
va especial. Por consiguiente, la flexibilizacin del principio de congruencia procesalsr, en este extremo no resultara procedente porque es responsabilidad de quien lo solicita.
sl
AMPUERO GODO, Saul; "Los Principios Innominados del Proceso Contencioso Administrativo"; en Proceso Contencioso Administrativo, Reflexiones y Praxrs desde ia Toga.
Primera Edicin, Editoial Cuzco 2008, Lrma, pg.43 a 45. Es considerado un principio
innominado, todavez que a pesar de no estar contemplado expresamente, la Ley Contenciosa Admlnistrativa, ha autorizado a los jueces, para que, en senrencia estimatoria adopten
cuantas medidas sean necesarias para el restablecimiento o reconocimiento de la situacin
jurdica lesionada, aun cuando no haya sido pretendido en 1a demanda.
234
Previa. Cuando
52
53
54
prctica,
N'
7/2008, Ltma,22'1
235
ylo
Es pertinente mencionar que, a pesar que en este dispositivo legal, los plazos previstos para esta va, en suma, hacen ocho das de
procedimiento, desde la calificacin de la demanda hasta la emisin
de la sentencia; ello no significa que sea el plazo que en realidad
se cuenta para la solucin de una controversia de este proceso. No
obstante, las buenas intenciones del legislador; los litigantes, deben
tomar conocimiento que, existen "tiempos muertos del proceso"ss
que escapa a la labor del Juzgado y/ o a la actuacin de las partes.
En efecto, durante la tramitacin de los procesos judiciales existe gestiones burocrticas que dilatan la secuencia del proceso; como
por ejemplo la demora enla remisin de los escritos, desde mesa de
partes al juzgado, 1o cual puede f.ardar por lo menos dos das; la labor de la central de notificaciones que slo para devolver los cargos
de notificacin pueden tardar un mes y en circunstancias especiales,
no enffegar los cargos de notificacin por prdida, paralizacin por
ss
Se
llama as a lapsos de tiempo que el proceso se encuentra paralizado sin alguna actuacin
procesai.
--
03 / 09
/ 2009
237
Acorde con lo expresado en el ejemplo, estamos frente a un proceso contencioso administrativo urgente e ideal, en el cual no se
toma en cuenta otras actividades delJtzgado sino como nico y urgente; aunque, sinceramente no podramos aftrmar que los procesos
urgentes pueden obtener sentencia en dos meses, desde la interposicin de la demanda;Ia realidad est demostrando que un proceso
urgente podra dvrar de cuatro a seis meses, en una circunstancia
medianamenterazonable; sin contar feriados pblicos, huelgas, etc.
El proceso urgente cumple la misin de resolver procesos contenciosos administrativos, que por su naturaleza sehacen ms resolutos que los tramitados en Ia via procedimental especial; sin embargo, en los lvzgados no solo se emiten sentencias, sino adems se
atiende al pblico, se llevan a cabo diligencias judiciales, se calica
Asumiendo que no ha sido declarada inadmisible, 1o cuai involucra ampliar los plazos, porque se conceder tres daparc subsanar, mas el tiempo que demore en llegar la notficacin
al justiciable y en absolver la inadmisibilidad.
Estamos frente a un supuesto de notificacin personal; es dec, aqul que tienen que llevar
la cedula a una direccin domiciliaria.
238
el trmite de los procesos, de aproximadamente mil trescientos procesosss judiciales entre otros cosas. Por ello, ponderando el grado
de necesidad que catactetiza a esta clase de procesos, consideramos
que 10 ms importante sera calificar la demanda denffo delplazo y
slo si es que las circunstancias particulares del caso no se adecuan
alanattnaleza delproceso urgente entonces reconducitlo al proceso
especial para ser atendido a travs de la va ordinaria y de ser urgente tratarlo como tal.
Paralelamente a todo 1o esbozado en este artculo, se hace pertinente mencionar que, independientemente de 1o negativo que nos
parcce la defensa dilatoria e innecesaria que en ocasones pueda
promover la parte demandada en esta clase de procesos, por ms
sumario que sea, no se puede pretender tutelar un derecho vulnerando otros. Por ello, no se puede tomar por vlido actos procesales
que no cumplan con los fines que persiga la forma [estructura y
modo] prescrita por Ley, salvo que exista causal de convalidacin
o subsanacin, porque si no se respeta las garantas procesales son
sancionados con nulidad, segn 1o regulado por el artculo l7l" y
siguientes del CPC.
Es pertinente recordar que la nulidad es la sancin por la cual la
ley priva al acto jurdico [en este caso acto procesal] de sus efectos
58
59
239
ineficacia del acto mismo, neficacia, que es vocablo bastante expresivo, significa'.la intrnsca insuficiencia del acto para producir sus efecto{r;
sin embargo, hay que destacar las posibilidades de convalidacin
para optar por la continuacin del proceso, pues al fin la celeridad
procesal tambin es una garantia procesal.
En ese orden de ideas y por las razones mencionadas, es trascendental dar cumplimiento a las formas previstas por ley para la
actuacin de los actos procesales, adems, conocer y comprender,
cul es el fin que persigue cada una de estas; porque desde un enfoque cientfico, el derecho procesal, no ha descartado ni soterrado su
funcin instrumental del derecho matera162.
Por ello en esta clase de proceso judicial es importante valotar
conjuntamente las garantias procesales y la pretensin urgente invocada, porque la sola admisin de este tipo de demandas es una
seal del grado de necesidad por la que puede estar atravezando el
justiciable y una alefia para atender esta clase de demanda con una
tutela diferenciada que demanda celeridad.
61
62
240
tramitan conforme al presente procedimiento las pretensiones no previstas en el artculo 26" de la presente Ley, con sujecin
a las disposiciones siguientes:
Se
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 11" al 1 \6", 424", 425" ,486" inc.6",
487", 488", 489", 491", 507", 509" al 518", 540" al 545";
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts. 12", 14",24",
LOPJ: art. 23",200".
Comentario
El procedimiento especial, viene a representar la va ordinaria63
o lata en esta jurisdiccin. La diferencia con la va procedimental
urgente, en primer lugar, se caracterizapot las clases de pretensiones
que son, porque en esta va son amparables todos aquellos casos que
no ameritan una tutela diferenciada de urgencia.
242
eL
quince das; vencido dicho plazo, con o sin dictamen, ahora debern
devolver el expediente judicial bajo responsabilidad funcional.
Las reglas sealadas en este artculo parala va procedimental
especial4 son las siguientes:
1.
La reconvencin viene a ser una accin o pretensin independiente y autnoma, deducida por el demandado, en el escrito de
contradiccin de la demanda, con el objeto de que el Jvez la resuelva por los mismos trmites y en una sola sentencia. Dicha contrademanda en este proceso no es procedente, esta precisin es importante porque la parte demandada solo debe limitarse a contestar la
demanda, por mandato expreso de la Ley.
En la legislacin espaola,la figura de la reconvencin ha sido rechazada por la jurisprudencia, ya considerndola incompatible con
la esffucfura del proceso contencioso administrativo, ya porque la
contestacin tiene por objeto exclusivo defender la impugn ada actividad administrativa, no admitiendo otra que haya tenido propio
procedimiento administrativo y sea factible de independiente recurso del interesado particulars.
65
243
358.
2.
2.1
En caso de, existir contestacin de demanda, esta es califtcada valorando principalmente la oportunidad de la presentacin, la idoneidad en la representacin y la viabilidad
de los elementos probatorios ofrecidos. En caso que haya
cumplido con los requisitos formales y de procedencia, sealadas en el artculo 442" del CPC, se tendr por admitida
a trmite; acto seguido, y previo segundo filtro de calificaoo CASSAGNE,
6t
244
2.2
Resolucin declarando la nulidad y la consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la relacin, precisando sus defectos.
Esta parte de la norma, se refiere al caso que el demandado
no haya formulado excepciones o defensas previas, sino que de
lamera contestacin de la demanda y/o del segundo filto de
calificacin efecnrado antes de sanear el proceso, se advierta la
existencia de algn vicio procesal, de natrLraleza sustancial, que
impida la continuacin del proceso. En estos casos, se trata de
un vicio procesal insubsanable que no ha podido ser detectado
al calificar la demanda por falta de elementos suficientes o por
deficiente calificacin en la etapa postulatoria.
2.4
Subsanado los defectos, el Juez declarar srneado el proceso, por existir una relacin jurdica procesal vida.
En caso contrario lo declarar nulo y consiguientemente
concluido
Las nulidades se distinguen entre aquellas que afectan a los
elementos esenciales necesarios del acto y los que afectan a
elementos accesorios o tiles. Se considera esenciales a los
que se refiere ala capacidad, legitimacin, etc. La omisin
de un elemento esencial, es causa de nulidad absoluta, la
de un elemento accesorio es causa de nulidad relativa8.
Dicha diferencia, marcar la trascendencia de la afectacin
que puede acaffear en un proceso; la clase de vicio procesal
existente amerita ser valorada desde una ptica de defensa
a los fines del proceso; porque si bien es cierto no se puede
afectar los fines del proceso contencioso administrativo por
formalismos que pueden ser subsanados, tambin es cierto,
que esta finalidad ruitiva no puede ser entendida desde una
ptica parcalizada, en aras de preferir el proceso, cuando
carece de algn elemento sustancial que impide establecer
una relacin jurdica procesal vhda.
En esa lnea de ideas, de advertirse la existencia de un vicio procesal relativo se concede un plazo parala subsanacin, bajo apercibimiento de declarar nulo y consiguiente concluido el proceso; lo
cual es ejecutado, en caso que el interesado no cumpla con el cumplimiento de 1o ordenado.
Cuando se hayan interpuesto excepciones o defensas previas, la
declaracin referida se har en la resolucin que las aprueba.
os CARNELUTTI,
246
Cornentano Exegtico a
Lo
CPC; en primera cuenta, todas podran ser formuladas. La clasicacin tradicional de las excepciones nos conduce a subdividirla en
excepciones dilatorias o perentorias; las primeras, destinadas a denunciar la existencia de un vicio procesal subsanable, por lo que de
advertirse, exigirse y cumplirse se continuar con el proceso; mientras que las segundas, estn referidas a vicios procesales insubsanables, por lo que de ser amparadas generan la conclusin del proceso.
L
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
lncompetencia;
Incapacidad de/ dernandante o de su representante;
Representacin defectuosa o insuficiente del demandante o
del demandado;
Oscuridad o ambiguedad en el modo
de
proponer la demanda;
Desistimiento de la pretensin;
I2.
Prescripcin exfintiva; y,
13.
Convenio arbitral.
o transaccn;
247
L. Falta
e aliz
de
ado indebidamente.
LaLey 27444, (LPAG), artculo 207" y siguientes, ha establecido cuales son los recursos que pueden ser utilizados en un proceso administrativo; sin embargo, a pesar de existir tres tipos de
recursos administrativos : reconsideracin, apelacin y revisin;
se tiene que tener en cuenta que cada entidad pblica regula su
propio procedimiento recursal en su TUPA. Por ende, si el acto
impugnado fue emitido por un rgano que constituye instancia nica, entonces solo podra caber reconsideracin (art.208',
Ley 27444); en otros casos, podr utilizarse tanto la reconside248
racin como la apelacin conjuntamente y en otros, hasta inclusive el recurso de revisin; mas la diferencia depender de las
reglas de procedimiento establecido por la entidad demandada
en su texto nico de procedimientos administrativo.
Entonces, para determinar si se ha agotado la va administrativa
no basta tener a la vista el acto administrativo, emitido por una
autoridad, sino adems verificar que e1 procedimiento se haya
agotado vlidamente segn las reglas establecidas en el TUPA.
Existen ocasiones en las que los administrados creyendo errneamente que deben o pueden vtrzar los tres recursos admi
nistrativos pierden tiempo utilizndolo y cuando deciden acudir
al Poder Judicial ya oper el plazo de caducidad. En otras ocasiones, sucede 1o contrario, pensando que ya agotafon todas las
instancias recurren al Poder Judicial, donde al determinar que
falta algn pronunciamiento definitivo se ampara este tipo de
excepcin de falta de agotamiento, porque no habria terminado
todo el procedimiento recursal; 1o cual no es amparable si la
misma entidad ha provcado el error.
Por offo lado, existe reiterada jurisprudencia e inclusive precedente constitucional de observancia obligatoria que establece
que no es necesario exigir el agotamiento de lava en casos que
se cuente con manifiesta negativa dela entidad pblica por acceder a la pretensin de nattxalezaprevisional; asimismo, cuando la demancla sea formulada por tercero, tampoco es exigible
el agotamiento de la via administrativa (vase: art. 21o, fUO).
b.
Competencia
Otro cuestionamiento usual es la falta de competencia, ya sea
material o territorial; el primero cuando 1o pretendido en la demanda es declarar la nulidad de reglamentos, decretos supremos o ejercer control constitucional sobre determinados dispositivos legales de mbito general o en el segundo caso porque
es planteado sobre actuaciones administrativas sucedidas en
249
Civil o Mxto.
veces sucede que los justiciables consideran que absolutamente todos los procesos contenciosos administrativos debe ser
atendidos por los Jueces de dicha especialidad; sin embargo,
no siempre es as, pues en virtud de lo establecido en el ltimo
prrafo del artculo 10" del TUO, en los lugares donde no haya
esta especialidad, ser competente el luez Civil y en su defecto
el luez Mixto. Dicha salvedad es importante, porque existen
rganos jurisdiccionales descentraltzados, como los mdulos
bsicos de Justicia, donde operan Jueces de primera instancia,
que segn la norma citada, estn llamados a resolver esta clase
de controversia, en la jurisdiccin asignada a su cargo.
Caducidad
El plazo de caducidad para formular la demanda se encuentra regulado en el artculo 19" del presente TUO, sin embargo,
250
Los actos administrativos que agotaron Ia via, con silencio administrativo negativo, no generan cmputos de plazo para interponer demanda. Acorde con el artculo 188", numeral 188.5
de la Ley 27444, est regulado que este silencio administrativo
no inicia cmputo de plazos ni trminos para su impugnacin.
Por ello, a pesar de haber vencido eI plazo de la Administracin para absolver el recurso administrativo sigue obligada a
responder hasta que sea notificada con la demanda; por tanto,
la excepcin de caducidad en este caso no prosperara.
d.
Prescripcin
A pesar de que los plazos para presentar la demanda son de
caducidad, existen supuestos, en 1o que la prescripcin es oponible, enrazn al derecho que persiguen, toda vez que hay dispositivos legales que contemplan ciertas peticiones administrativas, sujeto a plazo de prescripcin.
Los plazos de prescripcin en general lo establece el Cdigo Ci-
25t
Al resolver esta excepcin hay que tener presente que los plazos
fijados en el artculo 19" del TUO son de caducidad, por tanto
no pueden ser invocados para formular excepcin de prescripcin porque son dos cosas distintas; principalmente porque los
plazos de caducidad estan referidos al tiempo para accionar y
son mucho menores a los de prescripcin que se refiere al mismo
derecho reclamado y de ampararse la caducidad no tendra sentido [a travs del proceso contencioso administrativo] invocar la
falta de prescripcinpafa activar este proceso porque implicara
vulnerar los plazos de caducidad; salvo que se trate de derechos
previsonales donde la afectacin se produce mes a mes.
3.
Despus de analizar la procedencia de la demanda y determinar que s cumple con los presupuestos procesales y las condiciones de la accin, se procede a emitir el auto de saneamiento, donde se consigna lo siguiente:
3.2
3.3
3.3.a. En caso, de contar con algn elemento probatorio susceptible de actuacin [Declaracin de pate,
testigos, pericia u otro] se sealar fecha para la
os Modelo de Auto
252
remitir los autos al Ministerio Pblico para que emita el dictase dispone
El saneamiento procesal es conocido como principio de inmaculacin del proceso y est vinculado al principio de economa
procesal, dado que tienen finalidad comn, purificar el proceso de
algl:n vicio que pueda afectar la relacin jurdica procesal y con ello
impedir sentencias inhibitorias, para evitar esfuerzo desplegado tanto por los justiciables como por el aparatojudicialT0.
En el proceso contencioso administrativo, como se puede apreciar, el "saneamiento procesal" cumple un rol trascendental porque
es ia parte medular del proceso, pues en un solo acto no solo se
rcaliza el segundo filtro de calificacin antes de declarar saneado el
proceso, sino que adems y despus de ello, en una misma resolucin, realizan otros actos procesales tendientes llevar al proceso a
etapa de sentencia.
2s3
de Derecho Procesal
4.
La sentencia ser emitida dentro del plazo de quince das desde la fecha del informe oral, desde la notificacin a las partes
del dictamen fiscal o desde la devolucin del expediente por el
Ministerio Pblico
El plazo de quince
En otras legislaciones, las reglas procesales del proceso contencioso administrativo se encuentran expresamente contempladas de
manera independiente; es ms, esta temtica es comprendida dentro
de la disciplina denominada Derecho Procesal Administrativo, que
si bien es cierto es parte del Derecho Procesal, tambin es cierto que
255
JURISPRI-IDENCIA:
CASACTN
(Nulidad
N'
744-2002 LMA
de sentencia
El Peruano, 01 dejulio
por
de
no
2004
de
justicia de
Sexto: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos
procesales cuyo conjunto hacen el proceso) adolezca de una crcunstanciafijada en las leyes
procesales como necesaria para que el acto produzca sus efectos normales,' en tal sentido,
cabe advertir que Jrente a un vicio de tal consideracin, cualquier rgano jurisdiccional por
el solo lrccho de serlo tiene lo que en doctrina se llama potestad nulificante del juzgador y que
ha sido acogida en el artculo ciento setentsis inJine del Cdigo Procesal Civil;
Sptimo: Que, el inciso cuarto del artculo ciento veintids del Cdigo Adjetivo, de
aplicacin supletoria, establece que las resoluciones contienen la expresin clara y precisa
de lo que se decide y ordena, respecto de todos los puntos controyertidos, caso contrario se
incurre en causal de nulidad, segn lo prev expresamente el segundo prrafo de la citada
norma procesal;
Lima,
y lo sentenciado"
256
CASACTN
N"
558-2008. HUAURA
Lima,
lo s
puntos
Sexto: Que, sin embargo, revisada la sentencia de primera instancia de fojas trescieny cinco, de fecha yeintids de marzo de dos mil sete aparece que el A quo no
se ha pronunciado expresamente sobre el segundo punto controyertido mencionado en el
corsiderando anteror, contraviniendo as las prnisiones que contienen los incisos 3 y 4 del
artcalo 122 del Cdigo Procesal Civil.
tos sesenta
admitida en la yia
reJiere que
la demanda ha sido
contrarse perjudicado con el acto procesal denunciado y no cumpliendo tampoco con precisar la defensa que no pudo realizar como consecuencia directa del acto procesal cuestionado.
257
(Auto de saneorniento
debe contener la expresin clala y concreta de los puntos
contrcvertidos"
"Por consiguiente se concluye que la sala de merito ha incurrido en contrayencin al
inciso 4) del numeral 122 del Cdigo Procesal Civil, que pret' que las resoluciones judiciales
deben contener la expresin clara y precisa de todos los puntos controvertidos, habiendo resuebo sobre ltechos que no han merecido un pronunciamiento oportuno; conforme al recurso
de apelacin y al escito defojas trescientos dos respecto al periodo de huelga, presentado antes de que se emita la resolucin casada situaciones que no causan certeza deljuzgador de lo
all decidido, afn de determinar de manerafehaciente si procede o no la presente demanda,
resultando por tanto insujiciente lo razonado por la sala de merito en su resolucin superior"
28.2 Plazos
Los plazos
se
fcacn.
Los plazos aplicables son:
a)
Tres das para interponer tacha u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la notificacin de la resolucin que los tiene por ofrecidos;
b)
Cinco das para interponer excepciones o defensas, contados desde la notif;cacin de la demanda;
d)
e)
Tres das para solicitar informe oral, contados desde la notificacin de la resolucin que dispone que el expediente se encuentra en el estado de dictar
sentencia;
fl
258
Las noticaciones de las resoluciones que se dicten en el proceso se efectuarn mediante sistemas de comunicacin electrnicos
Concordancia:
Ley
N'
Comentario:
Esta innovacin ha sido introducida como un mecanismo de celeridad en el proceso contencioso administrativo, como parte del sistema de creacin del expediente virtual y como una altern ativa para
satisfacer la necesidad de ut:J:izar nuevas tecnologas en la Administracin Pblica, parabrindar ala ciudadana mejores servicios.
La notificacin electrnica no es un simple correo electrnico,
sino un instrumento que cumple los requisitos que establece la legislacin con respecto a las Notificaciones Judiciales. Para dicho
fin, los abogados deben registrarse de manera voluntaria y gratuitaTra travs del portal electrnico del Poder Judicial, donde se les
asignar una Casilla Electrnica a travs del cual se le remitirn las
Cdulas de Noticacin Electrnica, que registrar la fecha de recepcin para computar el plazo procesal. Cada vez que ello ocurra,
ser generado un registro del cargo en la Central de Notificaciones
y simultneamente en el Juzgado que mand librar la notificacin.
Las resoluciones judiciales remitidas por esta va podrn ser vistas por internet accediendo a la Casilla Electrnica asrgnada La notificacin es virrual y la Cdula est conformada por un cdigo que
tendr el mismo valor de la notificacin actual. Dicha innovacin,
pretende recortar los tiempos inutilizados durante el proceso debido
a la notificacin, as como evitar la devolucin de cdulas los cuales
generan dilaciones de los procesos judiciales.
7t
El registro puede ser vitual accediendo por la pgina institucional del Poder Judicial o
travs
de : http
260
7a
"Innovacin electrnica, una realidad en este trimestre", en "Ei Magistrado" Magazn del
Poder Judicial, Lima-Per., Ao 01-
http://www.pj.gob.pe,/CorteSuprema/cepj/documentos/RA*N*356_2009_CE_
PJ.pdf
Para realtzar una notificacin personal, previamente, el asistente judicial de notificaciones
del Juzgado, debe elaborar la cdula de notrficacin. Dicha labor, implica descargar los
datos de la esolucin y el domicilio procesal ofecido por las partes, en el sistema de notificaciones; luego se imprime, se adjunta una copia de la resolucin y los actuados que sean
anexo de la mrsma; dicha labor tiene que repetirse por cuantas partes haya en cada expediente. Luego, las cdulas debidamente armadas, son entregadas al personal de la Cental de
Notihcaciones, quien a su vez las remite a otra persona de dicha dependencia, [encargadas
de cada distrito] para que lo lleve personaimente al domicilio de los justiciables; finalmente,
consumado el acto de notificacin a la persona interesada, se registra ei cargo en el sistema
de la central de notificaciones y se devuelve al Juzgado.
261
ceptuadas para el caso. El formalismo no es una disposicin caprichosa sino que se justifica por el carcter traslativo de una resolucin
procedente de la autoridad, 1o que supone su incidencia en la esfera
juridica de la persona del destinatario; con 1o cual las exigencias
se hallan justificadas en el deseo de salvaguardar la seguridad del
particular7s. Asimismo, es el acto que permite conocer el momento
de la ecacia de las decisiones, en esencia es un acto de garantia
tanto para las partes como para el rgano judicial, preocupado por
enrumbar correctamente el curso del proceso.
En este apartado se hace necesario mencionar que la notificacin es un acto procesal, que debe efecruarse y documentarse en
forma legal; porque permite poner a conocimiento de las partes del
contenido de las resoluciones, para tomar conocimiento de 1o expresado por el Juez durante el procesoT y como tal ejercer el derecho
de defensa.
Se entiende por notificacin, un acto generalmente secretarial,
mediante el cual se pone a conocimiento de las partes y de terce-
En nuestro ordenamiento, la regla principal, se encuentra establecida en el art. 155" del CPC, que a la letra dice:
"El acto de Ia notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de
los interesados el contenido de las resoluciones judiciales. El Juez,
76
7'1
75
262
Las resoluciones judiciales solo producen efectos en virtud de notificacin hecha con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo, salvo los
casos expresamente exceptuados ".
La invalidez de un acto de notificacin, puede generar la nulidad de todos aquellos actos procesales dependientes de aqul; porque no podria, aceptarse, si la parte contraria se encuentra en indefensin; salvo que dicho afectado haya realzado actos tendientes a
convalidar la ausencia de notificacin, en cuyo caso podria prosperar la convalidacin o subsanacin del acto de notificacin; porque
la nulidad, como presupuesto principal requiere que haya afectacin, entonces si desaparece la afectacin, desaparece tambin la
posibilidad de anularlo.
En caso que el acto de notificacin no pueda ser convalidado,
ser declarado nulo y con ello, todos aquellos actos que fueron emi7s
;s
263
es
1o
tidos, en el entendido que el acto anulado era vlido; para cofiegtrlos y proseguir la causa debidamente.
264
en el proceso civil, concepto y funcin de las formas procesales". Ara Editores, 2006, pgs. 69-7 2.
HURTADO REYES, Martn. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Primera edicin,
Idem, Lima-Peru. 2009, pp. 818-833.
26s
Principio de independencia,
nulidad
En el caso peruano, tenemos una experiencia, que nos revela que dicha polmica no se encuena aclaradar o no es tolerada por nuestro sistema. En ei ao 2005, mediante Resolucin
del Consejo Nacional de la Magistratura No 045-2005-PCNM,103/10/20051, conlrmada
con Resolucin N'051-2005-PCNM, U|/11/20051, se orden la destitucin de los cinco
vocales, integrantes de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema,
por ampara la nuiidad de una sentencia que haba adquirido calidad de cosa juzgada. lEl
Peruano: 18 noviembre del 20051.
266
JURISPRUDENCIA
CASACIN
N'
Sexto: que, la sala superior omiti considerar que el computo del plazo de caducidad
se inicia en la fecha en que ocarre la notificacin de las resoluciones administrativas y no
en lafecha de su expedicin, pues de acuerdo con el articulo cuarenta del decreto supremo
que aprueba el texto unico ordenado de il
numero cero cero dos - noyenta y cuatro
-jus
ley de normas generales de procedimientos administrativos, los actos administrativos solo
producen efectos a partir de su notificacin, lo cual se encuentra igualmente estipulado en
el articulo diecisis de la ley numelo veintisiete mil cuatrocientos cuarenta y cuatro, ley del
procedimiento administrativo general vigente en la actualidad.
ese sentido si bien la resolucin direaoral numero doscientos veintioper y la resolucin gerencial nu|mero cero cero cincuenta
noyenta y tres
-dsrsi/
expedidas respectfuamente, en los anos mil
y tres
noventa y cuatro
-gsr -ica/gfueron
noyecientos noyenta y tres y mil novecientos noventa y cuatro, el actor recin tuvo conocimiento de ellas cuando recibi respuesta a su solicitud de pago de incentivos mediante la
si / oper del ocho
dos mil dos
resolucin directoral numero cuatrocientos ochenta y dos
dos
de agosto del dos mil dos y la resolucin ejecutitta regional numero cero cero veintiuno
mil tres
ica / pr del catorce de enero del dos mil tres, notifcada en la misma fecha,
-region
medio de prueba en autos que indique una fecha distinta de notifcacin,
no existiendo
correspondiendo asumir la carga de la prueba a la parte demandada.
Stimo: que, en
cuatro
Octavo: Uue, en
ese
tres
noventa y caatro
-gsr -ica/g.
267
y Social Transitoria.
lnn determinado
a la nulidad e ineJicacia de la resolucin directoral nltmero doscientos veinticuatro - novetxtitrs -dsrsi /oper del cuctrro de agosto de mil noyecientos noventitres y de la resolucin
gerencial numero cero cero cincuentitrs -noyentitres -gsr-ica/g del dieciocho de marzo de
mil novecientos noventicuetro resuhan improcedente, al encontrarse vencido el plazo para
la impugnacin judicial de tales resoluciones, afirmando incluso que se ha configurado la
cosa decidida al no haber sido estos actos administrativos impugnados en forma opoltuna,
sin justifcar como es que dicha cosa decidida puede producirse sin una debida notifcacin,
lo cual afecta directamente el deber de motiyacin adecuada de las resoluciones judiciales.
CASACTN N' 2 1 44-2007-ICA
El Peruano, 30/09/2008, p.22339
La nulidad
"las argumentaciones esgrimidas no pueden ser acogidas porque: a- El recurrente no demuestra el inters propio alformular su pedido de nulidad ni la defensa que no pudo realizar
como consecuencia del acto impugnado, tratndose de un agravio ajeno que no produce
indefensin al impugnante, b.-La recurrida no trasgrede el principio de logicidad que debe
contener toda resolucinjudicial, siendo congruente con el mrito de lo actuado y el derecho,
adyirtindose que Io nico que se persgue con la denuncia es expresar la disconformidad del
denunciante con la decisin adoptada por el Ad quem, lo que no puede servir de sustento
para denuncial una contravencin inexistente(. . .)".
La nulidad
((Que
268
Subcaptulo
III
MEDIOS PROBATORIOS
Los medios de prueba, son todas aquellas cosas que deben proporcionar al juez una percepcin sensible, vienen a ser los portadores de 1a intuicin o de la transmisin de veracidad de lo alegado;
la inspeccin judicial, los documentos, los testigos, los peritos, las
partessa, etc. Estos medios de prueba tambin son entendidos como
todos aquellos elementos que sirven de una u otra manera para convencer al luez de la existencia o inexistencia de un dato procesal
determinado8s.
86
87
269
88
89
270
En ese sentido, es muy importante la concepcin que eI luzgador tenga sobre el objetivo del proceso, o mejor aun la concepcin
que tenga sobre su rol dentro de la Administracin de Justicia, pues
de ello depender su grado de involucramiento en la bsqueda de la
verdad o de la justicia;principalmente tratndose de justicia conrenciosa administrativa, donde la finalidad es tuitiva y donde se atiende
una controversia, que ya fuvo un trmite previo con la Administracin dotado de la facultad de autotutela.
Conforme se apreciar en este subcaptul o, Ia car ga probatoria,
no solo est asignada a las partes, sino tambin a ta intervencin
de oficio del luzgador; lo cual requiere no solo de su intervencin
oportuna sino tambin de su agudezapara identificar qu medios
probatorios seran idneos para formar su conviccin y emitir una
decisin justa.
271
En el proceso contencioso administrativo, la actividad probatoria se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento
administrativo, salvo que se produzcan nuevos hechos o que se
trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al
inicio del proceso. En cualquiera de estos supuestos, podr acompaarse los respectivos medios probatorios.
Concordancia:
Comentario:
Con este dispositivo Iegal, se permiten incorporar al proceso,
dos tipos de elementos probatorios, referidos a la oportunidad de
su produccin; el primero, se restringe ala actuacin recogida en el
procedimiento administrativo [expediente administrativol; y el segundo, los que se hayan producido despus de haberse dado inicio
al proceso judicial.
En el segundo prcafo, se hace referencia al acervo probatorio
que debe contener la pretensin indemntzatoria. Para esta clase de
272
pretensin, el legislador ha permitido que se ofrezcan todos los elementos probatorios que sirvan de sustento, entendiendo que estn
referidos a todo lo que demuestre la existencia de una lesin anturidica, as como el monto indemnizatorio solicitado. En ese sentido,
si el artculo 238'de la Ley 27444 ha establecido que la Administracin Pblica es responsable patrimonialmente por el dao econmico y/o moral generado en el ejercicio de sus funciones, entonces,
ser el administrado quien deber de asumir la carga de la prueba,
porque slo el demandante sabr si le ha causado dao y a su juicio
cmo se cuantificara el dao alegado.
90
pUAS|
9l
Ibid.
273
Se sostiene que no hay, jurdicamente hablando, ningn criterio intermedio que pueda ser vlidamente recogido; sin embargo, se
llama sistema [sin serlo] de persuasin racional, aquel que vincula la
apreciacin de la prueba a las reglas de la sana crtica o del criterio
humano; las cuales a su vez son definidas jurdicamente por la Ley
o por la jurispru denciae2 .
La Jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sealado algunos puntos propicios para entender los lmites y/o eftcacia dela
prueba.
Respecto de la valoracin de la prueba
ha sealado 1o siguiente:
"Con respecto a Ia afectacin del debdo proceso por insuficiencia probatoria, este Cokgiado considera que, si bien es cierto que
el derecho a la prueba constituye un elemento implhito del debido
proceso, y la presuncin de inocencia obliga al rgano jurisdiccional a una actividad probatoria suficiente que desvirte el estado de
inocencia del que goza todo imputado, tambin lo es que en nuestro
ordenamiento la prueba se rige por el sistema de la libre valoracin
razonada. En virtud de ello es que el juzgador tiene libertad para
eva/uar los medios probatorios sin que stos tengan asignado un
ualor predeterminado". ISTC: I934-003-HC / TC. Fund. lJ.
Tbid,p9.316.
274
93
91
SILVA VALLEJO, Jos Antonio. "El sistema de la prueba en el Proceso Civil", en Revista
Jurdica del Per, Tomo 76. Junio-2007, pp.227-238.
OBANDO BLANCO, Vctor Roberto. "Teoria General de la Prueba", en fUS Doctrina y
Pctica, N" 10/2008, Per, pp. 257-2'70.
275
se
276
Pruebs Actusl, comprende Ias presunciones, indicios o conjeturas;los acaecimientos o actos en sentido amplio tambin
pueden ser usados como medios de prueba, cuando su existencia o inexistencia sirve para convencer al Juez del dato
que desea probar.
Tradicionalmente, como regla principal, en el proceso civil, desde un criterio privatstico, los actos introductorios de prueba deban
producirse por las partes; a diferencia del proceso penal, donde se
otorgaba al juez la iniciativa oficiosa de investigar y decretar pruebas. Sin embargo, en el derecho contemporneo, eI juez tiene amplias facultades para decretar de oficio todas las pruebas que estime
conveniente para formar su conviccin sobre los hechos e6. Lo cual
sucede con el proceso contencioso administrativo, donde el luez
puede decretar pruebas de oficio, como se comentar mas adelante.
JURISPRUDENCIA
CASACIN 2407.2006
Lima, l2
(
de marzo de 2008
sexto, Quq tratndose de signos (marcas) que poseen notables semejanzas grficas,
el cotejo o examen comparatitto, debe hacerse de manera prolija, ponindose enfasis en
la impresin de conjunto de los signos confrontados, sin descomponer su unidad, de modo
que en el conjunto de los elementos que integran cada signo, el todo pretalezca sobre sus
partes; adems en el cotejo de marcas notoriamente similares, se debe incidir ms en las semejanzas, que en las diferencias que pudieran existir; lo que efecti'vamente ha sido tomado
en cuento en las instancias de merito.
Corte suprema de Justicia de la Repblica. Sala de Derecho Constitucional y Sociat
Permanente, SS. Roman Santisteban, Pachas Alalos, Estrella Cama, Ferreira Vildozola,
Salas
Medina
CASACTN 658-2005. LIMA
Lima,
so
18 marzo 2008
277
sobre Propiedad
Lima, l3
278
N'
CASACTN
22
68-2OO7.LIW
sin aportar prueba alguna que ampara su derecho, lo que euidencia que tuvo oportunidad
de contritdecir lo que en estos autos cuestiona; a este respecto, la resolucin del Tribunal
Constitucional que menciona la recurrente es la recada en el Expediente Nmero 57192005-AA / TC referida a una accin de amparo en el que se determin que las disposiciones
que aludan los trminos "fehaciente" no admite prueba en contrario y "sin admitir prueba
en contrario" solo podra ser aplicada a la medida que previamente el administrado hubiese
tenido la oportunidad de contradecir los informes del SISESAT lo que segn se adyierte en
stos autos, as sucedi, no obstante, la recurrente no logr de manera palmaria la yulneracin de su derecho"
El Peruano,
Prueba
30
09 /
2008, p.2233
QW
y Sentencio
Stimo. Por ello, el hecho de que dentro de un proceso se yalore una prueba ms que
otra o se desestime su rtalor probatorio, no significa que se est atentando contra las normes
del debido proceso, tanto ms, si conforme al artculo 197 del Cdigo Procesal Ciyil, el
Juzgador al momento de sentenciar, estfacubado a sealar la valoracin otorgada a los
medios probatorios que de forma esencial y determinante condicionen su decisin.
Octavo. En ste contetcto, es del caso indicar que, la construccin lgica jurdica de las
sentencias de merito estn dirigidas a sealar los argumentos y pruebas en que las instancias
sustentan sus decisiones, precisando los alcances y objetfuos de aquello que debe ser materia
de
probanza(...)"
cA 9ACIN
N'
I I 0 9-2 00 6-LAMBAW
QW
Quinto. Que al respecto cabe sealar que el articulol97" del Cdigo Adjetivo denunciado por el impugnante, no implica que el Juzgador al momento de emitir sentencia , deba
sealar la yaloracin otorgada a cada prueba, sino nicamente lo har de los medios probatorios que deforma esencial y determinada han condicionado su decisin,
279
De presentarse medios probatorios extemporneos, el Juez correr traslado ala parte contraria por elplazo de tres das.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 188", 189o, 191", 192",193",196",
I97",429";
Ley de Procedimiento Administrativo General: Art. 39 aI43,
162 al 166.
280
Comentario:
ha dispuesto, como regla prncipal, qrle los medios probatorios
sern admitidos, siempre que sean presentados en los actos postulatorios; es decir, en la demanda o en la contestacin.
Se
Como excepcin se permite la incorporacin de pruebas extemporneas; siempre que se cumpla con los siguientes requisitos:
Estn vinculadas directamente a las pretensiones postuladas;
y, adems,
281
La obligacin de las entidades adminisffativas, de prestar colaboracin en los procesos que le sean requeridos, constituye un principio y un derecho de la funcin jurisdiccional, establecido en el art.
139o, inc.18 de la Constitucin; por ende, la posibilidad de permitir
que las partes, por intermedio del Juez puedan acceder a elementos
probatorios que, por s solos no podran obtenerlos dentro del plazo requerido para demandar, representa un mecanismo orientado a
quebrar barreras de acceso a la justicia.
282
JURISPRLIDENCIA:
CASACIN N" 2405-97 / CALLAO
Sala Civil Pertnaflente, Corte Suprema de Justicia,
La limitacin de que los medios probatorios se refieran a hechos nuevos solo se aplica
probatorios extemporneos y no a los ordenado de Oficio por el Juez. fHinostromedios
a los
za Minguez, Alberto, Jurisprudencia en derecho Probatorio, gaceta Jurdica. pp.21l-212J
CASACIN
N'
42 1 -9 S.HUA|IRA
9S
permitan emitir un pronunciamiento adecuado a la ley, para lo que si bien estos deben
ser aportados en la etapa correspondiente, dentro de los plazos sealados, sin embargo es
factible que se admitan
98
99
283
IOO
El articulo 194 del Cdigo Procesal Civil es determinante al permitir al juez ordenar de
ofcio la actuacin de medio probatorios adicionales que considere necesarios, sinestablecer
limitacin alguna, los mismos que puedan servir para complementar la actfuidad plobatoria o para sustituiila por la adjuntada por las partes, siempre y cuando esta nueya prueba
del
N'
634-96 / PI(IRA
Si bien los medios probatorios no han sido presentados en el estado procesal correspondiente, nada impide que en aras de emitir una sentencia ajustada a la tterdad y a la
justicia, sean incorporados al proceso y as este logre susfnes, pues tratndose de pruebas
pre constituidas con intervencin de la parte actora, repugna al Juzgador que se privilegie
el ritualismo de laformalidad, en perjuicio de los valores mencionados [Ledesma Naruaez,
Maianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.39Sl.
r00 Idem, pg. 222, en referencia al art. 194" del Cdigo Procesal Civil.
284
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts.
II,
11o,
Comentario:
La prueba de oficio es aquella prueba propuesta por el Juez,
cuando 1o ofrecido por las partes y presentes en el expediente no son
suficientes para formar su conviccin.
Se sabe que las simples alegaciones procesales no bastan para
proporcionar al rgano jurisdiccional el instrumento que ste necesita para la emisin de su fallo; sino que es necesario que cuente con
datos que sean o por lo menos parezcanconvincentes, respecto de su
exactitud o certeza; por ello, la necesidad de efecruar una actividad
probatoria cuya finalidad es proporcionar el convencimientol0l; an
asi hay ocasiones, donde a pesar de haberse propuesto elementos
complementarios, la conviccin del Juez no queda suficientemente
formada.
En estos casos, el Derecho Procesal Contemporneo proporciona al Iuez amplias facultades para proveerse de cuantos elementos
l0l GUASR Jaime. Tomo I, Op. cit., tomo I, pg.
28s
300
sean necesarios para formar su conviccin sobre los hechosl02. Estas facultades se ven reflejadas en nuestro ordenamiento procesal,
cuando se autoriza al Juez, expresamente, ordenat la acfiiacin de
cuanto medio probatorio considere conveniente; en cuyo caso, se
necesitar una decisin motivada.
Se sostiene que la prueba judicial es imperfecta o relativa, por
dos razones: l) institucionales, por que la prueba no es libre sino que
se desarrolla a travs de un estricto sistema de reglas o causes; y ii)
epistemolgica.s, porque el r azonamiento est constituido bsicamente
por inferencias inductivas basadas en leyes probalsticas, o incluso en
En este contexto los estandares de prueba adqvieren sentido y relevancia, porque representan los criterios que indican, cundo se ha
conseguido la "prueba" de un hechorO3. Por consiguiente, determinar en un proceso, la insuficiencia de los medios probatorios, para
habilitar al Jvez a adoptar una prueba de oficio, puede ser una tarea
complicada; por ello, previamente, tendra que establecerse algn
criterio, que justifique cundo o con qu actuaciones probatorias
adicionales el Juez podra formar su conviccin; es decir, cuando
se decida optar por una prueba de oficio, se explique qu le falta saber al juez para adoptar como verdadera, una determinada hiptesis
que ha sido planteada como pretensin de la demanda.
En esa lnea de ideas, consideramos que cuando la norma seala que, el Juez puede adoptar una prueba de oficio en resolucin
motivada e inimpugnable; 1o que en esencia se est exigiendo al
jvzgado es que exponga cules lapeza que falta demostrar en el razonamiento lgico jurdico paraformar su conviccin; lo cual representara la razn por la cual opta por efectuar una prueba de oficio.
t02
103
286
As tambin, que se explique por qu razn, se considera necesaria la actuacin de la prueba pretendida de oficio; detal forma que
el criterio de "insufciente capacidad de convencimiento" atribuido a las
pruebas en el proceso, no caigaflen criterios subjetivos o meramente
enunciativos; que por un lado puede generar dilacin innecesaria
y/o por otro lado, pueden genear insatisfaccin a una de las partes
cuya versin no est siendo valorada.
t04
287
Dicha experiencia, qnizs, puede servir de ejemplo para las modificaciones procesales pertinentes, as como para armonizar la funcin de instruccin del juez peruano, con el derecho fundamental
a la defensa; en cualquier caso, queda a criterio del luez, permitir
el contradictorio de los elementos probatorios incorporados como
prueba de oficio.
JURISPRUDENCIA
CASACIN N" 14OO-T-97- UICAYALJ
106
El juzgador puede ordenar la actuacin de los medios probatorios que considere pertinenpara complemantar la actividad probatoia con decisin motivada, sin limitacin alguna.
CASACIN
N'
1282-2004- CUSCO
101
los RAMIREZ CARVAJAL, Diana Mara. "La Prueba de Oficio - Una perspectiva para el
proceso dialgrco civil", Univesidad Externado de Colombia, Bogot, pg.2I0.
too El Poceso Civil en su Jurisprudencia, Gaceta Juridica, Primera Edicin, 2008, Lima, pg.
222. En referencia al art. 194" del Cdigo Procesal Civil.
roz ibid.
288
com)iccin, el juez por decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los
medos probatoios adicionales que considere conyenientes.
tot dem., p.
221.
289
Salvo disposicin legal diferente, la carga de la prueba corresponde a quien afuma los hechos que sustentan su pretensin.
Sin embargo, si la actuacin administrativa impugnada establece una sancin o medidas correctivas, o cuando por razn de
su funcin o especialidadla entidad administrativa est en mejores condiciones de acreditar los hechos ,la carga de probar corresponde a sta.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts.52",53", 188", 189o, 190", 192" tnc.
3, 233", 234" al 237", 239" ;
Ley de Procedimiento Administrativo General: art. IY, 162",
166", 230".
Comentario:
Tradicionalmente era entendido que cuando se afirmaba un
hecho, cada una de las partes tena un inters en apottu la prueba; uno respecto de la existencia y el otro sobre su inexistencia; de
all que el inters en la prueba es entendida de manera bilateral o
recproca; en ese sentido, quien tiene inters en afrmar un hecho,
tambin tiene inters en pte constituir su prueba; si esto no salta a la
vista, es que el hecho no existerOe. En ese mismo sentido, se afirmaba en trminos generales, que la cafga de la prueba soporta la carga
de la existencia de todos los presupuestos (an de los negativos) de
las normas sin cuya aplicacin no puede tener xito su pretensin
109
290
Lo expresado revela que la teoria dela carga de la prueba tradicionalmente era enfocada desde las partes; sin embargo, dado que
existe el deber del Juez de resolver; 1no podria abstenerse de emitir
sentencia, en caso que uno de ellos no haya probado los hechos.
En ese sentido, el anlisis jurdico del perjuicio que genera dicha
circunstancia ha provocado el cambio de enfoque de la teora de la
carga de la pruebattt y que, a su vez, ha pasado de ser de un mero
distribuidorlegal a otro que atribuye tal obligacin dependiendo del
grado de beneficio que se obtiene de la norma.
Existen varias posturas que pretenden constituirse como regla
general en la contempornea carga de la prueba; sin embargo, la
que mayormente es aceptada, se sustenta en el "strpLresto de la norma
favorable"; es decir: "Si 1o que pretende una parte, es beneficiarse de
una norma jurdica ha de soportar la carga de la prueba del supuesto
fctico de sa norma, o, mejor dicho, sobre ella recaer primero la
carga de aflrmar y luego de comprobar los hechos que componen
ese supuesto flctico"r12. Dicho criterio parece haber adoptado nuestro legislador al redactar este artculo en comentario.
En efecto, analizando este dispositivo, en primera lugar, se establece que la carga de probar corresponde a quien afrma los hechos
que sustenta su pretensin; sin embargo, acto seguido, se ha dispuesto invertir la carga de la prueba y atribuirla aIa entidad administrativa cuando se establezcavrra sancin, medida correctiva, o cuando
por razn de su funcin o especialidad,la entidad administrativa
est en mejores condiciones de acreditar los hechos.
Es pertinente sealar que, a diferencia del derogado dispositivo
legal que solo se referia a materia sancionadora, ahota ha ampliado
110
en
e1
Idem.,pg.62.
29t
Proceso
de manera genrica la inversin de la carga de la prueba, estableciendo que sea la entidad administrativa quien cargtre con la obligacin de probar, en caso de estar en mejores condiciones de acreditar
los hechos objeto del proceso.
Nuestro ordenamiento jurdico ha contemplado un sistema regular de distribucin de la carga de la prueba; sin embargo, a parttr
del dos mil siete, como consecuencia de la STC: 01776-2004-AA/
TC, Fund.50.c, se ha introducido el concepto de carga probatoria
dinmica. El Tribunal Constitucional, en la jurisprudencia citada,
ha manifestado 1o siguiente:
"la carga probatoria dinmica stgntfca un apartamiento de los cnones regulares de la distribucin de Ia carga de la prueba cuando sta
arroja consecuencias manifestamente disyaliosas para el propsito
del proceso o procedimiento, por lo que es necesario plantear nueyas
reglas de reparto de la imposcin probatoria, haciendo recaer el onus
probandi sobre la parte que est en mejores condiciones profesionales,
tcnicas ofacticas para producir Ia prueba respectiva".
292
1.
Inversinlegal
a.
b.
2.
l15 GARCIA GRANDE Maximiliano. "Cargas Probatorias Dinmicas: Ni nuevas, ni argentinas ni aplicables"; Ponencia y disertacin, VI Congreso de Derecho Procesal Grantista,
realzado en: Azul-Buenos Aires-Argentina, los dias 28 y 29 de 2004.
ll GERARDO ACOSTA, Anibal., "La Prueba Judicial en el Proceso Civil - Jaque a la Teoria
de ias Cargas Probatorias Dinmicas". Ponencia en: IX Congreso de Derecho Procesal Garantista, reahzada en Azul-Buenos Aires-Argentina, los das 1y2 del2007
u7 RAMIREZ CARVAJAL, Diana. Op. crt.296-300.
.
293
3.
Esta inversin judicial, que sobredimensiona los poderes de instruccin, se denomina comnmente "carga dinmica" y se entiende
como la potestad del Juez para realizar nuevas reparticiones de responsabilidad, sin tener en cuenta el respeto por las reglas de la Ley.
dem.
294
JURISPRUDENCIA:
EXPEDIENTE N'931-2005
Data 35.000 G.Jt2o
Medo
de
es
notoria y
de
publica evidencia
y resulta improcedente
el
El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Primera Edicin, 2008, Lima, pg.
220.Enreferencia al art.l90" del Cdigo Procesal Civil.
t2t dem., pg. 223., en referencia al art. 19" del CPC.
t20
295
EXPEDIENTE N"
/ TC
06 1 3 5-2OO6.PA
121
Ahora bien, como es sabido constituye principio procesal que la carga de la prueba
correqtonde a quien afirma un hecho, Si la sociedad colectiya denunciante afirma detentar
la representacin de determinadas obras, no Resuelta nada oneroso para ella exhibir et
documento que la acredita. Por el contraio si es ala parte dmunciada a quien se exige
acteditar que la sociedad colectiva carece de titulo de representacin, signifca ello una carga
excesiya e intolerable.
122
EXn No 1672-2009
Quinta Sala Especializada en lo Contencioso Administratiyo.
('La potestad
normativa del rgano regulador otorgada por ley, permite estably sanciones con de flolrrrss de rango nferior,,
ecer Infracciones
Sexto, Que el articulo 2" de la ley 26734 dispone que la misin esencial de Osinerg
de fiscalimri en el territorio nacional, el cumplimiento de las disposiciones legaks y
tcnicas relaciottadas con las actividades de los sub, sectores de elearicidad e hidrocarburos,
El articulo 36o del reglamento de la mencionada ley, aprobado mediante decreto 054-2001PCM, establece que dicha funcin fscalizadora lo autoiza a imponer sanciones - entre
otras , multa - a la personas naturales o jurdicas que incumplan las disposiciones que
es
la
Stimo. Que, el articalo 3" de la ley 27332, Ley de Marco de los Organismos Regula inversin Privada en Senicios Pblicos, respecto de la formacin normatiya
establece que:" Comprmde lafacultad de diaar en el mbito y m materia de sus respectitas
competmcias, los reglamentos, ltormas refeidas a intereses, obligaciones o derechos de las
erttidades o actividades supenisadas o de sus usuarios ; comprende a su yez la facuttad de
tipificar las infracciones por incumplimiento de las disposiciones dioadas por ellas mismas
del mismo modo el articulo pimero de la ley 27669 seala que toda accin u omisin que implique incumplimimto a las leyes reglamentos y demas normas bajo el mbito de competencia
ladores de
122
296
del osinerg constituye infraccin sancionable (. . .)el Consejo directivo del Osinerg se encuentra
los hechos y omisiones que configuran infracciones adrninistrativas,
facultado a tipificar
Octevo, Que, en virtud de dichas normas es que se rcrifica que la demandada al aplicar al demandante una sancin aprobada en uno resolucin de su consejo Directivo , no ha
incurrido m causal de nulidad alguna toda yez que dicha potestad se encuentra debidamente establecida en una lqt, mas aun si se tiene en cuenta que conforme a lo dispuesto en el
inciso 4) del articulo 203" de la ley 27444 por excepcin ante la naturaleza de OSINERG
se establece la tipifcacin por va reglammtaria puesto que se le ha otorgado una funcin
normatiya.
Corte Superior de Justicia de Lima, Quinta Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo.
297
Las entidades administrativas debern facilitar al proceso todos los documentos que obren en su poder e informes que sean
solicitados por el Juez. En caso de incumplimiento, el juez podr
aphcar las sanciones previstas en el artculo 53" del Cdigo Procesal Civil al funcionario responsable.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts.52",53", 188", 189", 190", 192" inc.
3, 233", 234" al 237", 239" .
Ley de Procedimiento Administrativo General: arts. 64",76"
a|79",167"
168o;
Comentario:
Este dispositivo legal tiene dos partes, una que permite al Juez
proveerse de todos los elementos necesarios [de cualquier entidad
pblica] para adoptar una decisin justa; y por otro lado, faculta
alJtez adoptar las medidas correctivas sealadas en el art. 53" del
C.P.C, dirigindolas contra el funcionario responsable, en caso de
incumplimiento.
Este dispositivo complementa lo establecido en el ltimo prrafo
del artculo 31" de la presente norma; porque permite que las partes,
no slo puedan solicitar al Juez, que por su intermedio incorpore
algn elemento probatorio que se encuentra en otras entidades
pblicas, sino que a su vez, establece la obligatoriedad de ellas, a
cumplir el mandato, haciendo a sus funcionarios, responsables
funcionalmente y pasibles de sanciones pecuniarias.
298
123
RUBIO CORRERA, Marcial. "Estudios de la Constitucin Poltica de 1993". PUCP. Fondo Editorial, Lima-Peru, Primera Edicin, 1999, p9. 147.
299
sorroluutndw sopery
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Los medios impugnatorios, son mecanismos procesales, a travs
de los cuales los litigantes pueden cuestionar las resoluciones; son
denominados, reposicin, apelacin o recurso exffaordinario de casacin, se utilizan, dependiendo de la clase de resoluciones que se
impugna I y existe prohibicin de presentar doble recurso.
es
tervienen en el proceso, para que se corrija los errores deljuez, que le causan
grdyamen
perjuicior.
artculo 121".
303
en
remover los obstculos que puedan oponerse a la decisn del principal, sino
por el contrario, de oponrselos, buscando una actividad depuradora que, si
bien retrase y demore el proceso de fondo, sirta para mejorar y aquilatar sus
resultado"
4.
El derecho a impugnar es una manifestacin del derecho de defensa, es amparado por el ordenamiento, con lo cual se permite que
el rgano jurisdiccional superior, revise lo resuelto por e1 A-quo,
para otorgar mayor seguridad a la justicia; salvo los casos del recurso de reposicin que es resuelto en la misma instancia. En la nocin
de defectos de los actos procesales se comprende los que causan revocacin y
los que producen nulidad s,' sin embargo, de cualquier forma, todo recurso es una peticin de otorgamiento de tutela jurdica contra una
resolucin que a juicio del impugnante no ha otorgado justicia, en
todo o en parte.
GUAS|
II, pg.
551.
304
distinta y superior
judicial.
AA, ha llamado la atencin ala actlacin maliciosa de ciertos abogados que, por un lado hacen ceet a los justiciables sobre la viabilidad de pretensiones improcedentes y tambin a los abogados de
las entidades pblicas por agotr todas las instancias judiciales a
sabiendas que tienen la causa perdida por ser evidente el derecho
invocado o existir jurisprudencia uniforme.
PEYRANq
Jorge. "El abuso procesal eculsivo o situacin de recuso ad finirum", en Derecho Procesal Civil, Estudios, Jurista Editores, Primea Edicin, Lima-Per, 2009,pg. 673.
30s
2. El recurso de apelacin
306
Concordancia:
307
EI recurso de reposicin
Este recurso procede contra los decretos, a fin de que sea revocado por el mismo Juez. Segn se encuentra establecido en el artculo
362" del CPC, debe ser solicitado dentro de| plazo de tres das contados desde la notificacin; si interpuesto el recurso, el Juez advierte
que el vicio o error es evidente o que el recurso es notoriamente
inadmisible o improcedente, 1o declarar as sin necesidad de trmite, salvo que lo considere, en cuyo caso se pondr a conocimiento
de la parte contraria, por tres das; vencido elplazq resolver con
su contestacin o sin ella. En caso que la resolucin impugnada se
expidiera en una audiencia, el recurso debe ser interpuesto verbalmente y se resuelve de inmediato, previo traslado alaparte contraria o en su rebelda. El auto que resuelve el recurso de reposicin es
inimpugnable.
Teniendo en cuenta que los decretos tienen la finalidad impulsar el proceso o atender los escritos de mero umite,la reposicin
formulada solo tendr por objetivo que sean cortegidos o revocados;
en la medida que la decisin no trascienda, ni implique un incidente
dentro del proceso, porque estaramos desnatural izndolo.
En nuestro ordenamiento, no se hace diferencia ni subclasificacin de esta clase de recursos; sin embargo, es pertinente tener en
cuenta que puede proceder si 1o pide uno de las partes, tambin si lo
pide el rebelde, el tercero y la que es ejercida por el mismo rgano a
travs de una correccin, por generar indefensin o incongruenciae.
308
EI recurso de apelacin
Este medio impugnatorio se presenta contra autos y sentencias,
la finalidad es que el rgano jurisdiccional superior examine lo apelado, y de ser el caso, anule o revoque total o parcialmente la reso,
lucin impugnada.
il
Orgnica del Poder Judicial espaol, las resoluciones de los Jueces y Tribunales que tengan carcter jurisdiccional, se denominan: a) Providencias, cuando tengan por objeto la
ordenacin material del proceso; b) Autos, cuando decidan recursos conra providencias,
cuestiones incidentales, presupuestos procesales, nulidad de procedimiento o cuando, segn
ias leyes procesales, deban evertir esta forma.
ARGENTINA, Ley 12.008, Ley del Proceso Contencioso Administrativo de Buenos Aires,
atculo 53', modifrcada por Ley 12.310.
309
de hecho o derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su pretensin impugnatoria (Art.
366". CPC). Es muy frecuente ver que los recursos de apelacin;
son formulados de manera genrica, sin expresar o delimitar cvl
es el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucilny/o
sin expresar cul es la naturaleza del agravio, asimismo, sin sealar
expresamente si su pretensin impugnatoria es total o parcial; tales
omisiones pueden generar que el recurso sea declarado inadmisible
o improcedente (Art. 367' CPC); o, si el rgano jurisdiccional no
los advierte, se corren el riesgo que el superior jerrquico lo haga
y declare nulo el concesorio de apelacin, por no cumplir con los
requisitos de procedencia.
Segn DEVIS ECHEANDA, en el momento de apelar no se
necesita decir contra qu parte del auto o sentencia se recurre ante el
superior, ni se fundamenta el recurso; basta manifestar que se apela
y se entiende que la apelacin procede solo en 1o que la providencia
sea desfavorable al recurrente; precisa que, en el Derecho Procesal
moderno, se considera que este recurso como el extraordinario de
casacin o de revisin tiene como fin, tutelar el inters general en la
buena justicia judicial y solo secundariamente tutela el inters particular; seala tambin que el superior, al resolver una apelacin de
sentencia tiene facultad de fallador de instancia y por ltimo tiene la
obligacin de revisar todo el expedientes a diferencia dela apelacin
de los recursos interlocutorios, donde solo tiene competencia sobre
el asunto incidental t2.
La apelacin, altgual que los dems recursos tiene por objeto privar de eficacia jurdica, de la resolucin cuestionada; mas la caracterstica principal del presente es que se remite al superior jerrquico
del que dict la resolucin impugnada, no es concebida como la
repeticin del proceso anterior sino como la revisin del mismo; es
decir, como un mecanismo de depuracin de sus resultados; en este
rz
310
Comentari.o Exegtico a la
Le11
El recurso de apelacin tiene por finalidad que el superior jerrquico revoque o anule la resolucin impugnada; en el primer caso
sucede cuando, el superior advierte que el anlisis lgico jurdico del
A-quo no es congruente con lo expresado y probado en el proceso,
por 1o cual resuelve variar el resultado del proceso, total o parcialmente; en cambio, si detecta alguna irregularidad que afecta la secuencia formal y/o garantas del proceso y con ello se ha generado
afectacin, que no es susceptible de convalidacin alguna, podr
declarar la nulidad del acto procesal viciado, disponiendo que sea
renovado y reconducido por los causes del debido proceso, sin pronunciarse sobre el fondo de la controversia, devolviendo el expediente al rgano jurisdiccional de origen para que se cumpla con lo
dispuesto.
Las apelaciones concedidas con tfttto suspensivo tiene por finalidad que la resolucin impugnada no surta ecacia, mientras no se
obtenga una decisin del superior. Este tipo de concesorios de apelacin procede contra las sentencias y los autos que dan por concluido
el proceso o impiden su continuacin. En estos casos, se eleva todo
el expediente al rgano jurisdiccional superior, la designacin de
311
El hecho que
se haya concedido apelacin con efecto suspensivo, no impide que el Juez, que expidi la resolucin impugnada
pueda seguir conociendo las cuestiones que se tramitan en cuaderno
aparte. Asimismo, pueda, a pedido de parte y en decisin debidamente motivada, disponer medidas cautelares que eviten que la suspensin pr o duzca agravio tnep ar able.
El escrito de apelacin debe, adems, cumplir con las formalidades de ser presentada dentro delpl.azo establecido para cada caso,
312
EI recurso de Casacin
Acorde con la modificatoria introducida por Ley 29364 tn, de
fecha 28 de mayo del 2009, la finahdad del recurso extraordinario
de casacin es la siguiente:
Cdigo Procesal Civil,
Artculo 384". Fines de Ia Casacin
El
que
incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o en el apartamiento inmotyado del precedente judicial.
l3
l4
se
313
Artculo
1.
Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin adversa de primera instancia, cuando esta fuere confrrmada por la resolucin objeto del recurso;
2.
3.
4.
indcar si
El recurso de casacin tiene su origen histrico en Francia [Aunque existe precedentes en el Derecho Romano], existe un amplio consenso doctrinal a la hora de situar el planteamiento moderno durante
la Revolucin Francesa, siendo su causa generadora la doctrina de
divisin de poderes y el predominio que dentro de los ffes poderes del
Estado se reconoca al Legislativo; aunque tiene su origen histrico
con el nombre de Consejo de las Partes del Consejo del Rey del Anti
guo RgimenlConsel des partiesf fue replanteado durante la revolucin
francesa con el nombre de "Corte de Casacin"ls.
Este recurso, engloba cuatro dimensiones conceptualesr:
1)
se
IGLESIAS CANLE, Ines Celia. "Ei recurso de Casacin Contencioso administativo". Tirand 1o Blanch, Valencia-Espaa, 2000, pg.47.
SILVA VALLEJO, Jose Antonio. "La Casacin Civil-su crisis actual", Ara Editoes, Primera Edicion, Lima-Per, 2010, pg.18.
314
2)
(Jn organismo
de Casacin.
4)
Corte de Casacn.
debe
El hecho,
todo
y a la asuncin
b)
315
1a
Casacin
es
fin
jurdico;
o n of I ct i c aJ
Carcter de Unificacin de le furisprudencis, A travs de ella
se crea doctrina, funcin unifcadora, ante interpretaciones discrepantes de las leyes, por parte de los jueces de inferior grado;
para cumplir con ello, los principios de seguridad jurdica y de
igualdad ante la Ley.
ffu nc i n m
2)
ts
rs
zo
Con la dacin de la Ley 29364, se ha modificado cietos articulos del Cdigo de Procesal
Civil, reestructuran las competencias de los rganos jurisdiccionales, entre eilos la Corte
Suprema. Dicho cambio, tiene particular resonancia en la jurisdiccin contenciosa administrativa, porque ahora, las Sala Superiores solo actuaran como rgano revisor y la Corte
Suprema, en casacin; antes de dicha Ley, la Salas Superiores, en ciertos casos actuaban
como primera instancia y la Corte Suprema como revisora y adems como Corte Casatoria;
lo cual impeda, por el volumen de carga, cumplir cabalmente con sus funcrones.
Op. cit., 514.
AGUNDEZ FERNANDEZ, Antonio. Op. cit., pp.475 y 476.
316
3)
se
da contra sentencias
y resoluciones
de-
Carcter de respeto o los hechosfijados por Ia recurrida sentencia de instancia. EI Tribunal de Casacin, solo puede modifcar los
hechos tenidos por acreditados cuando Ia sentencia recurrida incida
en manifiesto error en la apreciacin de la prueba.
6) Carcter de Plena lurisdiccin. En cuanto anula la impugnada
y dicta nueto fallo para la resolucin total y concluyente del litigo.
Se dirige a losfundamentos jurdcos de la sentencia, si trascende a
la parte del fallo, y fuere la impugnacin por vcios "n judicando"
o de "ratio decidendi" de Ia sentencia.
7) Csrcter de tramitacin especfica, Tiene propia y distinta tramitacin, que los dems medios impugnatorios.
8) Carcter de lecilrso extraordinario, Porque tiene todos las caractersticas precitadas que no los tienen otros recursos ordinarios.
s)
Adems, del rol de ejecutivo o de gestin, que demanda la direccin del Poder Judicial y
que asignado al Presidente de la Cote Suprema, la Sala Plena y El Consejo Ejecutivo. Ley
Orgnica del Poder Judicial, artculo, 72",79" y 80".
317
--
diccin, recin ha sido introducida a nuestro ordenamiento nacional en el ao 2002; la cual no solo ha trado un cambio de modelo
procesal sino tambin el control de constitucionalidad de los actos
administrativos; por esa razn,las diversas materias de la Administracin Pblica y el rol que ahora juega el Estado en la economa ha
dejado atrs el precedente judicial que haya podido adoptar la Corte
Suprema en Casacin, antes dela entrada en vigencia de la ley que
regula el proceso contencioso administrativo subjetivo.
318
precisa que los procesos urgentes, no pueden generar recurso de casacin, si las dos instancias amparan la pretensin.
Por otro lado, vale precisar que la Casacin por salto ha sido
derogadoa del ordenamiento civil, por tanto, tampoco sera procedente en la jurisdiccin contenciosa administrativa.
En la legislacin Contenciosa Administratfua espaola, este recutso se ha agrrpado en dos: Casacin comn y la Casacin especial.
El primero se califica asi, porque sus normas son de general aplicacin, respecto de los propios requisitos y condiciones de impugnabilidad, sustanciacin y decisin; en cambio, en el segundo caso,
los calificados como especiales segn son para la unificacin de la
doctrina y el de inters delaLeyza.
En caso de la casacin comn, el recurso se dirige contra las sentencias y los autos que dictan la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional2s y las Salas de 1o Contencioso
Administrativo de los Tribunales Superiores de Justicia; en nica
instancia y las sentencias y autos del Tribunal de Cuentas2.
En caso dela casacin especial, hay dos tipos, uno de ellos, para la
unificacn de la doctrina; se diferencian de la anterior, por la cuanta;
24
25
319
Y el otro, recurso de casacn en inters de Ia Ley, tiene por finalidad corregir los criterios jurdicos de las sentencias de los Juzgados
y de las salas de 1o Contencioso Administrativos de los Tribunales
Superiores de Justicia y de Audiencia Nacional que hubiese incurrido en errores con grave dao para los intereses generales, es de
carcter excepcional, procede solo contra sentencias; las sentencias
recurridas han de ser firmes, se interpone solo dentro del plazo de
tres meses, por la Administracin Pblica o el Ministerio Fiscal,
preferente en relacin a derechos fundamentales, la sentencia recurrida de ser amparado el recurso, no es cesada ni anulada, sino
despus es censurada por la errnea aplicacin de la ley, se hace
enunciacin de la doctrina correcta28.
Como se puede apreciar, en la legislacin espaola, el recurso
de casacin tiene otro tratamiento, pudiendo advertirse que el control jurdico va casacin, abarca mas actuaciones administrativas
que en nuestro ordenamiento; asimismo, hay tres clases de recurso
de casacin; siendo el tercero, el ms novedoso, porque permite recurrir sentencias que se encuentran fhmes, en caso de existir errnea
aplicacin de la ley; sin embargo, es criticada, porque a pesar que
ste proceso tiene por finalidad tutelar los derechos, no permite la
legitimidad activa a los administrados2e.
Recurso de queja
27
28
29
IGLESIAS CANLE, Ines Celia. "El recurso de Casacin en el Poceso Contencioso Admi
nistrativo". Tirant lo Blanch, Valencia-Espaa, 2000, pg.27L
320
Artculo
La queja
40 3.
Interposicion
anexos
sea remitido
La queja
La finalidad de este recurso, es que el Superior revise, las cuestiones de hecho, que valor el A-quo, para rechazat eI recurso de
apelacin o 1o concedi con un efecto distinto. Se sostiene que la
facultad del fuez Superior de realizar un anlisis elemental de admisibilidad, cuando menos intrnsecos en tiempo y forma, a fin de
evtar un dispendio procesal innecesario, debe ser atendible3t.
30 ROSEMBERG, Leo. Op. ct. Tomo Il,pg.451.
3r
321
JURISPRUDENCIA:
CASACIN N' 3 I 58-2006 Ucayati
Lima, 26 enero 2007
'(EI error en el procedimiento debe ser debidamente fundamentado en el recurso
de casacin".
Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala de Derecho Constitucional y Social
Permanente,
((Quinto.
el
CASACIN N'238-2007
Lima, 23 de marzo del 2007
('Normas
Social
31
322
CASACIN
N"
238
-2007
herencia normativa y
Permanente,
Octavo. que dicha normativa esta sujeta al citerio de coherencia, pues la normativa
sistemtica es una totalidad armnicamente ordenada, en la que las normas que la conforman guardan una relacin de compatibilidad entre si, lo que excluye cualquier posibilidad de contradiccin permanente . Esta vocacin por la coherencia exige la exclusin de
cualquier situacn en que dos normas que se contradicm en sus consecuencias jurdicas,
pertenezcan o sigan perteneciendo a un mismo ordenamiento legal. Consecuentemene, se
puede afirmar que la normatividad sistmica del orden jurdico descansa en los siguientes
principios: la coherencia normativa y el principio de jerarqua de las normas; constituyendo
el pimero la existencia de la unidad de la unidad sistmica del orden jurdico, lo que, por
ende, presume una relacin armnica entre las normas que lo conforman .Lo opuesto a la
coherencia es la antinomia o conflicto normativo, es decit5 la existencia de situaciones en las
que dos o mas nonnas que tienen similar objeto, prescriben soluciones incompatibles v entre
si , de modo tal que el cumplimiento o aplicacin de una de ellas acarreara la violacin de
la otra, ya que la aplicacin simultanea de ambas resulta imposible. Como puede colegirse
de lo expuesto, la coherencia se ve afectada por la aparicin de las denominadas antinomias
.Estas se generan ante la existencia de dos normas que simultneamente plantean consecuencias juidicas distintas para un mismo hecho, suceso o acontecimiento.
323
2OO5
ICA
tanciott
Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Primera Sala de Derecho Constitucional
Vocales Supremos; Villa Stein, Villacorta Ramirez, Estrella Cama,
y Social Transitoria.
Dcimo: que, en tal virtud, tal como se seal en la calificacin del recurso, la aplicacin indebida del articulo quinientos Marenta y uno del cdigo procesal civil, tiene trascendencia de orden material para el presente proceso, lo cual implica que una vez casada o
anulada la sentencia de la sala superior, este colegiado tiene el deber de constituirse en sede
de instancia y en consecuencia puede re1)ocaf, confirmar o ejercer su potestad nulifcante
respecto de la sentenca apelada, de conformidad con el articulo ciento veintiuno del cdigo
procesal civil.
APELACIN: 86-06-LIMA. '(En Ia segunda nstancia flo se puede apelar la declaratoria de una relacin jurdica procesal valida sino ha propuesto excepciones y
defensas
prelias",
y $6ro
al cuestionamiento realizado por el procurador del Ministeal cuestionamiento realizado por el procurador del Ministerio de Economa
y Finanzas en su escrito de apelacin de fojas ciento sesenta y siete, donde alega que ha
existido una indebida acumulacin de pretensiones al merecer cada pretensin de nulidad
un anlisis propio de los hechos; corresponde sealar que la demandante ha acumulado
debidamente las pretensiones de nulidad respecto a las resoluciones del Tibunal f;scal cita-
io
de respecto
das en
el
considerando precedente, pues existe conexidad entre ellas, son competencia de3l
procedimmtal;
Tercero, Que, asimismo el apelante no ha deducido excepciones ni defensas preuias,
declarndose la existencia de una relacin jurdica procesal wlida y saneado el proceso por
Resolucin numero cuatro de fojas ciento veinte, la cual no ha sido objeto de impugnacin
alguna, debiendo desestimar este extremo de la apelacin;
con
firma
del secretatio
judicial'
Tercero. Que, sobre el particular es menester precisar que, si bien el recurso de ape'
lacin del demandante fue concedido con efecto suspensivo y sin la calidad de diferida me'
de 2009; no obstante, este superior
diante resolucin numero ocho, defecha 098 de
-enero
324
jerarquizo colegiado no puede emitir pronunciamiento sobre el mismo por cuanto de autos
se advierte que tanto la resolucin numero 6 de fecha 24 de septiembre de 2008, obrante a
fojas 213, como la resolucin rnateria de apelacin en cada una de sus 4fojas no han sido
susclitds por el especialista del 7" _Juzgado transitorio especializado en lo Contencioso Administrativo, sino nicamente por el juez de la causa,
: "Lasfunciones del Juez y de sus auxiliares son de derecho publico. Realizan una labor
de conjunto destinada a hacer efectiva la finalidad del proceso. El incumplimiento de sus
que
deberes es sancionado
por la ley",
N'
El Peruano,
Sede
30
I I g 209 /
07
-LAMBAW QW
32s
origen"
CASACIN
N'
942-2OO7.LA LIBERTAI)
en
326
Concordancias:
365",
Comentario:
Con la modificatoria introducida por Ley 29364, los requisitos
de admisibilidad y procedencia en los casos de los recursos de casacin y queja, se han visto ms variados que la apelacin o la reposicin.
Se ha establecido la posibilidad de conceder dos das para subsanar la omisin del arancel judicial, entendiendo que el pago del
arancel no puede limitar el derecho de accin. Sin embargo, dicha
normativa slo legitima la costumbre judicial de no rechazar recursos impugnatorios liminarmente por falta de un requisito de forma.
En estos casos se emite una resolucin, declarando inamisible el recurso y se concede un plazo para que subsane la omisin de forma o
fondo advertido, bajo apercibimiento de declararse improcedente en
caso que no se cumpla dentro delplazo otorgado, slo si se cumple
327
1o
JURISPRUDENCIA
STCz 3741-2004-AAITC
lecurso impugnatorio al pago"
50.
(%o
se puede condicionsr ls concesin de un
- Fd.50
personas.
Regla sustancial: Todo cobro que se haya establecido al interior de un procedimiento administratiyo, como condicin o requisito pre'vio a la impugnacin de
un acto de la propia administracin pblica, es contrario a los derechos constitucionales al debido proceso, de peticin y de acceso a la tutela jurisdiccional y, por
tanto, las norrnas que lo autoizan son nulas y no pueden exigirse a partir de la
publicacin de la presente smtencia.
328
Los rganos jurisdiccionales podrn apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las cuales se apartan del precedente.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: Arts. I, II,384o, 386",396",400",510";
Ley de Procedimiento Administrativo General: Arts. V rnc.2.7;
Ley Proceso Contencioso Administrativo: Arts. 32", 33".
Comentario:
Este dispositivo seala que ser precedente yinculante 1os principios jurisprudenciales que emita la Sala Constitucional y Social de
la Corte Suprema, lo cual es interesante y de gran ayuda a la espe329
De sta manera, se advierte que en nuestro ordenamiento jurdico, coexisten tanto e1 Precedente Judicial como el Precedente
Constitucional; por ello, es pertinente esbozar la definicin y campo
de aplicacin.
SPINO SA-SALDAA BARRERA, refiriendo se al precedente constitucional sostiene que, antes de contar con una definicin
de 1o que es un precedente, ms bien puede recurrir a vna nocin,
la cual implica referirse a aquel conjunto de reglas, principios y parmetros que una autoridad establece en su pronunciamiento, los
cuales le vinculan para la resolucin de futuros casos idnticos o
similares, y adems pueden generar ese mismo efecto frente a otras
entidades o ante aquellos que jerrquicamente se encuentran en una
relacin de subordinacin a dicha autoridad32.
E
:z
Espinosa Saldaa Barrera, Eloy. "Comentario al Art.VII" en: Cdigo Procesal Constitucional Comentado-Homenaje a Domingo Garcia Belande, Editoriai Adrus, Primera Edicin,
Lima-Peru, 2009 , pg. 7 5.
330
CASTILLO CRDOVA, seala que, "Los precedentes aparecen como una herramienta tcnica que facilita la ordenacin y coherencia de la jurisprudencia; y, por otro, expone el Poder Normativo
del Tribunal Constitucional dentro del Marco de la Constitucin, el
Ahora bien, si
Ia jurisprudencia es
rales del derecho, entonces debe entenderse que en ese caso, 1o hace
en funcin a un sistema organizativo como mxima jerarqua Judicial; dicha organzacin, a su vez constituye el primer elemento de
la nocin de Jurisprudencia, por tanto, no se puede negar Ia fuerza
y/o vinculacin que genera las resoluciones emitidas por la Corte
Suprema; ahora, si adems dichas decisiones homogeneas son reiteradas, no cabe duda que garantizanla uniformdady la unidad de
la actividad judicial, al poner punto final a cualquier controversia3.
33
34
35
CASTILLO ALVA, Jose Luis y Luis CASTILLO CORDOVA. "El precedente Judicial y
el Precedente Vinculante", Ara Editores, Primera Edicin, 2008, Lima-Per, pg. 18. Se
precisa que un sector cualificado de la doctrina precisa que lo que determina que una resolucin judicial sea considerada como precedente, no es tanto la parte dispositiva como su
fundamentacin y explicacin de sus considerandos.
331
En ese sentido, si la jurisprudencia de la Corte Suprema del Poder Judicial, es reiterada puede constituirse en Precedente Judicial,
por tanto, ser de observancia obligatoriapara todos los rganos jurisdiccionales.
Es pertinente entender que, el precedente en s, est compuesto
de dos elementos3T a saber.
caractersticas o el conflicto gira sobre la base de las mismas circunstancias facticas y jurdicas. Es decir, la Ratio Decidendi entra a tallar
como unapieza de un rompecabeza; en cambio, sino es asi, uno se
apata del precedente explicando que a pesar de tratarse de un hecho similar, las circunstancias f,icticas o el punto conffovertido no
guardan relacin con las condiciones que han motivado la decisin
del precedente del cual se pretende apartar.
39
40
333
los procesos de garantas; y ii) el modelo europeo continental o conffol concentrado de constitucionalidad de las normas, a cargo der
Tribunal Constirucionalar.
4t
CI{ANAME ORBE, Ral. Armando Guilleno Calmet Luna, Flavia Fiorella Dondero
334
JURISPRUDENCIA
CASACIN N'2431-2006 LAMBAWQW.06 de Marzo det 2007 (Es mprocedente invocar la inaplicacin de la doctrina jurisprudencial de las sentencias expedidas
por el Tribunal Constitucional"
Rojas
Marat,|
Salas
Medina
Cuarto: Que, ha quedado establecido en anteriores pronunciamientos de esta sala suprema, que no procede invocar la inaplicacin de la doctrina juisprudencial de las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional, pues solo tienen esafacultad las sentencias
expedidas por la corte suprema en las acciones contenciosas administrativas de acuerdo a lo
dispuesto en el articulo treinta y cuatro de la ley veintisiete mil quinientos ochenta y cuatro,
por lo que esta causal deviene en improcedente
CASACINN" 1605-2008,
to de Io ordenodo en casacint'
LIMA.
cumplimien-
Medina
Cuarto: Que, no obstante lo sealado, la Sala Civil Transitoria, inobsertando lo dispuesto en el artculo 396 del Cdigo Procesal Civil, revocando nuevamente la sentencia
apelada de fojas ciento setenta y tra, de fecha nueve de agosto de dos mil cuatro declara
improcedente la demanda, bajo el sustento que el petitorio de la demanda resulta jurdicamente imposible en aplicacin del artculo 3 de la L"y No 27584, porque la demandante
ya recuri al proceso de amparo para solicitar la inaplicabilidad del Decreto Supremo N"
33s
221-88-EF y que por tal razn carece de objeto pronunciarse sobre el control dfuso alegado.
Agrega adems que los magistrados son independientes en su actuacin jurisdiccional dentro de su competencia.
(
demanda ha incurrido en vicio procesal que conlle'va su nulidad, pues si bien es cierto que
la instancia de mrito al emitir la sentencia impugnada, lo hace como consecuencia de la
independencia en el ejercicio de lafuncinjurisdiccional reconocida por el artculo 139 inciso 2 de la Corstitucin Poltica del E*ado, no es menos cierto que a tenor de lo dispuesto
en la bima parte del artculo 396 del Cdigo Procesal Ch,il, toda sentencia casatoria tiene
fuerza obligatoria para el rganojurisdiccional inferior, por tanto, al haberse ordenado que
la instancia de mrito se pronuncie sobre el fondo de la controyersia, sta debi resolyer la
materia controvertida mediante una resolucin que contenga un pronunciamiento sobre el
fondo, y no a travs de una sentencia inhibitoria; siendo as, al haberse uerificado el incumplimiento de la resolucin casatoria defojas doscientos sesenta y ocho se ha contrayenido el
debido proceso, por lo que corresponde amparar el recurso interpuesto por la impugnante.
F
.u
336
c
t".
Io
L
u
c
c
serIalnsJ sprpaw
MEDIDAS CAUTELARES
Para abordar esta temtica, es importante comprender que la
rutela cautelar, es una forma o expresin de la futela jurisdiccional;
este principio [como proteccin del Estado] actua en funcin a la
necesidad de proteccin que se presenta en cada caso, por ello que
se habla de tutela diferenciadar. La funcin de la tutela cautelar, es
evitar que el tiempo que demande un proceso judicial, el cual est
obligado a iniciar, para obtener la proteccin, termine por convertir
en irreparable la vulneracin o amenaza del derecho cuya proteccin se solicita.
El conflicto entre el tiempo y el proceso puede haber encontrado
remedio, de alguna manera, en las medidas cautelares como mecanismo para otorgar respuestas rpidas [aunque provisorias], pues,
si bien con ello, no desaparece el posible "calvario procesal" [refirindose al tiempo], puede constituir lna garantia de plena tutela
efectiva; de all que se considera al poder general de cautela como la
expresin ms importante de la tutela jurisdiccional2.
339
dir la tutela preventiva con la tutela cautelar; sin embargo, cada uno
de ellos, responde a institutos distintos.
En la tutela preventua, se acude al rganojurisdiccional para que
cumpla una funcin preventiva e impida, con su resolucin, que
el interesado sufra daos y/o perjurcios; esta tutela no obedece al
cuestionamiento de algn derecho ni a algn dao producido, sino
que se funda en una peticin dirigida a evitar la matealzactn de
posibles situaciones de conflictos, se da normalmente en el proceso civil; en cambio, la tutela cautela4 a pesar de tener en comn un
estado de tutela inmediata, al igual que el anterior, en este caso se
encuentra inmersa en una situacin de instrumentalidad con el proceso principal, no siendo una decisin denitiva sino provisional, se
extingue, en caso de dictarse una sentencia desfavorable3.
En el proceso Contencioso Administrativo, las medidas cautelares cumplen un rol trascendental, porque segn lo establecido
en el artculo 25" de la presente norma, estas medidas constituyen
el nico mecanismo para suspender la ejecutividad del acto administrativo. conforme se ha mencionado, los actos administrativos
tienen la calidad de ser ejecutarios y ejecutivos; el primero significa
que la Administracin Pblica tiene capacidad para hacer cumplir
sus propios actos, sin que otra entidad le reconozca eI derecho o los
habilite a ejecutarlos, pues ellos mismos 1o pueden hacer valet'; y la
ejecutividad es sinnimo de eficacia, es la regla general de los actos
administrativos y consiste en que una yez perfeccionado producen
todos sus efectos, sin que se difiera su cumplimientos; independientemente que sean impugnados en sede administrativa o judicial.
Por dicha razon, si un acto administrativo impone una sancin,
catgay/o oblgacin puede ser ejecutado inmediatamente; la inter-
18.
340
eL
posicin de la demanda judicial no suspende la eficacia de la decisin administrativa; solo lo podra hacer una medida cavtelar. La
doctrina contempornea es uniforme en expresar que la ejecutividad no puede ser una limitacin para conceder la tutela cautelar.
La ejecutividad, presupone la presuncin devaldez del acto administrativo, con 1o cual, las posiciones de las partes en un proceso
contencioso administrativo es desigual, hace que la relacin ptocesal no se encuentra en un nivel equidistante. Por ello, actualmente
se sostiene que las medidas cautelares deben ser enfocadas desde
su posicin originaria; es decir, como una forma y / o manlfestacin
del Principio de Tutela Jurisdiccional Efectiva, lo cual a su vez es
principio y derecho fundamental, para poder comprenderlas como
una herramienta procesal frente a la necesidad de tutela y no como
errneamente se conceba, limitadas a la presuncin de valdez del
acto administrativo.
341
Provisionalidad
Esta caracterstica implica una posibilidad de razn que lleva
a la adopcin de una medida cautelar. En un pedido de esta naturaleza, no se puede pretender tener certeza de los hechos y el derecho, porque dado que es intuto personae, se califica y valora con los
elementos que el recurrente ofrece parael caso; el cual a su vez, es
resuelto sin poner a conocimiento de laparte contraria.
Consideramos que esta caracterstica es bien explicada de la
guiente manera:
si
"El concepto de provisoriedad (y lo mismo el coincide con el, internidad) es un poco dverso y mas regringdo, que el de temporalidad.
Temporal, es simplemente lo que no dura siempre; lo que independientemente de lo que sobrevenga otro evento, tiene por s mismo
duracin limitada: proyisorio es, en cambio, lo que est destnado a
durar hasta tanto que sobrevenga un eyento sucesivo, en vista y en
espera del cual el estado de provisoiedad subsiste durante el tiempo
intermedio"e.
CALAMANDREI Piero. "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares". [1935], Ara Editores, Lima, 2005, pg.36.
342
eficacia de este; es decir, refleja que la medida cautelar es aqulmecanismo procesal que permite asegurar el cumplimiento o eficacia
de la decisin definitiva (sentencia); por tanto, es instrumental porque no gtarda una finalidad en s misma, sino que sirve de instrumento a otro. En efecto, si las medidas cautelares son concedidas
con el objetivo de asegurar la ejecucin de la sentencia, entonces al
quedar consentida la sentencia que amparala pretensin del demandante, la garantia conseguida con la medida cautelar servir para
que 1o decidido se cumpla cabalmente.
Modificables o variables
Partiendo del punto, de que las medidas cautelares son otorgadas sin tener certeza, sino solo con la necesidad de tutela del derecho
que se invoca, sustentado en elementos probatorios preliminares;
entonces, puede ser que, transcurrido el proceso principal, cambien
las condiciones o el juicio que se tena respecto de la verosimilitud
asumida al conceder la medida cattelar. En estos casos, atendiendo
a las dos caractersticas antes citadas, si al dictarse sentencia se desestima la demanda, entonces la medida cautelar deberia ser modificada porque, habiendo valorado los elementos probatorios de cago
y descargo, se ha formado conviccin de que no hay derecho que
tutelar, en cuyo caso podr ser modificada ordenando su cancelacin.
Esta caracterstica hace que las medidas cautelares no sean definitivas sino variables; no slo en virtud de la sentencias infundada
sino tambin, si durante el proceso se evidencia, que han variado o
se han extinguido las condiciones que fueron valoradas para conceder 1a medida cautelar, tambien puede ser modificada.
La medida cautelar podr ser dictada antes de iniciado un proceso o dentro de este, siempre que se destine a asegurar la eficacia
de la decisin definitiva.
Paratal efecto,
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. I, 33", 100o, 608", 610o , 611", 613",
615",6180,625".
Ley del Proceso Contencioso Admini strativo : arts. 23", 36", 37 " .
Comentario:
Conforme ya se ha expresado, las medidas cautelares son un
instituto procesal utilizado para garantizar la eficacia de la sentencia; y si bien es una manifestacin de la tutela jurisdiccional, siempre son concedidas a pedido de parte.
Por otro lado, acorde con lo sealado en el artculo 630tt del Cdigo Procesal Civil, al declararse infundadala demanda se canceia
la medida cautelar, de pleno derecho; la cancelacin de la medida
cautelar podra ordenarse de ocio o a pedido de parte; sin embargo, ahora con la modificatoria introducida a travs del Decreto Le-
Las entidades, cuentan con presupuesto pblico elaborado por e1 Ministerio de Economa
y aprobado por el Congreso de la Repblica; por ende, no pueden disponer de1 presupuesto
parapagar sumas de dinero de manera anticipada, existe una partida para sentencias consentidas.
ll
Articulo 30.- C.PC [Modif,rcado: 28/06/2008] "Si la sentencia en primera instancia declara infundada la demanda, la medida cautelar queda cancelada, aunque aquella hubiere sido
impugnada. Sin embargo, a pedido del solicitante el Juez podr mantener la vigencia de la
medida hasta su revisin por la instancia superior, siempre que se ofrezca contacautela de
naturaleza real o fi.anza solidaria".
345
gislativo 1069,128 dejunio de 20091 hay la posibilidad de manrener la medida cautelar si el interesado ofrece garanta real o {tanza
solidaria. Lo cual, no obliga alJvez, solo da la posibilidad, en caso
que la sentencia resulte desfavorable al demandante. Dicha circunstancia, amerita analizarse, caso por caso, pues mantener la medida
cautelar a pesar que "la verosimiltud del derecho" habra desaparecido
po Tazones sustentadas en la sentencia, correspondera solo a casos
muy puntuales, en materia contenciosa administratva.
Asimismo, segn el art. 637" CPC, concedida la medida cautelar, el demandado puede oponerse al mandato, sin embargo, dicha
oposicin no suspende los efectos de las medida cautelar; la decisin que resuelve la oposicin es apelada sin efecto suspensivo. Esta
modificatora qvizs pueda permitir el jvez, revalorar su decisin
con mayores elementos ofrecidos por la entidad.
JURISPRUDENCIA
EXPEDIENTE N' 1 O,-2OO&.LIMA
Data 35.000. G.Jt2
Medida caatelan Eficacia
La eficacia de la medida cautelar radica fundamentalmente en que asegula el resultado practico de la smtencia, permitindome proceder a la ejecucin judiciat cuando el demandado no cumple con la decisin defnitit,a.
EXPEDIENTE N'3492-98
Data 35.000 G.Jt3
Medida cautelan Carcter instrumental
Uno de los rasgos distintivos de la pretensin cautelar es su carcter instrummtal con
relacin a su presentacin principal, por ello debe existir una relacion de conexidad entre estas.
El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Primera Edicin, 2008, Lima, pg.
540. En relerencia al Art. 619- del Cdigo Procesal Civil.
dem. pg. 536. Art.612.
346
1.
Se considere
2.
Se considere necesaria
3.
garattizar la eficacia
Concordancia:
Cdigo ProcesaCdigo Procesal Civil: arts. 55", 610", 611", 613o.
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts. 35", 37".
Comentario:
En este artculo se ha contemplado lo referente ala forma de la
medida cautelar, as como dos tipos de requisitos, uno de procedencia y otro de ejecucin.
De laforma de Ia medida cautelor
de
procedencia
348
peligro en la demorc y la caucinr4. Sin embargo, en nuestra jurisdiccin, los dos primeros, han sido contemplados como requisitos
de procedencia y el tercero como de ejecucin; 1o cual guarda relacin con el funcionamiento y/o viabilidad de otorgar una tutela
diferenciada y con la garantia a los posibles afectados.
Asimismo, se aprecia que se ha incorporado el requisito de adecuacin, como un requisito de procedencia; a fin de tener en cuenta
el principio de mnima injerencia, como se esbozar en adelante.
Los requisitos de procedencia son:
inyocado
Conforme se ha mencionado, este requisito en el proceso contencioso administrativo, ha adquirido cierta particularidad, porque
ha sido reformulado. Originariamente cumplir con este presupuesto, implicaba superar el test de ponderacin efectuado al Principio
de Validez del acto administrativo; sin embargo, dicho texto ha sido
variado siguiendo el moderno enfoque de la justicia cautelar en materia contenciosa administrativa,
En efecto, como consecuencia de la reitendajurisprudencia europears emitida en esta materia; las medidas cautelares han sido re
valoradas, desde el ngulo del principio de tutela jurisdiccional efectiva, dejando atrs el tradicional rol de excepcin de los actos administrativos, para pasar a cumplir una funcin de proteccin frente a
la necesidad de tutela.
consistir en
14
l5
349
CASSAGNE sostiene
1o siguiente:
"Elfundamenta de la garanta constitucional cautelar est vinculada a una situacin de urgenca que requiere una solucin inmediata
a los efectos de resguardar los derechos de los particulares, frente a la
lentitud del proceso ,Iudicial" 18.
Madid, 2001,pg.587.
CASSAGNE, Juan Carlos. Tratado de Derecho Procesal Administrativo. Tomo II, Editorial La Ley, Primera Edicin, Buenos Aies, 2007, p9.261.
350
para aqlJellas pretensiones que no son atendidas a travs de una tutela autosatisfactiva o de urgencia como 1o denomina nuestra legislacin (Vase: art. 26" del fuq.
Siendo asi, para determinar cuando estamos ante una circunstancia razonable de amparar el pedido de futela cautelar, es necesario efectuar un test de proporcionalidad sobre los derechos y/o
intereses en conflicto. Para dicho fin, el procesalista Giovanni Priori
Posada ha sealado cinco puntos, que pueden ser valorados para
RODRIGUEZ-ARANA, Jaime. Las medidas cautelaes en la Jurisdiccin Contencioso
Administrativo de Espaa, En: "Las medidas cautelares en e1 proceso administrativo de
Iberoamerica, Mxico, Asociacin de Magrstrados de tibunales de lo Contencioso Administrativo de los Estados Unidos Mexicanos A.C., 2009, p.429,len linea] Http://www.
amtcaeum.com .mx/ archivos/ libros,/medidas cautelares/ l3 pdf.
mrA., p
llS.
35r
w
#,
establecer en qu casos, podria o debera limitarse el derecho fundamental de la rutela cautelar; sealando 1o siguiente2r:
i.
u.
t|t. Asimismo, de ser adecuada o idnea, se debe verifica4 si dicha /imtacin, es necesaria para lograr la fnalidad requerida; es decir,
no debe existir otro medio, para consegur la proteccin del valor
consagrado constitucionalmente y que Ia ncaforma de hacerlo es
Iimitando el derechofundamental a la tutela cautelar.
7V.
De cumplirse con los tres supuestos anteriores, corresponde ponderar los daos que Ia limitacin generara y los benejicios que con ello
se obtendra, para determinar s la limitacn tiene justificacin.
Finalmente, se debe evaluari si con la limitacin, se est afectando
el contenido esencial al derecho fundamental a /a tutela cautelar.
Es deci4 si con ello, se afeaa el derecho de todo ciudadano a solicitar y obtener del rganojurisdicconal a travs de una cognicin
sumaria.
zt
PRIORI POSADA, Giovanno. La Tutela Cautelar. Op. cit. 162 a 164. [vase tambin Sentencia del Tibunal Constitucional del Pe. Expediente No i209200-PA-TCl.
352
A juicio de DROMI, cualquiera que sea la ponderacin, la suspensin del acto administrativo no puede proceder cuando determine, 10 siguientez3: i) la suspensin de un servicio pblico; ii) la suspensin de un uso colectivo de un bien afectado al dominio pblico;
iii) una subversin de la moral necesaria en el orden disciplinario o
jerrquico ; iv) una traba en la percepcin regular de contribuciones
fiscales; v) si hubiere peligro de grave ffastorno, del orden pblico,
seguridad, moralidad o higiene pblica.
Segn GARCA DE ENTERRA, el verdadero criterio de las
medidas cautelares se encuentra enla doctrina delfumus bon iuris
unida al periculum in mora, slo son protegibles por medidas cautelares aquellos procesos que acreditan que la temeridad est en la
Administracin que ha foruado al recurso y que est abusando, por
consiguiente, de su privilegio de ejecutorieda&a.
22
23
24
353
I,
b)
zs
CASSAGNE,JuanCarlos.TratadodeDerechoProcesalAdminisativo.TomoII ,Op.cit.,p8'.269
354
c)
26
2'1
356
judicial que implicar su proteccin. Por ello, el principio de congruencia, en este caso, tambin se ve flexibilizado, toda vez que, el
fecurrente puede pretendef una forma determinada; sin embargo,
el Juez sabr mejor si la medida resulta adectada acorde con las
circunstancias.
d)
En los ltimos tiempos la concepcin de la tutela cautelar ha venido adoptando un papel preponderante en la funcin jurisdiccional,
como un medio para que la tutela judicial de los derechos sea realmente efectiva. Dicha afirmacin sobre todo es aplicable en el proceso contencioso administrativo, toda vez que la adopcin de una medida cautelar puede ser el nico medio para garantizar la efectividad
del resultado del proceso de declaracin paru el ciudadano frente a Ia
poderosa Administacin2s. Sin embargo, teniendo en cuenta que, las
medidas cautelares, se conceden sin conocimiento delaparte contraria y slo con los elementos probatorios ofrecidos por el recurrente;
y el trmite de este pedido se atiende, por cuerda separada del expediente principal, entonces, debe cautelarse tambin, las posibles consecuencias, que sta decisin podra generar alaparte conffaria, ante
la eventualidad que la demanda sea desestimada.
Por ello, la contracautela, viene a ser un aseguramiento del resarcimiento a los daos que pudiese ocasionar la ejecucin de una
medida cautelar. Se funda en el principio de igualdad, reemplaza
en cierta medida alabtl,ateridad o controversia, pues implica que la
medida cautelar debe ser doble, aseguramiento al actor un derecho
an no actual, y al demandado la efectividad del resarcimiento de
los daos si aquel derecho no existiera a no llegara a acfiializarseze.
2s MONTERO AROCA,
Juan. El Derecho Procesal en el Siglo XX. Tirant lo Blanch. Valencia, 2000, pg.98.
29 PODETTI, Ramio. "Deecho Procesal Civil Comercial y Laboral. Tratado de las Medidas
Cautelares" EDIAR S.A. editores, Bs. As. 1956, p. 61, citado por: Juvenal Galiardo Miraval,
Cautela y Contracautela en el Proceso Civil, Tesis para optr grado Magister, Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, 2000.
357
La contracautela no
En esa lnea de ideas, la responsabilidad que asume el peticionante es de carcter indemnizatorio, es obligarse a resarcir los daos
que pueda ocasionar a la contraria la ejecucin de la medida cautelar. Por dicha razn, cuando la orden judicial recae sobre una actuacin administrativa de contenido patrimonial, Vg. Multas, rdenes
de pago, etc.; el administrado debera garantizar el resarcimiento con
otra garantia de carcter equivalente salvo casos excepcionales que
justifiquen lo contrario.
SEIJAS, Gabieia. "Las medidas cautelares en el Proceso Contencioso", en Iratado de Derecho Procesal, Tomo II, Coordinador: Juan Carlos Cassagne, Editorial La Ley, Primera
Edicin, 2007, pg. 312.
358
pincipiofscus Semper solvens; con el anal se entiende que la Administracin no requiere ofrecer alguna garanta porque siempre ser solyente
para asumir obligaciones de ndole patimonial (Art.614, CPC);
cPC);y
Cuando
se
e) De la ejecucin
de
Finalmente, se ha establecido que si la resolucin final no reconoce el derecho reclamado por el demandante a pedido de la parte interesada se procede conforme a las reglas del Cdigo Procesal Civil, para Ia ejecucin de la contracautela. Siendo as, resulta
aplicable 1o establecido en el artculo 621" del citado ordenamiento
procesal, que a la letra dice:
innecesaria o
maliciosa.
Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con medida cautelar, el titular de sta pagar las costas y
costos del proceso cautelar, una multa no mayor de diez Unidades
de Referencia Procesal y, a peddo de parte, podr ser condenado
tambin a indemnizar los daos y perjuicios ocasonados.
159
Siendo as, es pertinente diferenciar la sancin [multaJde la reparacin civil por los daos y perjuicios evenfualmente ocasionados;
la primera genera un ingreso propio al Poder Judicial y la segunda
es una responsabilidad civil que asume el beneficiario de la medida
cautelar, 1o cual obliga indemnizar al afectado.
Respecto de la indemnzacin, el Cdigo Civil contempla tanto
la responsabilidad subjetiva como objetiva; sin embargo, no existe
primacia de un tipo de responsabilidad sobre el otro, ni relacin
regla general-excepcin, sino la aplicacin del modelo jurdico apli
cado al caso concreto3r. En el caso que nos concierne, el Cdigo
Procesal Civil, no hace distingo entre una y offa clase de responsabilidad que deber asumir el beneficiario de la medida cautelar, en
caso que la demanda sea desestrmada; no obstante, del texto precitado, se puede vislumbrar que independientemente del anlisis de
dolo o culpa del solicitante de la medida cautelar, ste asume la
obligacin de indemntzar de manera objetiva, por tanto resultara
conffario a los fines de la contracautela, agotar el anlisis subjetivo
de la responsabilidad civil.
Dicha postura es conocida como procesalista, se funda en el hecho de que la responsabilidad nace desde la ejecucin de la medida
cautelar. Se presume la existencia de dolo, culpa o negligencia (presuncin jure et de jure), la prueba de dichas circunstancias deviene
en inneces aa para determinar la responsabilidad indemnizatoria,
mas si es importante para establecer la gravedad de los daos causados y la magnitud de la responsabtTdad32, a fin de determinar el
monto del resarcimiento.
3l
32
360
JURISPRUDENCIA
EXPEDIENTE N' I 878-98,LIMA
Data 35.000, G.J33
Contracautela, Finalidad
La contra cautelar es la garanta que se ofrece para aseguro la reparacin de los eyentuales daos y perjuicios que se pudieran generar por la traba de la medida cautelar.
dnolucin
EXPEDIENTE N"
32 1
de bienes
7.99-LIMA
35
impugnacin.
33 El Proceso Civil
q
35
36
37
361
ministratiuo,
SS:
afin
ALTA
EXP No 2433-2009-MC
Lima, 26 de octubre 2009
362
defensa as como el debido proceso; que en tal sentido, estos aspectos formales enunciados
no pueden ser constatados en su real dimensin por el Ad quem en tanto por ejemplo, no
obra en el cuaderno cautelar ninguno de los dos documentos a que el apelante se refiere y
que estn enunciados en el considerando anterior, esto es, ni la manifestacin policial ni el
parte administrativo disciplinaio, siendo imposible emitir una valoracin sobre aquellos
sin contar materialmente con tales piezas; que, asimismo , el cuestionamiento relacionado a
los aspectosformales debe ser verificado con mejor comprensin, contando con el expediente
administrativo, siendo insuficientes, por ahora, para emitir un juicio preliminar estimatoio, escasa documentacin anexada al cuaderno cautelar, los que no brindan conviccin
respecto a lo peticionado.
ministrativo.
SS:
363
Son especialmente procedentes en el proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no innovar.
Concordancia:
Cdigo Civil: arts. II, 14", 15o, 43",44";
Cdigo Procesal Civil: arts. 58 1' al 584o, 606", 608", 671",
682" aJ 687"
Comentario
Acorde con esta disposicin, las medidas cautelares de innovar y
no innovar, son especialmente procedentes, sin embargo, ello no significa que sean las nicas utilizables en esta jurisdiccin, porque hay
otras, que tambin resultan viables, como se explica a continuacin.
Teniendo presente que en virtud de la ejecutividad de los actos administrativos, stos no pierden eftcacia, por el solo hecho de
presentar una demanda judicial3s, es probable que durante el curso del proceso sean ejecutados. Dicha ejecutivida d, aparejada del
principio de validez de los actos administrativos, han sido errneamente comprendidos como parmetros para conceder una medida
catitelar y como tal conceder los que implicaban suspensin de los
actos administrativos, lo cual conforme se expres anteriormente y
acorde con nuestro texto normativo ha sido superado.
Si lo pretendido es la suspensin o no de los efectos de un acto
administrativo, entonces las medidas de innovar o no innovar, resultaran adecuadas a los fines que persigue la tutela cautelar; sin
364
embargo, en esta jurisdiccin, hay diversidad de actuaciones administrativas regulando diversos mbitos pblicos; por tanto, en ocasiones una medida innovativa no resultar adecuada a las circunstancias sino otra; si comprendemos que un hecho determinado amerita proteccin inmediata entonces deberamos obtener una medida
cautelar, sin embargo dicha proteccin no puede ser desmedida sino
coetneamente debe contemplar los lmites de la adecuacin.
Ahora bien, si la demanda contenciosa adminisffativa versa sobre un acto administrativo que impone una carga, obligacin, restriccin etc; entonces, probablemente el demandante necesite que se
suspenda los efectos de dicha decisin [Es decir que no se ejecutel hasta
que se dilucide la vaIdez del acto cuestionado en sentencia. En ese
caso, se tendra que verificar, en qu circunstancia el demandante se
est presentando al proceso judicial, pues si el acto administrativo
cuya nulidad se solicita an no ha sido ejecutado entonces lo pretendido ser que - no se altere la situacin de hecho o derecho existente en se
momento - y que se suspenda los efectos de dicha resolucin hasta
la emisin de sentencia; por tanto, en estos casos, se necesitar vna
medida de no innovar, es decir, no variar el statuo quo ostentado al
momento de presentarla demanda.
Caso contrario, si la Administracin ya ejecut la sancin, el demandante puede pretender que se revierta dicha actuacin, en cuyo
caso, necestaruna medida innovativa; o sea, que la orden judicial,
permita varisr [innovar] la situacin de hecho existente al momento
de presentar la demanda.
365
de Agricultura; en estos casos, qJizs lo efectivo sera una medida cautelar de anotacin de demanda, especialmente en los casos
de titulacina0; en otros casos, donde lo pretendido es que el Poder
Judicial ejerza control sobre la denegatoria de una licencia de funcionamiento, quizs lo adecuado, sea una medida temporal sobre
el fondo, a travs del cual se permita operar mientras se dilucida la
controversia, aunque este ya es una decisin de plena jurisdiccin.
Minrsterio de Agricultura.
366
Por tal razn, con todo el desarrollo de los alcances del Principio
de Tutela Judicial efectiva y la existencia de mltiples circunstancias
en las que se pueden ver involucradas las actuaciones pblicas y los
bienes pblicos, hay'quienes sostienen que la tutela cautelar genrica podra ser la mejor expresin del Principio de Tutela, porque
con dicha figura se permitiria al Juez conceder una medida cautelar
no prevista como tiprca por ei ordenamiento procesal, siempre que
sujeto a ciertos lmites estn encaminadas a proteger la eficacia de
la sentencia y del procesoar. Sin embargo,la trascendencia de este
tipo de medida cautelar no suele ser aplicada con frecuencia porque
amerita valorar todas las circunstancias que rodean el hecho y el
grado de proteccin que se hace urgente para conceder una medida
cautelar genrica.
Es evidente que la tarca de identificar la forma de medida cautelar adecuada, podria no ser una cosa f;cil, pues depender de la
valoracin dada a la actuacin administrativa sometida a controversia y del grado de injerencia solicitado por el demandante pata
conceder la medida cautelar y exponerla como adecuada.
4r f.V Pn2,
Jos.
367
I
(
.li
a)
Son medidas que imponen cautelarmente o la Administracn, /a realizacin de un comportamiento postvo, como
por ejemplo la obligacin de continuar un procedimiento indebidamente paralizado o la de remoyer los obstculos
formales que impiden su continuacin. Es decr5 una medida
cautelar que, imponga una orden de hacer algo a favor del
admnistrado, cuya pretensin
b)
I
]
j
(
es
atendida en
el proceso.
La Anotacin Preventiva
Esta forma de medida cautelar no limita la actuacin de la
Administracin, slo permite que los administrados puedan
42 GIMENO SENDRA,
368
c)
porque frente
acuden
En estos casos, como se puede apreciar, una medida innovativa, no puede pretender la suspensin de los efectos de
la decisin y adems otorgar la licencia, porque claramente
lo pretendido es una medida temporal sobre el fondo; por
tanto, slo ser concedida acorde con la circunstancia y
verosimilitud, que hayan podido acreditar y la conviccin
formada por el lvzgador con solo los elementos preliminares.
d)
EI Embargo
13
45
No.
370
aT
,,fiscus
siguiente:
"Muclto se ha hablado, sobre la rrealidad de la presuncin de solyenca del Estado, la "emergencie" con la cual se han ordenado la
suspensin de las ejecucin de las sentencias, han expedido su partida de defuncin. La irrazonabilidad, ya respecto de un concreto
juicio, que deben realizar a su tltrno, el legislador el administrador
y el Juez, que justifique o condene la subordinacn valorqtiva que
supone el uso del trmino de sta ecuacin. Asimsmo, la presuncin de solvencia no justifica la pretensin de traducir toda obligacin del Estado en la subsidiaria de resarcir pecuniariamente su
incumplimiento, extremo cuya ualoracn se torna ms cytica al
momento de decidir una medida cautelar " 48
En este extremo, queremos dejar claro, que si bien cierto compartimos la experiencia citada
por Gallegos Fedriani, tambin es cierro que, por ahora, en Per no es posible, dada la posicin legislativa adoptada, embargar preventivamente al estado para asegurar la efectividad
de las Sentencias.
47
48
371
Es pertinente mencionar que, a pesar de ser familiar la preocupacin expresada por los tratadistas argentinos citados; en nuestra
realidad dicha situacin atiende quizs ala falta de voluntad polti
ca o legislativa de crear un sistema o mecanismo eficiente para que
el Estado asuma sus obligaciones patrimoniales de manera efectiva.
JURISPRUDENCIA
CASACIN
N'
882-2008. Callao
de
pedir indemnizacin"
49
50
l1)
cia del hallazgo de la red de pesca en alta mar ante la Capitana del Puerto de Chimbote,
dando inicio al procedimiento administratitto, y luego al adjudiairsele la red en propiedad
al no haberse encontrado al propietario de la misma, habindosele impedido su uso con
la medida cautelar dictada en el expediente principal de impugnacin de la Resolucin
Directoral nmero 0278-2000/DCG, defecha diecinune de junio del dos mil, expedida por
la Direccin General de Capitanas y Guardacostas del Peru, que le adjudic la red, tiene
legtimo inters para peticionar la indemnizacin de daos y perjuicios, por lo que no se ha
inobservado lo dispuesto en el ncisc l" del artculo 427 del Cdigo Procesal Civil.
Social.
T,
IVp, 360
y no
de
prohibicin de innoyar.
52
53
El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Primera Edicin, 2008, Lima, pg.
569. En referencia al art. 682" del Cdigo Procesal Civil.
dem., pg. 569, afi . 682' CPC.
Idem., pg. 569, art.682' del CPC.
373
acilt que reviste un riesgo mucho mayor que la de prohibicin de innova4 no siendo por
ello suficiente la contra cautelar persona enforma de caucin juratoria para garantizar el
resarcimiento de los posibles daos que pudiera ocasionar la concesin de la medida.
CASACTN N"
1 O
1-95-LIMA
54
EXPEDIENTE N'
7 5 1 8-98.
LIMA
56
N'
I 72-97-ORLC / TR
s7
s4 dem., pg.
ss
so
sz
374
srJueluas
SENTENCIA
Es aquella resolucin con la cual se pone fin al proceso, aquella
donde el Juez plasma su decisin final respecto de la controversiay/o
incertidumbre jurdica sometida a su conocimiento; la misma que,
a su vez, est compuesta de una serie de connotaciones que exigen
asumir dicha funcin sujeto a parmetros tendientes a garantizar ta
efectiva proteccin de los derechos e intereses de los adminisnados.
161
377
378
--
El proceso solo ser racional y conforme con la moderna concepcin estatal si la tutela jurdica se verifica no solo con la sentencia, sino desde el primer paso del procedimiento con el otorgamiento de una efectiva asistencia estatal; la tarea del lvez para
pronunciar la verdad, es la de investigar conforme ala verdad, pues
una imagen verdadera y correcta es la principal condicin de una
sentencia justas.
CASTILLO ALVA, Jos Luis, y otros. "Razonamiento Judicial-Interpretacin, argumentacin y motivacin de las resoluciones judiciales". Op. cit., pg. 37I.
LEON PASTOR, Ricardo. Manual de Redaccin de Resoluciones Judiciales. Academia de
la Magistratura, Lima, 2008.
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Del Formalismo en el Poceso Civil (Propuesta
de un formalismo valorativo), [Traducido por Juan Jose Monroy Palacios] Palestra Editores, Lima, 2007, pg. 107.
GUASP Jaime. Derecho Pocesal Civil. Tomo I, Op. cit., p9.481.
379
Sentencias de condena
Adems produce el efeao de constituir
un titulo para la realizacin forzosa de
la relacin declarativa.
La pretensin
es
debe satisfacerse
dicha pretensin.
existente.
No puede
Si puede
Es un juicio lgico.
Finalmente, en este captulo es importante tener presente los 1mites temporales de la eficacia de las sentenciasl2; pues 1o contrario
implicara pensar en la eficacia indefinida de los efectos de la sentencia hasta que se cumpla definitivamente; este es asunto poco regulado y que va contra la santidad de la cosajtzgada; en algunos orMORGAINMANAUTOU, Emilio. Op. cit., pg.354.
DROMI, Roberto. Derecho Administrativo. Tomo II, Op. cit., pp.595 y 596.
GONZALEZ PEREZ, Jess y Juan Carlos Cassagne. La Justicia Administrativa en Iberoamrica. Primera edicin, Lexis Nexis, Argentina, 2005, p9.9I.
380
381
1.
La nulidad, total o parcial, o ineficacia del acto administrativo impugnado, de acuerdo a 1o demandado.
2.
3.
4.
debe
5.
382
Concordancia:
Comentario:
Este artculo determina los parmetros que debe contener un
fallo judiciall3; 1o cual est orientado, a establecer la congruencia
interna que deben existir entre lo pretendido por el demandante y
la decisin judicial; sobre todo, porque en esta materia, los alcances
del modelo de plena jurisdiccin y las reglas establecidas, no solo
permiten, sino que exigen al Jvez Contencioso Administrativo que
se pronuncie sobre algo que no se ha solicitado en la demanda, en
caso que beneficie al administrado.
En el segundo punto,
La adopcin
383
En dichos supuestos, como se aprecia, no basta que judicialmente se pueda reconocer la irregularidad de una actuacin pbli
ca, sino que sin duda la adopcin de las medidas que hagan eftcaz
la proteccin de los derechos lesionados se hace inminente; caso
contrario, no tendra sentido cuestionar una actuacin administrativa de esta naturaleza por ello que acertadamente el legislador ha
establecido que dicha decisin se adopte, aun cuando no haya sido
invocada en la demanda.
384
El tercer punto est referido ala cesacin de una actuacin material que no sustente en acto administrativo; conforme 10 establece
el artculo 26" de esta norma, la cesacin de una actuacin material,
es una pretensin amparable va procedimiento urgente. Es decir,
aquellas actuaciones que sin ser consideradas un acto administrativo propiamente dicho fArt.01, Ley 27444J, pueden generar afectacin
a los administrados. Los casos que pueden calzar en este supuesto,
estn relacionadas, con ejecuciones forzadas o hechos administrativos verificables que afectan la esfera de lo derechos e intereses de los
particulares; por tanto, si la demanda es amparada, se ordenar su
cesacin o paralizacin del acto lasivo.
En este caso, al igual que el anterior, no basta la orden de cesacin sino que correlato de ampararse la demanda, tambin se hace
necesario la orden de cesacin de la actuacin material y adems se
disponga la adopcin de medidas necesarias para hacerlo efectivo.
Como se aprecia, en este supuesto, tambin se vislumbra el ejercicio
de plena jurisdiccin, entendiendo por tanto, que se ordenar las
medidas an cuando no 1o haya solicitado en la demanda.
Frente al incumplimiento de la orden judicial, se hace necesario la adopcin de las potestades coercitivas del Juez, que adems
de estar sealadas en el art. 43" del Cdigo Procesal Civil; en este
ordenamiento se deja sentada la posibilidad de remitir copias al Mi
nisterio Pblico para elinicio del Proceso Penal, 1o cual est referido
al delito de "Resistencia y Desobediencia a Ia Autoridad" establecido en
el artculo 368'del Cdigo Penal. Para estos supuestos, se hace importante, identificar al funcionario encargado de ejecutar la decisin
judicial a fin de proceder contra 1, sin perjuicio del procedimiento
sealado en el artculo 46" de esta normativa.
386
IIJ De Ia alterucin
al
principio de congraencia
Como se ha mencionado anteriormente, el principio de congruencia es aquella garantia procesal, que permite identificarlarclacin de coherencia o identidad entre lo peticionado por el demandante y 1o sentenciado; sin embargo, tiene otras aristas, pues Ia falta
de identidad se puede dar entre lo resuelto y lo pedido [incongruencia objetiva], asimismo, puede estar referido a las partes [incongruencia subjetiva], como tambin a los hechos de la litis [fictica]la.
GUASP sostiene que: "La congruencia de la sentencia puede
ser definida como la conformidad que debe existir enffe la sentencia
y la pretensin o pretensiones que constituyen el objeto del proceso,
mas la oposicin o las oposiciones en cuanto delimitan este objeto; por 1o tanto, la congruencia supone que el fallo no contenga
ms de 1o pedido por las partes; pues si as 1o hiciera incurrira en
incongruencia positiva, la que existe cuando la sentencia concede
o niega 1o que nadie ha pedido, dando o rechazando mas, cuantitativamente y cualitativamente de lo que se reclama; en cambio ser
congruencia negativa, aquella que omite decidir sobre alguna de las
pretensiones procesales (. . .)"15.
DEVIS ECHEANDA sostiene que, se ffata de una consecuencia lgica de la relacin de jurisdiccin como derecho y deber del
Estado, cuyo alcance y contenido estn delimitados por las pretensiones y excepciones que complementan el ejercicio de dicho derechor6; asimismo, precisa que el vicio extra petita desaparece cuando
la ley faculta al sentenciador parc otorgar 1o no pedido, si aparece
probado el derecholT.
GONZLES PREZ sostiene que el principio de la congruencia y el derecho de defensa estn ntimamente ligados, conduce a
l4
l5
t6
t7
387
t9
20
l8
388
Ley; en esa medida, slo es posible tal incongruencia, en el ejercicio de potestades de plena jurisdiccin siempre que se trate de una
sentencia estimatoria y cuya utilizacin tenga por finalidad proteger mejor los derechos e intereses de los adminisffados y adems se
haya garantizado el derecho de contradictorio.
zt
389
(i
Antecedentes de hecho,
(iii)
En la legislacin argentina,la sentencia contenciosa administrativa debe cumplir con el requisito de congruencia el cual implica no
solo valorar lo expresado por las partes, sino adems que la pretensin judicial sea planteada en los trminos pretendidos en sede administrativa; as tambin, se contempla Ia actuacin de legitimados
especiales, como Defensor del Pueblo y las asociaciones de consumidores y usuarios, los efectos de la sentencia pueden expandirse
a los sujetos que no intervinieron como parte en sentido estricto22.
[mJ De Ia indemnizacin
22 VIETITO FERREYRq
390
junio de 1983, entre otras, considera que la indemnizacin sustitutoria en los casos de imposibilidad material o legal han declarando qrLe <<tan constitucional es una
STC de 29
de
zr
de prestaciru.
391
Ia correspondiente partida indemnizatoria, que es una consecuencia natural del incumplimiento de las obligacionesr.
Como se puede apeciat,lo que se pretende con Ia ndemnzacin por incumplimiento, es que la sentencia flume no se convierta
en una mera declaracin y que lo indemnizado sea correspondiente
con el dao ocasionado de no cumplir con 1o ordenado en sentencia; sin embargo, hay casos en que el resarcimiento econmico no
soluciona las controversias porque el objetivo del administrado es
que se materialice la pretensin amparada.
Frente al incumplimiento de la orden judicial, segn 1o regulado, cabe determinar el dao y cuantificarlo para un eventual resarcimiento al demandante afectado; sin embargo, existe un polmica
respecto de la vigencia de 1o sentenciado; es decir, hasta cundo se
puede exigir el cumplimiento de la sentencia. En ocasiones, sucede
que a pesar de tener una sentencia firme sta se torna inejecutable;
como el caso de las sanciones impuestas a las personas naturales, si
fallecen ya no podran aplicarse a otras personas porque vulneraria
el principio de causalidad. Asimismo, si se ordena la demolicin
de una parte del inmueble porque tiene una dimensin mayor a la
permitida y posteriormente [teniendo sentencia firme] cambian las
392
Por esa razrt, se postula la accin rescisoria contra el procedonde lo cuestionado o revisado no es la sentencia firme; sino
el proceso en su conjunto, de tal forma que si prospera, quedaria
rescindido y accesoriamente todos io acaecido en 1, incluyendo la
cosa juzgada formal. Entonces, la cosa ju,zgada material ser aquella decisin que adquiere respeto y flrmeza por el fondo.
so2a;
s1o se produce
cuando se da una
sentencia dictada sobre el fondo, en procesos donde se hayan podido agotar todas las cuestiones debatibles; es decir, sobre el cual
no sea oponible alguna clase de accin judicial. En estos casos, por
21 VILELA CARBAJAL, Kar1a. "Nulidades
procesales civiles
pg.104.
393
JURISPRUDENCIA
CASACINN" 523.2007. LA LIBERTAD
(tLa
activamente"
Segundo: Que, los argumentos expueslos por la Municipalidad demandante tanto en
administrativa como a trays de la presente demanda radican principalmente en que
la Ley Orgnica de Municipalidades N'27972, publicada el veintisiete de mayo del dos
mil tres, seal en su artculo 69 inciso 9 que los derechos por la extraccin de mateiales
sede
canteras localizadas en su
juris-
diccin constituyen rentas de la Municipalidad y que las disposiciones de la Ley N" 26737,
que foculta a la autoridad de aguas a otorgar permisos para la extraccin de mateiales que
acarrean y depositan las aguas en sus lyeos o cauces y el Decreto Supremo N" 13-97-AG,
modificado por el Decreto Supremo N' 017-2003-AG, que reglamenta dicha ley han sido
derogadas por la acotada Ley Orgnica.
Salas
Medina
394
CASACINN"
CASACIN N"
1 73
O.2OO7.PI(IRA
395
Si la entidad demandada reconoce en va administrativa la pretensin del demandante, el Juez apreciar tal pronunciamiento y,
previo traslado alaparte contraria, con su absolucin o sin esta,
dictar sentencia, salvo que el reconocimiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas
Concordancia:
CPC : 321.inc.7o, 2o, 6"; 330", 33 1", 336", 340", 34I", 342" a 345" .
LPAG : T.P. Afi ry Num. 1 . 1 6" ; 202.1", 202.2", 202.3", 202.4" ; 203" .
.
Comentario:
Este tipo de conclusin del proceso,
la
pretensin tiene lugar cuando la demandada unilateralmente hace
desaparecer las causas que motivaron la pretensin del demandante.
En estos supuestos cesa la materia litigiosa, desaparece el objeto de
la accin, pues la satisfaccin de la pretensin del demandante se ha
logrado fuera del cauce procesal2s.
zs DROMI,
Roberto. Derecho Administrativo, Tomo II. Gaceta Judica, Primera edicin peruana, 2005, pg. 593.
396
En este caso, tambin se ha hecho referencia a la conclusin total o parcial, 1o cual es trascendental, porque en los procesos contenciosos administrativos es frecuente la acumulacin de pretensiones;
por ende, si el administrado solicita que se concluya el proceso porque considera satisfecho sus intereses con alguna acruacin admi
nistrativa extraprocesal, aun existiendo otras pretensiones en curso,
se requerira, adems, un desistimiento respecto de las pretensiones
no amparadas en sede adminisffativa, de realizarse, recin procederiala conclusin del proceso de manera total; en cambio, si hay
reparos por algunas pretensiones que no han sido aceptadas en sede
administrativa, se continuar con el proceso solo respecto de ellas.
Vale puntuahzar que el TUO no ha precisado si esta forma especial de conclusin del proceso es con o sin declaracin sobre el
fondo, sin embargo entendemos que es sin declaracin sobre el fondo
porque ya no habria objeto controvertido; aunque queda la duda sozo HURTADO
397
Asimismo, el hecho que se ampare lo pretendido por el demandante en sede administrativa puede generar otras figuras procesales,
no contempladas expresamente en este ordenamiento; lo cual exige
ser ameritado en cada caso, pues como se ha mencionado puede
producirse tanto la sustraccin de la materia como el desistimiento
de la pretensin y en pocas ocasiones el allanamiento.
Cuando la propia entidad pone a conocimiento del rgano jurisdiccional, ofreciendo la resolucin administrativa que ampara lo
pretendido en la demanda se produce la autocomposicin administratvaz'; lo cual se funda en las amplias facultades de la Administracin Pblica para declarar la nulidad y revisin de oficio de sus
propios actos administrativos. En este caso, el rgano jurisdiccional
toma conocimiento de dicha circunstancia, con la contestacin de la
demanda o en offo acto procesal, pone a conocimiento del demandante y luego emite un pronunciamiento declarando la conclusin
del proceso sin pronunciamiento sobre el fondo de la controversia
de ser el caso; sin embargo, sucede que la entidad demandada, en
ocasiones se allana a la pretensin de la demanda, adjuntando la
resolucin administrativa que ampara 1o pretendido por el demandante, en estos casos, conforme 1o seala el artculo 322" del CpC,
se requerira un pronunciamiento sobre el fondo, teniendo en cuenta
que no se incurra en alguna de las causales de improcedencia del
allanamiento sealados en el artculo 332" delcitado CPC.
En otros casos, las entidades administrativas, emiten resoluciones amparando 1o pretendido en sede judicial, pero condicionado
27 GIMENO SENDRA, vicente. "otros
398
Conforme se aprecia, la satisfaccin extraprocesal de la pretensin es, ante y sobre todo, una actividad administrativa regulada
por el derecho material; como tal, no se trata de otra cosa que de la
amplitud de las facultades de anulacin y revocacin de la Administracin, pero si tal potestad lo ejerce cuando ya existe un proceso
pendiente, el derecho no puede desentenderse del problema, debe
hacer referencia al mismo y estudiar la repercusin en el mundo del
proceso; pues requerir seguir los causes formales para anvlar28.
Jess.
Op. ctt.,pg.392.
399
JURISPRUDENCIA
CASACIN
Lima,
15 de
N'
TO42 - 2OO5
ICA
y Social Transitoria.
SACIN N"
O83 -2 O O
7.HUAT]RA
citar la facultad conferida por la ltima parte del artculo I 21 del Cdigo Procesal Civil; no
obstante el sustento de dicha resolucin est basada en la aplicacin de normas de derecho
400
ffiateia| el anlisis del ceudal probatorio y el aspectofctico del proceso, lo que implica un
pronunciamiento sobre elfondo de la cuestin controtertida y no es propio de una resolucin
que declara Ia improcedencia de la demanda. Que, adems la referida sentencia de yista
recurrida nofundamenta m cul de las causales de improcedencia establecida en el artculo
427" del Cdigo acotado, se ha incurrido en el presente proceso, lo que vulnera el principio
defundamentacin o rnotivacin de las resoluciones consagrado en el artculo 139 inciso
5) de la Constitucin Poltica del Estado concordante con el artculo 12 del Texto Unico
Ordenado de la Ley Orginica del Poder Judicial e nciso 3) y 4) del Artculo 122 de Cdigo
Adjetivo. En consecuencia, la resolucin de mito ha configurado la causal denunciada por
error in procedmdo.
CAS ACIN N"
I 2 O-2 OO 3 -PIURA
29
El Peruano, 28/02/2006
Conciliacin. Efectos de
cosa
juzgada
No se puede pretender pedir la nulidad de una cuerdo conciliatorio cuando este sulte
el mismo efeao que sentencia que tiene la autoridad de cosa juzgada, por lo tanto lo que
el recurrente pretende es que se declara nula, de pleno derecho, la cosa juzgada, aludiendo
que en tal acuerdo se involucra bimes de dominio publico que conforme a la Constitucin
son inembargables, inalienables e imprescriptibles y asimismo propiedad de terceros que no
participaron ni en el proceso ni en el aa de conciliacin, sin embargo se comprob que estos
hechos no fueron incluidos, por consiguiente resuba infundado el recarso planteado mas
aun cuando el inciso segundo del articulo ciento treinta y nueye de la Constitucn Poltica
del Peru dispone que no se puede dejar sin efeno resoluciones que han pasado a outoridad
de cosajuzgada.
cA sACrN
N'
9 62-9 7 -LAMBAYE
QW
El abandono
que
se
El Proceso Civil en su Jurisprudencia Gaceta Juridica, Primera Edicin, 2008, Lima, pg.
2'76.8n referencia alart.328'del Cdigo Procesal Civil.
El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Juridica, Primera Edicin, 2008, Lrma, pg.
274. En referencia al art.32l" del Cdigo Pocesal Civil.
401
o conciliar sobre pretensiones que contengan derechos disponibles. Si el acuerdo homologado o aprobado es total, producir
la conclusin del proceso. De ser parcial, el proceso continuar
sobre los aspectos no comprendidos. Para proponer o acceder ala
formula de composicin, la entidad deber analzar objetivamente la expectativa de xito de su posicin juridica en el proceso.
Concordancia:
La Conciliacin y la ffansaccin, tienen una normatividad propia en el Cdigo Procesal Civil. La primera se encuenffa regulada
en los artculos 323" al 328" y el segundo del 334' al 339" de dicho ordenamiento procesal; en ambos casos la decisin arrlbada y
homologada ante el Juez constituye una decisin con autoridad de
cosa juzgada; de all que ninguna de las partes que han conciliado o
transigido, pueden reactivar la controversia.
Para utlizar cualquiera de estos dos mecanismos en el curso
de un proceso Judicial, primero tendrn que decidir, si adoptan un
acuerdo sobre la totalidad o parte de las pretensiones demandadas;
luego, para que dicho acuerdo pueda ameritar la conclusin del proceso, tiene que ser puesto a conocimiento del luzgador, a fin de determinar si la conclusin del proceso ser total parcial; pues cabe la
posibilidad que las partes transijan o concilien solo respecto de una
de las pretensiones, dejando subsistente las dems; en cuyo caso,
continuar el proceso sobre aquellas pretensiones que no han sido
sometida al acuerdo. En cualquier caso, llevado a cabo cualquiera
de stas dos formas de conclusin de la controversia, el Juez homologar el acuerdo y dar por concluido de manera total o parcial.
Acorde con 1o establecido, por el TUq estas formas autocompositivas de solucin deben cumplir con las siguientes caractersticas:
")
b)
c)
el
proceso.
29
30
Tratado de Derecho Procesal, Coordinado: Juan Carlos Cassagne. Op. cit., pg.73.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. "Fomas especiales de conclusin del Proceso". Gaceta Jurdica. Segunda Edicin, Lima, 2002, pg. 53
en:
404
iii.) que
plesT
3r
El acuerdo
debe llegar
Admi
debe ser
La conciliacift supone la solucin ajustada a derecho de las controversias con las entidades del Estado y debe responder a fines lcitos
sustentables.
Este requisito que no se encuentra contemplado en el TUO del proceso contencioso administrativo, pero su omisin constituye causal de improcedencia, acorde con lo sealado en
el artculo 328" del Cdigo Procesal Civil.
MORON URBINA, Juan Carlos. "Solucin Altenativa de Controvesias en Sede Administrativa", en Derecho Procesal Administrativo, Vol. II., Primera Edicin, Editorial Rohdas,
Lima, 2000, pg.157.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberro. Op. cit., p9.143.
405
vlido o no, 10 cual conllevata a un acuerdo viciado; y ii) Tesis positiva, soslene que en el Derecho Adminisfrativo, tambin se dan relaciones de carcter patrimonial, por lo que no existen razones vlidas
para excluir totalmente la posibilidad de transaccin, aunque las leyes
adminisrativas la sujeten a formalidades especialesu.
A pesar que nuestra normatividad ha contemplado la conciliacin y la transaccin, dentro de un mismo dispositivo legal y les
ha asignado requisitos comunes, se sabe que ambas atiende a dos
figuras distintas, las cuales se encuentran diferenciadas en el Cdigo Procesal Civil, mas no en nuestro ordenamiento; por ello, solo
a manera de reflexin vale la pena mencionar algunas diferencias
saltantes:
A pesar que, ambas figuras extinguen la pretensin; la conciliacin focalza su acuerdo en la pretensin de la demanda; mienras que la transaccin permite modificar, novar o
crear otras relaciones diversas; porque est caracterizada
por hacerse concesiones recprocas.
En la conciliacin puede haber renuncias y concesiones unilaterales o bilaterales; mientras que en la ffansaccin necesariamente cada concesin requiere otra recproca.
En cualquiera de estos dos mecanismos de solucin de conflictos, debe tener presente que el nuevo contenido del inters pblico,
es concebido ya no como un inters diferente a los intereses de los
ciudadanos y de naturaleza autnoma cuyo titular es el Estado, sino
como un inters integrador de los aspectos comunes y generales de
MONTI
106
JURISPRUDENCIA
CASACIN N"
588.q6LIMA'
Data 35.000.
37
G.J.
El articulo del Cdigo Procesal Civil, establece que en cualquier estado del proceso de
partes pueden transigir su conflicto de intereses, incluso durante el trmite del recurso de
casacin y aun cuando la causa este al voto o en discordia.
las
35
36
31
MORON URBINA, Juan Carlos. "Solucin Alternativa de Controversias en Sede Adminisftariva". Op. cit., pg. 158.
Idem., pg. 275, art.323" CPC.
Idem., pg. 276, art.328" del CPC.
407
3S
judicial. Requisitos
Si bien el articulo 339 del Cdigo Procesal Civilfaculta a las partes a celebrar cualjuidico destinado a modifcar o regular el cumplimiento de la sentencia, tal
facuhad no puede excederse al extremo de contrayenir une norma imperativa.
quier acto
39
Transaccin
judicial. Formalidad
EI documento suscrito de conformidad con el articulo 339 del Cdigo Procesal Civil,
que no ha sido negado por las partes, surte los efeaos que ellas han expresado en sus contenidos, no requiiendo para su eficacia el cumplimiento deformalidad alguna distinta a la que
la norma. El acuerdo al que aribaron las partes despus de la smtencia no
se consigna en
puede ser debajo sin efecto en forma unilateral, por el solo meito
formalidad, mxime si la otra parte cumpli con lo pactado.
cA sACrN
N'
de no cumplirse con
cierta
La
de una tercero
por transaccin esfundada en el caso que se inicie un proceso identico al otro m que las partes transigieron. El proceso anterior la ahora
excepcin conclusin del proceso
CASACIN N"
213
5.2005-LIMA
La transaccin debe ser realizada nicamente por las partes o por quienes tirne facaltades expresas para haceilo, asi; de contener el documento los los eleffientos preyistos en el
articulo 337 del Codigo Procesal Civil, el juez procede a homologar la traruaccin se abarcan todas las pretensiones en litigio.
:a
:s
408
CASACIN N"
5-2 OO s.LIMA 4I
213
judicial. Homologacin
corno
facultad especial
EXPEDIENTE N'
29329-3
80-99 A
parte que
no presto su conformidad a la misma. Seguidamente enumeraro los puntos controvertidos y, en especial, los que ttan a hacer materia prueba.
EXPEDIENTE N'
77 1.95-
Hinostroza Minguez.
T.
LIMA43
ILp, 344
Conciliacin. Objeto
por concluido
el proceso.
4r
del CPC.
409
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 119", 121", I22", 396";
Ley Proceso Contencioso Administrativo: arts. 38o, 39" a|44".
Comentario:
Este dispositivo legal es concordante con lo establecido en el aranteriormente, porque precisa los alcances del fallo.
1o
1o
Cdigo Procesal Civil.- Artculo 122': Contenido y suscripcin de las resolucrones.Las resoluciones contienen:
l. La indicacin del lugar y fecha en que se expiden;
2. El nmero de orden que les corresponde dentro del expediente o del cuaderno en que se
expiden
4t0
La obligacin que debe asumir el demandado [Qu debe hacer el demandado como consecuencia de la sentenciaJ.
a
Estas precisiones, a pesar de ser algo redundantes, son trascendentales porque, cuando el mandato es genrico o vago, la ejecucin
del proceso se dilata, de tal forma que genera incertidumbre respecto de cundo el rgano jurisdiccional empezar a adoptar las medidas de ejecucin forzada; por ello, entendemos que este dispositivo
legal est relacionado con el derecho a gozar de la efectividad de la
sentencia, 1o cual a su vez es parte del principio de tutela jurisdiccional efectiva; de dicho anlisis, surgen las reflexiones sobre la tutela
de la ejecucin de la sentencia; las cuales cobran una importancia
especial, sobre todo en un pas que reclama no solo decisiones justas
sino ejecutables plena y oportunamentetr.
46
3. La mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la
decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada
punto, segn el mrito de lo actuado.
4. La expresin clara y precisa de lo que se decide u ordena, respecto de todos los puntos
conovertidos. Si el Juez denegase una peticin por falta de algn requisito o por una cita
ennea de la norma aplicable a su criterio, deber en forma expresa indicar el requisito
faltante y la norma correspondiente;"
5. El plazo para su cumplimiento, si fuea el caso;
6. La condena en costas y costos y, si procediera, de multas; o la exoneracin de su pago; y,
7. La suscripcin del Juez y del Auxiliarjurisdiccional respectivo.
La resolucin que no cumpera con los requisitos antes sealados seni nula, salvo los decretos que
no requerirn de los signados en los incisos 3., 5. y 6., y los autos del expresado en el inciso .
La sentencia exigir en su redaccin la separacin de sus partes egositiva, considerativa y resolutiva.
En primera y segunda instancias as como en la Corte Suprema, los autos llevan media
fnma y las sentencias ftrma completa del Juez o Jueces, si es rgano colegiado.
Cuando los rganos jurisdiccionales colegiados expidan autos, slo ser necesaria la conformidad y frma del nmero de miembros que hagan mayora relativa.
Los decretos son expedidos por los Auxiliares jurisdiccionales respectivos y sern suscritos
con su fuma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro de las audiencias.
TAM PEREZ, Jos. Op. cit., p8. 45.
4tt
Este dispositivo legal seala que si se declarafundada la demanda, debe establecerse el tipo de obligacn a cargo del demandado
GARCA ENTERRA, sostiene que dicha precisin es importante
para concluir que la sentencia no es ya meramente anulatoria segn
la vieja concepcin del recuso objetivo sino de reconocimiento y
restablecimiento de los derechos e intereses legtimosa7.
JURISPRUDENCIA
CASACIN N'224-2OOO,
en
forma"
ae
47
CenCe oe NfuRRA,
48
19
Madrid, 1998,pg.509.
LEDEZMA NAVAEZ, Maianella. Op. cit., p9.269.
412
La potestad de hacer ejecutar las sentencias y dems resoluciones judiciales corresponde exclusivamente al Jvzgado o Sala que
conoci del proceso en primera instancia. En caso de que la ejecucin corresponda avna Sala sta designar al Vocal encargado
de la ejecucin de la resolucin.
Los conflictos derivados de actuaciones administrativas expedidas en ejecucin de la sentencia sern resueltos en el propio proceso de ejecucin de la misma. Antes de acudir alhez encargado
de la ejecucin, el interesado, si 1o considera conveniente, podr
solicitar en va administrativa la reconsideracin de la actuacin
que origin el conflicto.
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil: arts. 34", 50", 5 1o, 339" , 396" , 5I7" , J 13"
al 719";
Ley Proceso Contencioso Administrativo: art. 39" ;
Ley Orginica del Poder Judicial: arts. 4",40" inc. 5, 184", 185".
Comentario:
puntualizar qtJe una parte de este dispositivo legal
ha quedado sin efecto con la dacin delaLey 29364, toda vez que
ahora los Juzgados especializados en 1o Contencioso Administrativo son competentes para conocer todo tipo de pretensioness0 y las
Es pertinente
Salvo las demandas de Revisin Judicial, regulada en la Ley de Ejecucin Coactiva, Ley
26979 qlue an son atendidas por las salas conteciosas administrativas.
4t3
En cualquier caso, cuando 1a sentencia ingresa a etapa de ejecucin, cualquier conflicto derivado debe ser resuelto por el mismo
rgano jurisdiccional salvo que impugnen decisiones emitidas en
esta etapa porque son resueltas por la Sala Superior; no obstante
queda subsistente el derecho del administrado de solicitar en la va
administrativa la reconsideracin de la actuacin que origin el conflicto; sin embargo, esta opcin, no podra ameritar el inicio de offo
procedimiento administrativo y por ende otro proceso judicial, porque se caera en un crculo vicioso, respecto de algo que ya tienen
decisin judicial con autoridad de cosa juzgada; de all que la norma
precisa que todo conflicto derivado de la ejecucin sern resuelto
por el propio proceso.
En la legislacin espaola contenciosa administrativa, se prev supuestos de inejecucin de sentencias, por imposibilidad material o
414
sr
415
l.3 En la ejecucin
l.4La renuncia,
416
Concordancia:
Asimismo la norma establece que se est obligado a realizar todos los actos para la completa ejecucin de la resolucin bajo responsabilidad civil, penal (resistencia y desobediencia ala autoridad,
artculo 368" del Cdigo Penal) o administrativa (Orden funcional o
disciplinario). En el caso de la responsabilidad civil, consideramos
que debi haberse sealado la responsabilidad patrimonial, establecida en el artculo 238",Ley 27444; porque el incumplimiento de
la decisin judicial, genera un dao provocado por una actuacin
directa de la entidad pblica sentenciada, 1o cual debe ser auibuido
como una responsabilidad objetiva; sin embargo, cuando la norma
seala responsabilidad civil, nos lleva al razonamiento de dolo o
culpa, que calzaran este caso solo para los funcionarios publicos en
el proceso de repeticin que tendra que realzar la entidad respecto
del funcionario que se resiste al cumplimiento.
418
El tercer punto
blecida en la norma, pafa aquellos funcionarios encargados de exterioizar la voluntad de las entidades; es decir, sern solidariamente
responsables civil, penal o administrativamente, tanto el titular de
la entidad como el funcionario encargado de ejecutar la decisin
judicial.
4t9
"Toda persona y autoridad est oblgada a qcatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales o de ndo/e administrathta, emanadas de autordad judcial competente, en sus propios trminos,
sin poder calificar su contendo o sus fundamentos, restringir sus
efectos o interpretar sus alcances, bajo la responsabildad cfuil, penal o administrativa que la ley seala".
TORRES, Juan Ramn. "Jurisdiccin Administrativa Revisora y Tutela Judicial Efectiva". Editoial Civitas, Madrid, 1998, pg. 377.
420
SUMARIA BENAVENTE sostiene que la falta de relacin entre el modelo poltico elegido y su traduccin en el modelo procesal
a travs del cual se desarrolla la funcin jurisdiccional, solo trae
como consecuencia, una actividad jurisdiccional intil e ineficiente
en contradiccin permanente con el Estado ylafalta de legitimacin
del sistema, como componente bsico de un Estado de Derechos.
Es decir si el objeto del proceso judicial es servir de herramienta de
justicia y la sentencia no puede cumplirse, entonces todo el proceso
carece de sentido.
Ahora bien, sabiendo que frente a una sentencia consentida o
ejecutoriada, se tendr que proceder a la ejecucin forzada, es importante tener presente que, antes de vttlizar algn medio compulsorio, se debe de haber efectuado lo siguientesT:
1)
2)
3)
no
justifcado.
57
CONZLBZ pnf Z, Jess. Manual de Derecho Procesal Adminisrrativo. Op. cit., pg.426.
SUMARIA BENAVENTE, Omar. "El sistema de la Tutela Jurisdiccional", en Constirucin
y Proceso, Ara Editores, Lima, 2009, pg.387.
TAM PEREZ, Jos., Op. ctt.,pag.48.
421
JURISPRUDENCIA
STC N" O35O.2OO5.PC/TC - LIMA
Trib unal Constitucional
2,- Es necesario tener en cuenta que la Procuradora Pblica del Poder Judicial ha
alegado que su representado no es renuente a acatar la resolucin cuyo cumplimiento ha
ordenado la recurrida, sino que su cumplimiento est sujeto "(..) a la aprobacin y autoizacin de recursos presupuestales por parte del Ministerio de Economa y Finanzas (.,,)".
3.- Este Tribunal considera que dicho argumento, antes que eximir de responsabilidad
a las autoridades del sector; directa o indirectamente emplazadas con la demanda, pone de
manifiesto una actitud insensible de parte de los funcionarios del Poder Judicial, la cual,
como se ha dicho en la STC 3149-2004-AC / TC "(...) genera desesperanza en losjustciables
respecto de las soluciones que ofrece el Derecho; deslegitima el Estado Democrtico ante los
ciudadanos (..,)"; po, consiguiente, la renuencia de las autoridades del Poder Judicial en
cumplir un mandamus cierto, claro, concreto, lquido, actual y que reconoce un derecho
incuestionab le al recurrente, contrayiene lo s yalores constitucionales.
422
47.1
sus
.2
47.3
47.4
Concordancia:
--
Este dispositivo legai establece las reglas que deben cumplfu las
entidades pblicas cuando son sentenciadas a pagar alguna suma
dineraria; con lo cual queda claro que las reglas establecidas en el
artculo anterior no son estrictamente aplicables en este supuesto.
1.
2.
Solamente, si se cumple el requisito citado en el punto anterior, ser atendida por la entidad pblica.
4.
Finalmente, si y solo si, se cumple los puntos anteriores, recin podr exigirse el cumplimiento de pago, acorde con el
siguiente procedimiento :
4.1 La Oficina
Cuando lapartida correspondiente a sentencias judiciales consentidas de la entidad obligada, no alcanza para
cumplir con la orden de pago dispuesto por el Jvez,la
Ley ha establecido que, el Tirular del Pliego presupuestario [mxima autoridad de entidad] , podr hacer las
modificaciones presupuestarias, previa evaluacin y
prtorizacin de las metas presupuestarias. Vase que,
la ley no dice que pagar, sino que previa evaluacin
y prorizacin el titular podr realizar modificaciones
presupuestarias. Con lo cual se infiere que, si hay presupuesto disponible pero hay otras prioridades no prospem el pago en ese periodo; mas, si no perjudica las
dems partidas o rubros de la entidad entonces s podra
cumplirse con 1o ordenado por el Juez.
4.3
426
4.4
4.5
derogado por la nica Disposicin Complementaria Derogatoria dei Decreto Legislativo N" 1069, publicado el 28 junio 2008.
427
"Articulo
IL
a) Los
b) Los bienes de servicio pblico, que son aqullos destinados directamente al cumplmiento de losfines pblicos de responsabldad
de las entidades estatales; as como los benes destinados directamente a la prestacn de servicios pblicos o administratvos.
c) Los
bienes reservados
d)
e)
reglamentaria, adminstratitta
y de tutela
conforme a ley',.
Esta denominacin e incluso la relacin de bienes pblicos sealados, generan incertidumbre porque la descripcin es muy genrica, lo cual hace compleja algun tipo de ejecucin y con dicha
incertidumbre parece que la Administracin pblica no podra ser
objeto de ejecucin forzada y por ende la ejecucin de sentencias
con contenido patrimonial no sera efectiva en algunos casos.
Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la Sentencia N". 0152001-AI/TC, N" 016-2001-AI/TC, N" 004-20 \T-AI/TC, acumulados, de fecha 29.01.2004, estableci y recomend entre otras cosas
lo siguiente.
Fundamento 67: crear un registro de la deuda pbhca interna, a
fin de poder conocer a cunto asciende y si resulta exigible o puede
tener tal naturaleza en el futuro inmediato o mediato, seal adems que en ese registro debe constar el origen de la obligacin, la
preferencia legal, para la amorttzacin y el pdgo, as como todos
los otros datos que permitan conocer con claridad las obligaciones
asumidas por el tesoro pblico.
428
eL
Fundamento 68: legislar y establecer la Responsabilidad Solidaria de los funcionarios pbicos del Estado, respecto de los actos administrativos que dispongan, celebren o ejecuten; porque la impunidad penal y la irresponsabilidad civil ha permitido que la Repbiica
haya sido gobernada de manera inescrupulosa.
Fundamento 70: adoptar medidas que permitan contar con una
poltica estatal destinada alpago de la deuda interna, sealando expresamente las siguientes, a saber;
Establecer un registro actualizado, pblico y transparente de las deudas que tiene el Estado, debido a sentencias judicialesJirmes.
Establecer un registro actualizado de los bienes del Estado, distinguiendo entre los que son de dominio pblco y aquellos que son de
dominio privado,
Crear programas de previsin de gastos para atender el cumplimiento
de sentencias que puedan razonablemente ser desfavorables al Estado,
desde el momento en que se dicte la sentencia de
pimera instanca.
Sancionar sin omisin alguna a los funconarios que no presupuesten oportunamente las deudas de su sectori deriyadas de sentencias
judiciales firmes, modificando el artculo 48" de la Ley de Gestn
Presupuestaria del Estado.
fscal.
Establecer legalmente que el gasto para el cumplimiento de sentencias es prioritario en la programacin y formulacin presupuestaria.
Contemplar legalmente la posibilidad de sustituir la prestacin ordenada en Ia sentencia, prea aceptacn del deudor; ya sea mediante una
ndemnimcin, o adjudicacin en pago, o compensacin de crditos.
Regular la posibilidad
mandato judicial.
de
429
Establecer la prelacin en los pagos ordenados en sentencias judciales desfovorables al Estado, considerando la antgedad de las sentencias frmes inazonablemente retrasadas en su ejecacn.
Establecer la responsabilidad penal, civil o administrativa en los casos de generacin de deudas motivadas por razones dolosas, calpa
inexcusable o arbitrariedad de funconarios pblicos.
Como se aprecia, la sentencia del Tribunal Constitucional efectu serios reparos a la legislacin vigente respecto de la ejecucin de
sentencias con contenido patrimonial; sin embargo, a pesar que dicho pronunciamiento fue emitido eR el ao 2004; aun no se aprecia
la implementacin de tales medidas. Con 1o cual las sentencias condenatorias, emitidas conffa las entidades publicas donde se ordena
el pago de sumas de dinero, no es efectiva.
Dicha problemtica aparece como un contrasentido de esta clajudiciales, porque las obligaciones dinerarias impuestas al Estado mediante sentencia deben ser honradas en virtud del
derecho fundamental de gozar de la efectividad de las sentencias;
por tanto, consideramos que frente a esta legislacin se hace necesario una actividad mas comprometida por parte deI Juez parahacer
cumplir sus decisiones.
se de procesos
430
60
CONZLEZ pREZ,
Jess.
431
Concordancia:
Cdigo Civil: arts.L236", 1242" aL1250";
Cdigo Penal: art. 635" al 64I", 567", 568";
Ley Proceso Contencioso Administrativo: art. 40".
Comentario:
Este dispositivo legal se refiere aI pago de intereses legales, que
viene a ser el rdito que se generan durante el tiempo que se incumple un pago, en este caso al establecido en sentencia, que ampara
una pretensin, que obliga al Estado dar suma de dinero.
La generacin de intereses legales es un derecho que se desprende del artculo 1245' del Cdigo Civil, existe reiterada jurisprudencia del Tribunal Constirucional, que reconoce el pago de intereses
legales aun sin haberlo solicitado, especialmente en materia pensionaria; sin embargo, ello no es bice para qrle tambin se aplique
al monto indemnizatorio fijado en sentencia por responsabilidad
patrimonial de la Administracin Pblica y ala suma dineraria de
carcter resarcitoria que es definida o determinada en ejecucin de
sentencia por incumplimiento de la misma.
Los intereses legales empiezan a generarse desde el dia siguiente
al vencimiento del plazo, otorgado a la entidad pblica para que d
cumplimiento de la sentencia; as se desprende de este texto normativo en tanto dispone que, la entidad pblica se obliga a este pa1o,
por el retraso a la ejecucin de la sentencia; en ese sentido, mientras
432
1o decidido,
este concepto.
433
Concordancias:
434
43s
Concordancia:
Cdigo Procesal Civil arts. VIII, ry, 13",45", 5 1o, 7 4", 8I", 110", 122"
inc. 6, 169", 17 7", 1 83", I 87o, 19 5", 316", 321", 4I0" al 4I9", 815" .
6s GUAS|
436
tos estn relacionados con aquellos que emanan del propio proceso;
es decir, aranceles judiciales, pago de peritos y todo gasto que, necesariamente tenga que hacerse para mantener el proceso judicial;
es decfu, est relacionado con la actuacin procesal. Los costos,
tambin son gastos que se tienen que reahzar en el curso del proceso judicial, pero relacionado con la parte personal, como gastos de
patrocinio jurdico, movilidad, etc.
En primera instancia, pareciera que solo los particulares generan estos gastos de manen directa porque las entidades pblicas
estn exoneradas de los aranceles judiciales; sin embargo ello no
significa que el patrocinio jurdico no cueste a la Administracin
Pblica, pues la defensa del Estado a cargo de las Procuraduras Pblicas forman parte de su estructura orgnica y presupuestaria, por
ende s generan gastos econmicos para la Administracin. Por dicha raz6n, cuando se lleva adelante un proceso manifiestamente infructuoso, laparte contraria tendra que asumir los gastos generados
porque constituye un menoscabo al patrimonio del administrado y
gastos pblicos innecesarios para la entidad pblica; sin embargo,
la postura del legislador ha sido establecer la prohibicin expresa
al pago de estos gastos para ambas partes; por tanto, por ahora no
cabe forma de exigir este concepto como pretensin de la demanda,
salvo que eventualmente pueda incluirse y cuantificarse como parte
del monto indemnizatorio en caso se demande una pretensin de
dicha nayaleza.
CHANAME ORBE, RaI. Diccionario Juridico Moderno. Editorial San Macos,
1995,
ps.135.
oz GARBERI LLOBREGAT, Jos. "Costas Procesales y Justicia Gratuita", en Derecho Procesal administrativo, Tirand lo Blanch. op. crt., 522.
437
JURISPRUDENCIA
SASACIN N" 3322-00 CALLAO. El peruano
31
/ 07 / 200 t
Cuorto: Que, por lo dems, el pago de costas y costos en un asunto accesorio que
no versa sobre el fondo del asunto ni sobre las razones por las que se declara concluido el
ploceso, en tal sentido, su invocacin no resultafactible en casacin por cuanto en esta va
solamente se discute los errores injudicando que tienen que yer colt
vicios procesales que inciden sobre el trmte del proceso principal;
el
ctuil
CASACIN
costas
438
Primero'- Que,
e inequvocamente
el
que
Artculo cuatrocientos
los
Segundo,- Que, al no haberse aplicado esta norme se ha incurido en causal de nulidad conforme a lo dispuesto en el Artculo ciento setentiuno det Cdigo Procesal Civil,
nulidad que slo alcanza al extremo que se condena el pago de costos costas a la recurrente
conforme al segundo prrafo del Artculo ciento setentitrs del Cdigo Procesal Ciyil,
Tercero'- Que, en consecuencia y en concordancia con el principio de economa procesal a que se refere el Artculo quinto del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Ciril, resulta
innecesaio devolver los autos para que se expida nuelo fallo, pues la exencin de las costas
y costos, no tiene influencia en lo dems que contiene el fallo impugnado.
439
Disposiciones
omplementarias
A partir
derogados:
1.
2.
3.
4.
Los artculos 9o y 10" del Captulo II y la Dcima Disposicin Complementaria, Transitoria y Final del Texto Unico
Ordenado del Rgimen Pensionario del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N" 070-98-EF.
6. El primer prrafo del articulo I7" del Decreto Ley N" 25868,
modi-ficado por el artculo 64'del Decreto Legislativo N" 807.
7. La Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria de la
Ley N" 2698I.
8. El artculo 370" de la Ley N" 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros;
9. Todas las dems disposiciones legales que se opongan a la
presente Ley, cualquiera sea su especialidad.
5.
Segunda.- Djense sin efecto todas las disposiciones administrativas incompatibles con la presente Ley.
'Adems del Ejecutor podr disponer la suspensin del procedimiento e1 Poder Judicial, slo cuando dentro de un proceso de
amparo o contencioso administrativo, exista medida cautelar".
Disposiciones Finales
Primera.- El Cdigo Procesal Civil es de aplicacin supletoria
en los casos no previstos en la presente Ley.
Segunda.- Las disposiciones de la presente Ley solo sern modificadas por ley expresa.
444
Tercera.- Esta Ley enftar en vigor a los 30 (treinta) das naturales siguientes a su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
44s
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica
Ha dado laLey siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA.
Ha dado laLey siguiente:
LEY QUE MODTFTCA DTVERSOS ARTCULOS DEL CDrcO pROCESAL CNTIL
Artculo 1.- Modificacin de los artculos 384, 386,387, 388, 3gl, jgT,
I del Cdigo Procesal Civil
Modificanse los artculos 384, 386,387, 388, 391, 392, 393, 394, 396, 400,
401, 403 y 5l 1 del Cdigo Procesal Civil, en los rrminos siguienres:
El recurso de casacin se sustenta en la infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.
1.
Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que,
como rganos de segundo grado, ponen fin al proceso;
449
2.
3.
dentro delplazo de diez das, contado desde el da siguiente de notificada la resolucin que se impugna, ms el trmino de la distancia cuando
corresponda;
4.
l.
Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin adversa de primera instancia, cuando esta fuere confumada por la resolu-
2.
describir con claridad y precisin la infraccin normativa o el apartamiento del precedente judicial;
3.
4.
indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio, se precisar si es total o parcial, y si es este ltimo, se indicar
hasta donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisar
en qu debe consisti la actuacin de la Sala. Si el recurso contuviera
450
ambos pedidos, deber entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como subordinado.
1.
2.
Las partes podrn solicitar informe oral dentro de los tres das siguientes de
la notificacin de la resolucin que fija fecha para vista de la causa.
a,laparte
451
l.
2.
anula 1o actuado hasta la foja que contiene la infraccin inclusive o hasta donde alcancen los efectos de la nulidad declaruda, y ordena que se
reinicie el proceso; o
3.
4.
Artculo
400. - Precedente
judicial
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al pleno casatorio constituye precedente judicial y vincula a los rganos jurisdiccionales de la
Repblica, hasta que sea modificada por otro precedente.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso se publican obligatoriamente en el Diario Of-rcial,
aunque no establezcan precedente. La publicacin se hace dentro de los sesenta
das de expedidas, bajo responsabilidad.
452
Artculo
403. -
Interposicin
DISPOSICIONES MODIFICATORIAS
453
de la Ley Orgiirrica
Modificanse el artculo 32, el inciso 2, del articulo 33; los incisos 3 y 5 del artculo 35; el inciso 2 del artculo 40; el artcul o 42; y el artculo 51 del Texto Unico
Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo
N'017-93-JUS, conforme a los textos siguientes:
a)
b)
tintos;
c)
d)
e)
y,
(.)
2.
454
3.
5.
(..)
(.
.)
2.
De las quejas de derecho y contiendas de competencia que les corresponde conforme a ley.
1.
2.
3.
judicial;
4.
de los conflictos de autoridad entre los Juzgados de Trabajo y autoridades administrativas, en los casos previstos por ley;
5.
6.
a)
b)
c)
Incumplimiento
nalvraleza.
d)
e)
0
g)
sindicales.
455
h)
Entrega, cancelacin o redencin de certificados, plizas, acciones y dems documentos que contengan derechos o beneflrcios laborales.
i)
i)
k)
1)
los trabajadores.
Impugnacin de laudos arbitrales emanados de una negociacin colectiva.
Demanda contencioso administrativa en materia laboral y seguridad so-
cial;
m)
y,
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
Procesal Civil.
TERCERA.- Derganse el artculo 31; los incisos 3,4 y 5 del artculo 33;
los incisos 1,2 y 7 del artculo 35; y los incisos 3, 4y 5 del artculo 40 del Texto
Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto
Supremo N' 017-93-JUS.
DISPOSICIN TN.NSITORIA
DISPOSICIONES FINALES
1o
SEGUNDA.- La modificacin establecida en la primera disposicin modificatoria entra en vigencia a los seis (6) meses de publicada la presente Ley.
456
TERCERA.- Las derogatorias del artculo 31, del inciso 4 del artculo 33,
del inciso 2 del artculo 35 y del inciso 5 del artculo 40 del Texto Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, a que se refiere la tercera disposicin
derogatoria, entran en vigencia a los seis (6) meses de publicada la presente Ley.
Comuncase al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los doce das del mes de mayo de dos mil nueve.
JAVIER VELSQUEZ QUESQUN
Presidente del Congreso de la Repblica
Mando
se
publique y cumpla.
457
NOTIFICA
al demandante
A
(,r
6
@'
I
I
Leyenda:
:Demandante
l\
\l
s.
d."1"*
eumapa
l-t. t
r"r*-. o'
Se declara
INFUNDADA
",..-rl
I se Lleva a cabo
| |
CONCLLTYE
PROCESO
:Juzgado
O:Demandado O:Ministerio
Publico
SENTENCIA
f-/
YY
I
Contesta \
Reconducido al
proceso especial
Leyenda:
O:
Demandant.
l-l:
Juzgado
1O:
Demandado
MODELO
AUTO DE SANEAMIENTO*
PODER
ruDICIAL
EsPEffiffi?iil
Expediente
Demandante
Demandado
Materia
Secretario
7519-20t0
Empresa de Transportes Turismo Estrella
Azul SAC
Municipalidad Metropolitana de Lima
Nulidad de Resolucin Administrativa
Maximiliana Torres Ugaz
I.
SANEAMIENTO PROCESAL
AUTOS Y VISTOS: Teniendo a la vista el expediente administrativo, habindose contestado la demanda y no encontrndose
ningn escrito pendiente de proveer, y Considerando:
Primero.-Laparte demandada ha cumplido con absolver eltrmite de la demanda, dentro delplazolegal, conforme se verifica
del cargo de notificacin que se tiene a la vista.
Segundo.- No obran en el expediente escrito proponiendo excepciones o defensas previas.
460
Tercero.-
II.
DE LA PARTE DEMANDANTE:
DE LA PARTE DEMANDADA:
Admtase el expediente administrativo ofrecido como nico medio
probatorio.
TV.
462
ESCRITO
SUMILLA
01
Nulidad de
Resolucin
Administrativa.
PETITORIO
Solicito, como pretensin principal, que se declare la Nulidad
Total de la Resolucin de Alcalda N" 159-2009-MLIN-Ica-ALC de
fecha 2I de febrero del2010; la cual agotando lava administrativa,
deneg mi pedido de licencia de funcionamiento para operar mi
local comercial sito en: Av. Central 342-Pla,za de Armas de Ica.
Datos ficticios.
463
DEMANDADO
MUMCIPALIDAD DE ICA
A quien se notificar a fravs de su Procurador pblico a
cargo de
N" 521
I.
FUNDAMENTOS DE IIECHO:
1.
Antecedentes
1.1
El
164
eL
2. Fundamentos Jurdicos
caso, han efectuado una inspeccin en ausencia de la interesada y sobre todo sin notificar de la fecha de la inspeccin.
2.3 Por esas razones, el acto administrativo impugnado adolece de un requisito de valtdez, "procedimiento regular", 10
cual constituye una causal de nulidad de pleno derecho conforme 1o establecido en el artculo 10 numeral2) delaLey
27444.
II.
Ttr.
YA PROCEDIMENTAL:
Va Procedimiento Especial.
465
VI. COMPETENCIA:
Territorial. Iuez Contencioso Administrativo de Ica, toda
vez que la resolucin que se impugna y los hechos han
ocurrido en dicha jurisdiccin.
Es pertinente mencionar que, en virtud de 1o establecido en
el ltimo pnrafo del articulo 11" del TUO de la Ley 27584,
en los lugares donde no exista Juez o Sala Contenciosa
Administrativa, es competente el Juez Civil o el Juez Mixto
en su caso, o la Sala Civil Correspondiente. Por tal razn,
esta demanda, por economa procesal debe ser atendida por
el Juez Especializado de Ica.
1.
466
2.
3.
4.
5.
6.
POR TANTO:
Srvase Seor luez(a) admitir
derecho..
de
l-C
l-D
se consigna
que no encontraron a nadie y se deja constancia que verificaron por fuera.
l-G
de pruebas y cdulas de
notificacin.
SEGLINDO OTROS UCO: De acuerdo a 1o previsto en el artculo
80' de1 Cdigo Procesal Civil, autorizo al abogado que suscribe la
presente demanda, Dr. Agustin Zevallos Valladolid con Registro de
C.A.L N" 54235, sealando como domicilio el mismo fijado en el
introito, para que asuma las facultades generales de representacin
a que se refiere el artculo 74" del Cdigo antes citado; declarando
estar instruidos de la representacin que otorgamos y de sus alcances.
c.A.L.
54235
Abogado
468
Escrito
Sumilla:
01
PETITORIO:
va Procedimiento Especial formulo Accin contencioso Administrativo contra la acruacin material ejercida por Municipalidad de
Brea, consistente en el embargo arbitrario ejercido en el inmueble
de mi propiedad.
1* Los datos de las partes procesales aqu consignados han sido variados, el ejemplo es un caso
cierto, solo
se ha
469
DEMANDADO
MLTNICIPALIDAD DE BRENA, a quien deber notificrsele
Lima.
FUNDAMENTOS:
Del cese de la actuacin material
Octavo.- La Municpalidad est obligada a pagar una indemnizacin por el dao generado, porque el dao que vengo sufriendo es
uno de natvraleza antijurdico; es decir, no estoy obligado a soportar un dao de esa envergadura, porque la Municipalidad es responsable de manera objetiva frente a los administrados, por los daos
que genere sus funcionarios en el ejercicio de sus facultades.
En este caso, estamos frente a un acto funcional propia de las actividades de la Municipalidad, pero irregular y arbitrario.
Noveno.- La relacin de causalidad est probada con el acta de embargo levantada en ese momento donde se demuestra que embargaron bienes del inmueble de mi propiedad a pesar que, all ya no vive
el anterior propietario o deudor que buscaban.
472
S/. 7 000.
S/. 10 000. Son los gastos de depreciacin de los daos que sufren
los bienes en un depsito, principalmente la cristalera fina.
S/. 5 000. Son los gastos operativos paramantener al procurador y
aranceles judiciales a lo largo de todo el proceso.
el dao moral
AGOTAMIENTO DE LA VN AIUNTTSTRATIVA
Con fecha 03 de noviembre del2009, present una carta al Alcalde
impugnando el acto material y ala vez solicitando la devolucin de
mis pertenencias mas el pago de la indemnizacin; sin embargo,
habiendo pasado 31 das, debe entenderse por agotadala va administrativa .
YIA PROCEDIMENTAL
Proceso Especial
FUNDAMENTACION JURDICA
Constitucin Poltica del Per., Derecho a la propiedad, igualdad,
defensa y derechos y principios de la Administracin Pblica, Accin Contencioso Administrativo.
D:013-2008-JUS; Art. 01", Art. 5",
Ley 27444.
Ley Orgnica de Municipalidades
Art.26.
MEDIOS PROBATORIOS:
1.
Escritura Pblica de fecha 14 de mayo del 2009, que demuesa que soy propietario.
473
2.
3.
4.
5.
6.
7.
POR TANTO:
474
1j
Lima,
DEMANDANTE
ABOGADO
(Nombre- No de Registro y firma)
(I.{ombre y
475
DNI)
Escrito
01
LO CONTENCIOSO
Sumilla
PETITORIO:
Que se admita y oportunamente se ampare la Accin Contencioso
Adminisnativo que en ste acto formulo contra la acfuacin material
ejercida por Municipalidad de Jess Mara, consistente en el despido
injustificado y sin procedimiento regular realizado en mi contra.
Pretensin Principal: se ordene el cese de la actuacin material a
travs del cual se dispuso la parahzacin de mis labores en dicha
municipalidad.
Pretensin accesoria: se ordene la reposicin en las mismas condiciones que vena ejerciendo mi trabajo de contador de la Direccin
de Administracin.
DEMANDADO
MUNICIPALIDAD DE JESS MARIA,
Mara.
Los nombres y datos de las partes han sido variados para glardar la confidencialidad
476
--
FUNDAMENTOS:
Primero.- El recurrente ingreso a prestar servicio a la MUNICIPALIDAD DE JESS MARA como conffatado por servicios no
personales para realiza labores de naturaleza pemanente; sin interrupcin alguna, desde el04/0I/1999 al1.2/lf /2009, percibiendo
S/.2500mensuales.
Segundo.- Con fecha 12/Il/2009, la Administracin de la Munici,
palidad de Jess Mara me remiti una carta, despidindome de hecho en forma arbitraria, sin mediar causa que la justifique, peor aun,
sin observar el debido proceso; si se tiene en consideracin que, no
se me ha instaurado proceso administrativo disciplinario alguno, se
ha desconocido mi condicin de personal contratado para rcahzar
labores de naturaleza permanente, con mas de un ao de servicio
sin interrupcin alguna.
cuarto.- Por tal razn,la actuacin de la Administracin de la Municipalidad de Jess Maria, se configura, en un despido de hecho
en perjuicio del recurrente con afectacin al derecho al trabajo el
debido proceso y el derecho de defensa, que reconocen y garantzan
la constitucin Poltica del Estado.
Quinto.- Es pertinente, sealar que no obstante haber sido contratado para servicios no personales, he desarrollado labores de naturalezapemanente, es decir, he prestado servicio profesionales de contabilidad como en la Direccin de Economa de la Municipalidad de
Jesus Maria por ms de diez aos.
Siendo as, he estado sometido a las obligaciones que seala el Dec.
Leg. 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y del Sector
Pblico y sus reglamentos, as como el reglamento interno de Trabajo cumpliendo el horario y jornada detrabajo de todo er personal,
sealando por la Municipalidad.
Sexto.- LaLey 24041 de 27 /12/ l9g4 seala lo siguiente:
Art.
1".- Los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan mas de un ao ininterrumpido de serviucio, no pueden ser cesados
nio destiruidos, sinoi por las causas previstas en el capitulo V del Decreto Legislativo
276" y con sujecin al procedimiento establecido en el, sin perjuicio de lo dispuesto
en art. 15" de la misma ley.
Stlmo.- Lalabor efectuada por el recurrente cumple con los requisitos del contrato de trabajo: 1) permanencia personal en el servicio,
2) Subordinacin y 3) remuneracin y cumpliendo un horario de
trabajo.
478
Art.2"
Art.22
Art.
26"
En la relacin laboral
se respetan
Art.
40"
Art. 139"
479
o
(Y)
o
o
F
.ll
(,
t
MEDIOS PROBATORIOS
1.
2.
480
xll
o
cc
zlJ
o
=
()
Acta de cargo persona por asignacin de bienes en uso segn inventario del 31.12.03.
4. Informe 0l-2004 del 05.0 1.04
5. Informe 29 -2005 del 14.03.05
6. Constanci a de Trabajo del 22.1 1 .06
7. Conrrato de trabajo del01.11.06
8. La Resolucin de Alcalda N" 1024 de24.07.06 que declaro
improcedente mi peticin para que se me considere como
Contratado Permanente.
9. Carta 237 del2009 deI07 .II.2009, mediante la cual la Administracin de la Municipalidad demandada comunica
a la recurrente que el contrato de locacion de servicios no
personales ha conclui do el 12 .ll .2009 , en consecuencia resuelve de manera unilateral el contrato, desconocindose la
verdadera condicin de la recurrente.
10. Escrito formulando recurso de apelacin.
3.
VA pnOCEDIMENTAL
Va Procedimental Urgente.
POR TANTO:
A Ud. Seor Juez pido admitir a trmite este proceso Contencioso
Administrativo y en su oportunidad, declarar el cese de la Actuacin material y se ordene mi reincorporacin en las mismas labores
de naturalezapermanente en atencin del principio de primaca de
la realidad.
OTROS DIGO. Como anexo adjunto los siguientes documentos.
l.a Fotocopia del DNI del recurrente.
1.b Constancia de trabajo del 05.05.06
1.c Memorando 708-2002 del 05.09.02
1.d Acta de cargo persona por asignacin de bienes en uso segn inventario del 31.72.03.
1.e Informe 0I-2004 del05.01.04
481
1.f
1.g
1.h
1.i
1j
1.k
1.1
AAITC).
1-11
AA/TC),
1.o
AA/TC).
1.p La
AA/TC).
1.q La
1.r
l.s
AA/TC).
La sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. 7478-01AA/TC).
La sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. 0006-04AA/TC) en causa similar seguida por Rosalina Martha
Tupia Loayza con la Municipalidad de Ate.
482
Lima,
ABOGADO
Nombre
- Nmero de Registro
15 de enero 2010
DEMANDANTE
- Nombre
- DNI
en el Colegio de Abogados
483
ESCRITO
SUMILLA
:01
Accin de cumplimiento
PETITORIO:
Solicito, como pretensin principal, que ordene a Ia Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria que cumpla con lo
dispuesto en la Resolucin 153-2009-SUNAT-TRINTER-P de fecha 11 de mayo del 2009; y, por ende, disponga el pago inmediato
de la suma dineraria reconocida en la citada resolucin, ascendente
aS/.250 000 [dos cientos cincuenta mil nuevos soles].
Datos consignados de las partes son ficticios.
481
Como pretensin accesoria, que se ordene el pago de intereses legales dejados de percibir desde la fecha del reconocimiento de la
deuda hasta la fecha de pago efectivo.
DEMANDADO
SUPERINTENCIA DE ADMIMSTRACIN TRIBUTARIA
A quien se notificar a travs de su Procurador Pblico a cargo
de
FUNDAMENTOS DE IIECHO:
2.
2.I
2.2
Antecedentes:
El
2.3
2.4
Frente a la negativa tcita, proced a solicitar el pago mediante carta notarial; sin embargo, verbalmente nos manifestaron que no contaban aun con el presupuesto; por
tanto, no siendo una respuesta ni incumbencia nuesffa,
inici el trmite interno de la entidad demandada, aI no
obtener respuesta sobre la fecha cierta de pago y habiendo
transcurrido el plazo en exceso, el da 18 de febrero del
2010 remit carta notarial requiriendo el pago dentro del
485
judicial.
2.6
2.
2.1
FundamentosJurdicos:
Del inters tutelable cierto y manifiesto
Seor Juez, resulta que contamos con una resolucin administrativa firme, que ha sido emitido por la propia entidad demandada.
2.1.I
2,2
2.2.1 Conforme
se
que nos tutelen de manera urgente, porque sino asumimos nuestras obligaciones sociales y
los pagos de los dividendos la empresa se va involucrar en
486
eL
ciones o se va ver obligada apedtr un financiamiento bancario para asumfu tales obligaciones, 1o cual no comprometera a pagar intereses bancarios sumamente elevados,
lo cual sera un doble dao que nos generaria el actvar de
la misma entidad demandada.
2.3
2.3.2 En tal virtud, los dos aos que tomara acudir a un proceso regular implicara haber pasado dos ejercicios fiscales o
tributarios, con 10 cual no solo no habriacumplido con las
obligaciones sociales de los trabajadores y los dividendos
de los accionistas, sino que adems estara adeudando los
pagos de renta e IGV ante SUNAT, 1o cual seria agregar
mas problemas por omisin de la entidad demandada.
2.3.3 Por 1o cual consideramos que el proceso contencioso administrativo regular no es una alternativa, para nuestro
grado de necesidad.
M. VA PROCEDIMENTAL:
Va Procedimiento Urgente.
TV.
AGOTAMIENTO DE LA VA .OIANTTTSTRATIVA
Conforme se aprecia de la Carta Notarial de fecha 18 de
febrero del 2010 (Anexo 1-D), efectu el requerimiento
para que la entidad demandada cumpla con 1o dispuesto
en el acto administrativo fume, contenido en la Resolucin
153-2009-SUNAT-TRINTER-P de fecha 11 de Mayo del
2009; y a pesar de haber transcurrido los quince das que
seala el artculo 21, numeral2) del TUO de la Ley 27584.
Tratndose de un proceso urgente y ruitivo no es necesario
agotarlavia administartiva con todos los recursos.
VI. COMPETENCIA:
Territorial . Iuez Contencioso Administrativo de Lima, toda
vez que la resolucin que se impugna y los hechos han ocurrido en Lima.
1.
2.
3.
4.
POR TANTO:
Srvase Seor Juez(a) admitir atrmite la demandaenyia de proceso urgente, por ser de derecho.
de
SEGLTNDO OTROS UCO: De acuerdo a 1o previsto en el artcu80" del Cdigo Procesal Civil, autorizo al abogado que suscribe
la presente demanda, Dr. Jess Echevarria Castillo con Registro de
C.A.L N" 54235, sealando como domicilio el mismo fijado en el
introito, para que asuma las facultades generales de representacin a
que se refiere el artculo 74" del Cdigo antes citado; declarando estar instruidos de la representacin que otorgamos y de sus alcances.
1o
Lima,
13 de abril del2010
Abogado
Representante Legal de
DNI:13482154
Compaa Virgen de Lourdes
489
Escrito
Sumilla
: 01
:
material.
LIMA
CARLOS ALBERTO PEREZ SILVA, con DNI 878382453, domicilio real en Calle Esperanza 152 Miraflores, domicilio procesal en
Jr. Casa Grande 1045 of. 406, Cercado de Lma, ante ud. con respeto me presento y digo,
PETITORIO:
Que se admita via Tutela Urgente la Accin Contencioso Administrativo que en ste acto formulo contra la acruacin material ejercida por Municipalidad de Miraflores, consistente en el embargo
arbitrario de bienes de mi propiedad.
Pretensin Principal: Se ordene el cese de la actuacin material a
travs del cual se dispuso el embargo de los bienes muebles de mi
propiedad.
Pretensin accesoria: Se ordene la inmediata devolucin de los bienes ilegtimamente embargados.
DEMANDADO
Municipalidad de Miraflores(.) , a quien deber notificrsele a travs
de su ProcuradvriaPblica sito en: Av. Larco 352-Miraflores-Lima.
e)
Los datos aqu consignados son ficticios, el ejemplo es un caso cierto, solo ha variado los
datos para guardar la teserva y confidencialidad de las partes involucradas'
490
FUNDAMENTOS:
Primero.- El recurrente es propietario del inmueble sito en Calle Esperanza 152 Miraflores; quien lo adquiri de su Anterior Propietario Yeny Betsabe Menendez Sedano, desde el 14 de mayo de12009,
conforme se aprecia de la escrirura pblica efectuada en la Notaria
Rosalinda Acevedo e inscrita en Registros Pblicos con fecha 11 de
junio del mismo ao.
Debo precisar que, efectuadala transferencia de propiedad, proced
a inscribirlo en la municipalidad con fecha 20 de julio del2009, afn
de que apartb de la fecha los pagos de arbitrios e impuestos prediales sean asumidos por el nuevo propietario.
Segundo. - En el mes de octubre det 2009 , lleg a la casa una notificacin sealando que el anterior propietario tena un adeudo municipal por 5/30,000 y que se le conceda siete das para que cumpla
con pagar bajo apercibimiento de proceder a la ejecuci6n forzada.
491
AGOTAMIENTO DE LA VA AOVTTUSTRATIVA
Con fecha 03 de noviembre de|2009, presente una carta al Alcalde,
impugnando el acto material y ala vez solicitando la devolucin de
mis pertenencias; sin embargo, no he tenido respuesta alguna.
VIA PROCEDIMENTAL
Proceso Urgente
Requisitos
1.
3.
FUNDAMENTAC IN JURDICA
Constirucin Poltica del Per, Derecho a la propiedad, rgualdad,
defensa y derechos y principios de la Administracin Pblica, Accin Contencioso Administrativo.
D:013-2008-JUS; Art. 01", Art. 26".
Ley 27444.
Ley Orgnica de Municipalidades
MEDIOS PROBATORTOS:
1.
2.
3.
4.
5.
493
6.
POR TANTO:
A Ud. Seor Juez pido admitir a trmite este proceso contencioso
administrativo en via de proceso urgente y ordenar en el mas breve
plazo el cese de la actuacin material y con ello la devolucin de
mis pertenencias ettbargadas indebidamente en el mismo estado de
conservacin.
1j
Lima,
ABOGADO
(Nombre- Nro de Registro y firma)
494
15 diciembre del2009
DEMANDANTE
(Nombre y DNI)
LIMA
ADMINISTRATIVO
EXPEDIENTE
DEMANDANTE
DEMANDADO
MATERIA
SECRETARIO
lr3s5-2007
Beaviz Povedano Zrate
Ministerio de Salud
Impugnacin de Resolucin Administrativa
Augusto Porturas Alvarado
SENTENCIA(-)
Se procede a resolver el presente proceso
Bea-
triz Povedano Zrate contra el Ministerio de Salud sobre Impugnacin de Resolucin Administrativa. Para dicho fin se ha procedido
a analizar los argumentos vertidos por las partes, el expediente administrativo y el dictamen fiscal; asimismo, se ha verificado que durante el proceso judicial se haya dado cumplimiento a las reglas del
proceso contencioso administrativo y se ha brindado las garantas
del debido proceso.
ASUNTO:
La demandante ha formulado las siguientes pretensiones:
e)
495
a.
b.
c.
octubre de|2006.
Que se le reconozca que tiene derecho a percibir el pago
de la Bonificacin Especial establecida en el artculo 2 del
Decreto de Urgencia No 037-94.
Que se ordene el pago de los reintegros de la precitada Bonificacin Especial con retroactividad al 1 de julio de 1994,
incluida la deduccin de 1o percibido por aplicacin del Decreto Supremo No 019-94-PCM.
I
EXPOSICTN ON LOS HECHOS
1.
1.1
t.2 Seala que, a pesar de haber solicitado a la entidad demandada Ministerio de Salud, que cumpla con abonar la Bonificacin Especial dispuesta por el Decreto de Urgencia
N' 037-94 porque le corresponde al encontrarse en el Nivel remunerativo STA, su pedido ha sido rechazado, por
lo cual present recurso de apeiacin, el cual tambin fue
496
2.
2.1
2.2
En ese sentido refiere que, el personal asistencial, administrativo y los escalafonados estn exptesamente excluidos
del Decreto de Urgencia No037-94; no obstante los admi
nistrativos que tengan el nivel F-3 hacia adelante y ostenten cargos directivos o jefaturales corresponde dicha bonificacin, toda vez que estn comprendidos en la Escala
11 del Decreto Supremo N'051-91 PCM, conforme se ha
establecido en la sentencia mencionada precedentemente.
2.3
Asimismo, seala que la demandante, alavigencia del Decreto Supremo No037-94, oslentaba el cargo de Inspector
497
II
FT]NDAMENTOS Y ANLISIS JURDICO
4.
4.7
N" 037-94.
4.1.1De ser el caso, determinar si le corresponde percibir reintegros, correspondientes, por la indebida aplicacin de la
bonificacin especial establecida por elD. S. 019-94-PCM.
5.
NormatividadAplicable
General.
6.
6.I
,/
7.1
a los
499
como al personal comprendido en la Escala N' 11 del Decreto Supremo 051-91-PCM, que desempean cargos Directivos o Jefaturales, de conformidad a los montos sealados
en el anexo que forma parte del mismo dispositivo legal.
8.
8.1
8.2
a)
b)
c)
d)
e)
8.3
"Los servidores pblicos ubicados en los grupos ocupacionales de los tcnicos y auxiliares, distintos del Sector
Salud, en razn de que los servidores administrativos de
dicho sector se encuentran escalafonados y pertenecen a
escala distinta, como es la Escala N" 10".
8.4
"En caso que los servidores administrativos del Sector Salud ubicados en los grupos ocupacionales de los tcnicos y
auxiliares no se encuentren en la Escala 10les corresponde
percibir la Bonificacin Especial otorgada por el Decreto
de Urgencia N" 037-94".
Es decir que, la exclusin sealada en el precedente vinculante, solo se aplica siempre y cuando dichos trabajadores
se encuentren escalafonados, contrario sensu, sino son escalafonados si les corresponder Ia citada bonificacin.
9.
9.1
9.2
501
Efectuando la verificacin en las escalas, resulta que la demandante se encontraba comprendido dentro de la Escala
8: Tcnicos, segn el Decreto Supremo N" 051-91-PCM.
9.6
9.7
10.
Conclusiones
10.1 De conformidad con lo sealado en el punto 9, y absolviendo el problema planteado en el punto 4.1, se determina
que a la demandante s le corresponde percibir la bonifica-
precisar que los argumentos vertidos por las partes y no expuestos en la presente resolucin
no enervan los fundamentos glosados ni la conviccin formada en la presente resolucin, por 1o que su pronunciamiento deviene en innecesario.
En tal virtud, apreciando los hechos con adecuado razonamiento judicial sujeto a derecho y ala normatividad aplicable,
impartiendo justicia a nombre de la Nacin, se resuelve:
Itr
FALLO
1.
2.
Ministerio de Salud cumpla con emitir resolucin otorgando a Beatiz Povedano Zrate, en el cargo
de Inspector de Sanidad II, Grupo Ocupacional Tcnico,
Nivel Remunerativo STA (Servidor Tcnico A), la Bonificacin Especial establecida en el Decreto de Urgencia No
037-94, en el monto correspondiente, con retroactividad al
Se ordena al
01 de
3.
julio de 7994.
503
4.
la presente resolucin.
5.
Se ordena que, cumplido o vencido sea el plazo establecido, la entidad demandada deber informar, el cabal cumplimiento de 1o ordenado asi como el nombre completo y
cargo del funcionario encargado de ejecutarlo a fin de proceder acorde con 1o establecido en el artculo 41" del Texto
nico Ordenado de la Ley 27584; sin perjuicio de poner
a conocimiento del Ministerio Pblico para el inicio del
proceso Penal correspondiente en caso de incumplimiento.
6.
7.
504
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