REMUNERACIONES CADAS POR DESPIDO INCONSTITUCIONAL Y

APARTAMIENTO DE CASACIN
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNN
2da. Sala Mixta de Huancayo
Jirn Parra del Riego N 400, El Tambo, Central telefnica (064) 481490
Colegiado formado por los
Jueces Superiores:
Hernndez Prez (T)
Corrales Melgarejo (T)
Orihuela Abreg (P)
EXPEDIENTE N 02657-2012-0-1501-JR-LA-02
PROVIENE: 2 JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO
GRADO: SENTENCIA APELADA
JUEZ PONENTE: Edwin Ricardo CORRALES MELGAREJO
RESOLUCIN N
Huancayo, 19 de Diciembre de 2012.
En los seguidos por Martinez Borja Jhony Jhoel, contra el Servicio de
Administracin Tributaria de Huancayo (SATH), sobre pago de beneficios
sociales, en el marco de la nueva Ley 29497 Procesal del Trabajo (en adelante
slo NLPT), la 2da. Sala Mixta de Huancayo ha expedido en segunda instancia
la:
SENTENCIA DE VISTA N - 2012
I. ASUNTO
Materia del Grado
I.1 Viene en grado de apelacin la Sentencia N 134-2012, contenida en la
Resolucin N 2 del 17 de octubre de 2012, a pginas 54 y siguientes, en el
extremo que resuelve declarar Improcedente, la demanda interpuesta por
Jhony Jhoel Martnez Borja, contra el Servicio de Administracin Tributaria de
Huancayo SATH, sobre pago de remuneraciones devengadas y beneficios
sociales, dejando a salvo su derecho de hacerlo valer de acuerdo a Ley, e
infundada en el extremo de dao moral.
Agravios de la Apelacin
La Sentencia venida en grado, ha sido apelada por el demandante, a pginas
66 y siguientes, cuyos agravios se resumen en indicar que:
I.2 Sobre el pago de beneficios laborales dejadas de percibir, se debe tener en
cuenta el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral, llevado a cabo el 28 de
junio de 2008, con lo que se esclarece la disyuntiva de la competencia
respecto al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, ya que puede
demandarse va indemnizacin en el proceso civil o tambin puede
demandarse en la va laboral.
1

I.3 La tendencia en la jurisprudencia de la Sala de Derecho Constitucional y

Social Transitoria de la Corte Suprema, sobre pago de remuneraciones
devengadas, en los casos de despidos tramitados en procesos de
amparo, es acoger ese pago, para ello equipara los efectos del proceso de
amparo al de nulidad de despido.
I.4 Los artculo 6 y 9 del Decreto Supremo N 003-97-TR, deben ser
interpretado en el sentido de considerar que por efecto de la reposicin
ordenada en la sentencia de amparo, al actor le corresponde el abono de
sus remuneraciones dejadas de percibir por el perodo comprendido entre
la fecha de despido y la de su reposicin, ya que al restablecer la relacin
laboral, existe de hecho un periodo donde el afectado no realiz ninguna
labor efectiva, pero por decisin unilateral del empleador, que
jurdicamente es considerado en la doctrina laboral como suspensin
imperfecta del contrato de trabajo.
I.5 En cuanto al dao moral, este se demuestra por la sola concurrencia del
acto u omisin daosa, es decir se trata de una prueba que surge,
inmediatamente, de los hechos ocurridos, no habiendo el Juez hecho un
anlisis adecuado de la demanda.
FUNDAMENTOS
TEMAS DE DECISIN:
II.1 Determinar si le corresponde o no al demandante el pago de sus
remuneraciones devengadas, beneficios sociales e indemnizacin por dao
moral.
LAS RAZONES QUE JUSTIFICAN LA DECISIN
II.2 La materia controvertida
Del estudio de los autos se encuentra acreditado que el demandante ingres a
laborar a favor de la emplazada, el 12 de noviembre de 2008, ocupando el
cargo de Analista de Soporte Tcnico, siendo despedido el 4 de mayo de 2009
y, posteriormente, fue repuesto a travs de un proceso de amparo (Expediente
N 01719-2009-0-1501-JR-CI-06) el 22 de agosto de 2011; asimismo, el actor,
al haber demandado en el proceso de amparo el pago de remuneraciones
dejadas de percibir entre otros beneficios sociales, se tiene que dicho extremo
fue declarado improcedente, dejndose a salvo su derecho para hacerlo valer
conforme a ley.
II.3 Estando a lo expuesto, el accionante peticiona el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir y otros beneficios sociales por el
periodo dejado de laborar, argumentando que la falta de labores se debi
a la conducta arbitraria e ilegal de la entidad demandada quien procedi a
despedirlo a pesar de haberse desnaturalizado sus contratos,
desconociendo su condicin de trabajador sujeto a un contrato de trabajo a
plazo indeterminado dentro del rgimen laboral de la actividad privada (Decreto
Legislativo N 728).
2

II.4 Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008

De acuerdo a lo anterior, sobre el pago de beneficios laborales dejados de
percibir, debemos tener en cuenta que mediante Pleno Jurisdiccional
Nacional Laboral, llevado a cabo en la ciudad de Lima el veintiocho de
junio de dos mil ocho, en el Punto 2 del Tema N 01 se acord por mayora
que: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de
un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser
reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de
indemnizacin de daos y perjuicios. Estas pretensiones pueden
demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes, con lo
cual se esclareci la disyuntiva competencial respecto del pago de las
remuneraciones dejadas de percibir a causa de un despido inconstitucional, ya
que puede demandarse va indemnizacin en el proceso civil (dao emergente,
lucro cesante y moral) o tambin puede demandarse en la va laboral, siendo
procedente emitir pronunciamiento de fondo.
II.5 Efectos del despido inconstitucional
En principio, aquellos casos de trabajadores que no han percibido sus
remuneraciones por un determinado lapso de tiempo, debido a que la relacin
laboral que mantenan se ha interrumpido o suspendido ilegtima e
inconstitucionalmente por decisin unilateral del empleador. As, en los casos
de despidos nulos, la norma sustantiva laboral, es bastante clara al
reconocer el pago de las remuneraciones devengadas desde la fecha en
que el trabajador fue despedido del empleo hasta su reposicin efectiva;
cobro que se efecta en ejecucin de sentencia en el mismo proceso de
nulidad de despido. En los casos de despidos cuestionados en un
proceso de amparo (incausados, fraudulentos y nulos) y que la demanda
sea estimada, es jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) no
ordenar el pago de remuneraciones dejadas de percibir, dejando a salvo
el derecho del trabajador para hacerlo valer va accin; es decir, el cobro
de esas remuneraciones no se efecta en el proceso de amparo, sino en
otra va.
II.6 En el presente caso, la discusin de fondo no es el pago de una
contraprestacin, por un servicio no efectuado realmente, sino el efecto
jurdico extintivo de un acto inconstitucional. De ah que, lo relevante sea
evaluar la eficacia restitutoria que nuestro ordenamiento jurdico habilita
frente a un despido lesivo de derechos constitucionales, esto es, si un
despido inconstitucional genera, no slo el efecto de la reposicin en el
trabajo del afectado, sino tambin el efecto de reponer las
remuneraciones y dems beneficios que ste dejo de percibir, durante
todo el tiempo que permaneci despedido.
II.7 Entonces, la sentencia de vista que ordena la reposicin del actor, folio 10 y
siguientes, importa una declaracin de nulidad del acto de despido que
efectuara la demandada en su agravio, cuya consecuencia conlleva la
invalidez del acto lesivo en el mundo jurdico, eliminando todos sus
efectos, entre ellos, la extincin de la exoneracin del dador del trabajo de
pagar la remuneracin al trabajador despedido, por el tiempo en que ste
estuvo apartado del centro de trabajo. Por consiguiente, al restablecerse
3

esta obligacin de pago, sus efectos se retrotraen desde el da en que fue

cesado, dado que no hay ruptura de la relacin obligacional, para ningn
efecto.
II.8 Entonces, podemos concluir con el Profesor Elmer Arce Ortiz, lo siguiente:
As, la declaracin de nulidad anuda a sus efectos no slo la reposicin
del trabajador en su puesto, sino tambin el pago de las remuneraciones
dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo la extincin junto al
abono de otros beneficios legales o convencionales no gozados en este
periodo (La Nulidad del Despido Lesivo de Derechos Constitucionales,
2da. Ed. Ara Editores, 2006, Pgs. 246-247).
II.9 Es tan cierto lo anterior, por cuanto, en nuestro ordenamiento jurdico, la
nulidad es la mxima sancin legal impuesta cuando el acto jurdico es
inconstitucional y, por ende, persigue un fin ilcito (Arts. V del T.P., 219,
numerales 4 y 8, del Cdigo Civil), siendo la principal consecuencia de la
nulidad, privar al acto jurdico de validez, tornndolo ineficaz desde su
nacimiento. De igual modo, el despido nulo por inconstitucional no vale y
no produce efecto jurdico alguno.
II.10 Lo contrario, sera admitir que el despido inconstitucional, no obstante su
nulidad jurdica y fin ilcito, si produce efectos, como es la suspensin perfecta
del contrato de trabajo, que alude el primer prrafo del Art. 11 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR (en
adelante la Ley), esto es, que: Se suspende el contrato de trabajo cuando
cesa temporalmente la obligacin del trabajador de prestar el servicio y la del
empleador de pagar la remuneracin respectiva, sin que desaparezca el
vnculo laboral..
II.11 Razonar de otro modo, que el tiempo no laborado no debe ser
remunerado, ocasionara un impacto econmico social perjudicial para la
clase trabajadora en relacin de dependencia, ya que a los empleadores
se les abrira una puerta legal, para lograr la suspensin perfecta de los
contratos de trabajo, mediante el despido arbitrario, ya que tal decisin si
fuere invalidada en sede constitucional o judicial con la nueva Ley
Procesal del Trabajo, slo significar la reposicin de los trabajadores,
sin pago de las remuneraciones y beneficios cados, por tanto, en lugar
de desincentivar el despido inconstitucional, se estara estimulando la
violacin impune de los derechos constitucionales del trabajador, a travs
del despido arbitrario, fraudulento y nulo (en este ltimo caso por las
causales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional).
II.12 Por ltimo, la sentencia apelada considera que el perjuicio econmico
ocasionado al trabajador despedido, debe proponerse como pretensin
indemnizatoria, nicamente, lo que no se condice con los efectos
jurdicos que se reactivan al restablecerse la relacin laboral, luego de
invalidado el despido inconstitucional
II.13 Corrientes jurisprudenciales
4

Es por ello, que el Colegiado se reafirma en la lnea jurisprudencial que

estableci, de modo uniforme y reiterado, la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, y que para mayor ilustracin, citamos el fundamento sexto de la
Sentencia expedida por la Sala Transitoria Constitucional y Social recada en la
Cas. N 044-2002-LIMA publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 25
de abril del 2002, a saber:
Sexto.- Que, en consecuencia si a travs de una Accin de Amparo se ordena
la reposicin laboral, tal declaracin supone la generacin de efectos jurdicos
sobre el perodo transcurrido desde que se produce la violacin del derecho
hasta su restitucin por mandato judicial, con la finalidad que la situacin
laboral del trabajador sea exactamente la misma, por cuanto que el efecto de
esta Garanta Constitucional guarda relacin con una nulidad de despido, ya
que la reposicin al empleo no se logra slo por la actividad material del
empresario dirigida a permitir el acceso del trabajador a la Empresa; sino que
es necesario que la reincorporacin sea una restitucin completa al estado
anterior, sin alteraciones unilateralmente establecidas por la Empresa en
relacin al contrato que una a las partes, la reposicin debe respetar
tambin, igualmente todas las situaciones, obligaciones y derechos
subjetivos pertenecientes al trabajador antes de la terminacin
contractual ilegtima. ()
II.14 La tendencia en la jurisprudencia de la Sala de Derecho
Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema, sobre pago de
remuneraciones devengadas, en los casos de despidos tramitados en
procesos de amparo, es amparar ese pago, para ello equipara los efectos
del proceso de amparo al de nulidad de despido; precisando que inicialmente
no los reconoca conforme es de verse de Sentencias Casatoria N 2105-2000Lima , N 2116-2000-Lima , N 071-2001-Lima y N 649-2001-Callao; pero
luego a partir de la Sentencia Casatoria N 1154-2001-Lima , N 044-2002Lima, N 093-2002-Lima , N 214-2002-Lima , N 625-2002-Lima , N 14582003-Lima y N 740-2002-Puno , vari su criterio y ampararon su pago,
an cuando lo hace con votos discordantes. Analizando estas ltimas
sentencias, los fundamentos que esbozan podemos sintetizarlo del
siguiente modo:
1. El efecto de la accin de amparo se asemeja al acto nulo, el cual segn la
doctrina procesal trae como consecuencia la cesacin de los efectos
producidos por el acto viciado e invalidacin de todos los otros que sean
consecuencia directa del declarado nulo;
2. Al restituirse el derecho conculcado y reincorporarse al trabajador al empleo
se restablece, automticamente, la relacin laboral entre las partes, como si
ste nunca se hubiese interrumpido, pues el acto lesivo sobre el cual ha
recado el pronunciamiento jurisdiccional es el acto mismo del despido.
3. Jurdicamente el tiempo transcurrido fuera del empleo debe ser idntico al
transcurrido antes del cese, pues, sino se reconoce ningn atributo a la
accin de garanta, se le estara desnaturalizando sus alcances,
consagrando el ejercicio abusivo de un derecho.
5

4. Los artculos 6 y 9 de la Ley, deben ser interpretadas en el sentido de

considerar que por efecto de la reposicin ordenada en la sentencia de
amparo, al accionante le corresponde el abono de sus remuneraciones
dejadas de percibir por el perodo comprendido entre la fecha de despido
y la de su efectiva reposicin.
5. Al restablecer la relacin laboral, existe de hecho un perodo donde el
afectado no realiz ninguna labor efectiva, pero por decisin unilateral del
empleador, que jurdicamente es considerado por la doctrina laboral
como suspensin imperfecta del contrato de trabajo.
6. El perodo no laborado, no est regulado para el caso de reposiciones
dispuestas por accin de amparo, por ende, debe aplicarse en forma
analgica sobre remuneraciones devengadas por despido nulo, lo
normado por el artculo 40 de la Ley.
7. La tesis del Tribunal Constitucional de que no procede el pago de
remuneraciones por trabajo no realizado, no puede decidir el sentido del fallo
sobre el fondo de la litis, pues dicho rgano de control constitucional ha tenido
diversidad de criterios sobre este aspecto en el tiempo, y ltimamente, se ha
limitado a sealar que es improcedente la pretensin de los salarios cados en
sede constitucional, dejando a salvo el derecho del amparista; y
8. Por lo dems, segn la finalidad abstracta de todo proceso, sera dejar sin
tutela jurdica el perodo objeto de debate y que, tcitamente, se le estara
autorizando al empleador, la comisin de los mismos actos en lugar de
solucionarlos definitivamente; y que sobre la finalidad concreta del
proceso, no se puede dejar de administrar justicia por inexistencia de
norma aplicable, segn lo dispone el artculo 139 inciso 8) de la
Constitucin Poltica del Estado, en cuyo caso debe constituir una
solucin especfica para el caso sometido a la jurisdiccin ordinaria
laboral.
9. Con posterioridad a estas sentencias casatorias, la misma Sala Suprema,
mediante otros pronunciamientos similares dadas a partir del mes de abril de
dos mil seis, de manera uniforme, han amparado el pago de remuneraciones
dejadas de percibir, incorporando a su vez, nuevos fundamentos; como el
principio laboral de continuidad, la proteccin de la remuneracin, la
prohibicin del ejercicio abusivo del derecho y la Decisin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia del treinta y uno de
enero de dos mil uno en el caso Tribunal Constitucional contra el Estado
Peruano que es vinculante en aplicacin a la Cuarta Disposicin
Transitoria de la Constitucin Poltica, en cuyo fundamento ciento
diecinueve alude a la reparacin del dao ocasionado que requiere plena
restitucin, disponiendo que a los magistrados cesados les paguen los
salarios cados y dems beneficios laborales durante el perodo que dur
su destitucin.
II.12 Apartamiento de criterio casatorio
6

No obstante lo anterior, la Sentencia apelada basa su decisin en la Casacin

Laboral N 2712-2009 LIMA, entre otras que cita, que establece el criterio
siguiente:, lo cual no implica negar que efectivamente pueda existir clara
verosimilitud sobre la existencia de daos al impedirse el ejercicio de los
derechos del trabajador, los mismos que deben ser evaluados e indemnizados,
segn los hechos de cada caso concreto y ante el Juez y va procedimental
predeterminado por Ley para dicha pretensin; vale decir, que para la
sentencia recurrida no cabe que el Juez laboral conozca la pretensin de
remuneraciones cadas a consecuencia del despido inconstitucional, sino
sera materia de una indemnizacin por daos y perjuicios, lo que
disentimos, y por ello nos apartamos de tal criterio jurisprudencial al
amparo de lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
II.13 Criterios jurisprudenciales dismiles
Si bien, la sentencia impugnada ha sealado la Casacin N 2712-2009 LIMA
emitido por la Sala Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema
del 23 de Abril del 2010 publicada el 31 de enero del presente ao, que fija el
criterio referido a que, la naturaleza restitutoria del proceso de amparo impide
que en este tipo de proceso se pueda evaluar la existencia de un dao
dinerario concreto aunque ste sea de carcter remunerativo. Siendo as, de
acuerdo a lo sealado por esta sentencia, la reposicin de un trabajador por
medio de un proceso de amparo, no implicar la reparacin econmica del
dao que pudiera haber sufrido como consecuencia del despido.
II.14 En sentido contrario, la CAS. N 1724-2004-LIMA, publicada el 28 de
febrero del 2007 por la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema que declar FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por doa Giuliana Valdivia Blondet, NULA la
sentencia recurrida y actuando en sede de instancia REVOCARON la
sentencia apelada que declara y REFORMNDOLA declararon fundada
disponiendo que en ejecucin de sentencia se liquiden las
remuneraciones y beneficios sociales devengados que correspondan a la
actora; y que el Colegiado estima que esta Casacin se fundamenta en
los principios constitucionales laborales y se basa en la propia naturaleza
del contrato de trabajo, en la que subyace el principio de continuidad
laboral y, siendo el trabajo objeto de proteccin por el Estado
corresponde a este la interdiccin de la arbitrariedad y el abuso del
derecho, tal como bien fundamenta dicha Casacin, en sus considerativas
destacables, a saber:
Noveno: Que, entonces si la decisin de la demandada de resolver el contrato
de trabajo de la demandante est viciado de inconstitucionalidad ab origen
conforme a lo resuelto por el Tribunal Constitucional ello determina con
meridiana claridad que la decisin de "cese" careci de validez y eficacia
jurdica para extinguir la relacin laboral, por lo que ahora nos
encontramos frente a la figura jurdica de la suspensin del contrato de
trabajo y falta de prestacin de servicios por parte del trabajador no
7

exime al empleador de cumplir con su contraprestacin, como regla

indiscutible en los contratos con prestaciones reciprocas -naturaleza que
indudablemente corresponde al contrato de trabajo- tal y conforme lo
determina el artculo mil cuatrocientos veintisis del Cdigo Civil que
seala que "En los contratos con prestaciones recprocas en que stas deben
cumplirse simultneamente, cada parta tiene derecho de suspender el
cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestacin o se garantice su cumplimiento", pues el derecho a su
percepcin justamente deriva de la Subsistencia de la relacin de trabajo por lo
que para actuar como si ese despido no hubiera ocurrido deben pagarse
los "salarios cados" por todo el tiempo en que los servicios no fueron
prestados, as la naturaleza de las remuneraciones y beneficios
devengados que se reclaman es propiamente retributiva y no as
indemnizatoria dado que su sustento es la reconstitucin jurdica del
vnculo laboral declarada va accin de amparo, por lo que el lapso que el
actor estuvo fuera del empleo no slo debe ser reconocido por la
demandada como tiempo de servicios efectivamente prestados sino
tambin con condicin que genera el pago de sus derechos y beneficios
dejados de percibir; Dcimo: Que, razonar en contrario significara
desconocer los efectos y alcances del Principio de Continuidad -aplicable a
estos autos por permisin del inciso octavo del artculo ciento treinta y nueve
de la Constitucin Poltica del Estado (1)- en virtud al cual el contrato de
trabajo que es de tracto sucesivo esto es que perdura en el tiempo, se
considera como uno de duracin indefinida resistente a las
circunstancias que en ese proceso puedan alterar tal carcter por lo cual
este principio se encuentra ntimamente vinculado a la vitalidad y
resistencia de la relacin laboral a pesar que determinadas circunstancias
puedan aparecer como razn o motivo de su terminacin como en el caso
de los despidos violatorios de los derechos constitucionales, cuya sancin
al importar la recomposicin jurdica de la relacin de trabajo como si esta
nunca se hubiese interrumpido determina no slo el derecho del trabajador a
ser reincorporado al empleo sino tambin a que se le reconozca todos
aquellos derechos con contenido econmico cuyo goce le hubiese
correspondido durante el perodo que duro su cese de facto, pues de no
acarrear ninguna consecuencia constituirla una autorizacin tcita para
que los empleadores destituyan indebidamente a sus trabajadores
quienes no slo se vern perjudicados por la prdida inmediata de sus
remuneraciones y beneficios sociales, sino que tambin se afectarla su
futura pensin de jubilacin; Undcimo: Que, en doctrina el lapso en el cual
el trabajador ha permanecido fuera del empleo por decisin unilateral e
injustificada del empleador se conoce como plazo de "suspensin imperfecta
del contrato de trabajo" regulado por el ltimo prrafo del artculo once de
la Ley de Productividad y Competitividad Laboral que establece que se
suspende, tambin, de modo imperfecto el contrato de trabajo cuando el
empleador debe abonar remuneracin sin contraprestacin efectiva de
labores(2); Duodcimo: Que, a partir de ello y teniendo en cuenta que el
artculo cuarenta de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral no
vincula el pago de remuneraciones devengadas nicamente a la accin de
nulidad despido al no establecer distincin o restriccin de alguna clase en
cuyo caso hubiera prescrito que slo en dicho caso procede el pago de
8

remuneraciones dejadas de percibir dentro del rgimen de la actividad privada,

(3) debe concluirse que la accin de nulidad de despido no es la nica que
puede originar para un trabajador del rgimen laboral de la actividad
privada el pago de remuneraciones y beneficios dejados de percibir en
tanto que por va de una sentencia de accin de amparo tambin se puede
lograr los mismos efectos para el trabajador partiendo del presupuesto
bsico que en ambos casos el cese del trabajador carece de validez por lo
que jurdicamente debe reputarse que no se produjo;
II.15 Motivando an ms, debemos incidir que, los efectos del acto nulo
declarado en el proceso de amparo es equivalente al de una nulidad de
despido, aplicando de modo extensivo el artculo 40 de la Ley; por lo
mismo procede el pago de remuneraciones dejadas de percibir, la misma
que debe ser ventilada ante el Juzgado Especializado Laboral por razn
de la materia.
II.16 En tal virtud, el perodo no laborado como consecuencia de un despido
cuestionado en un proceso de amparo, constituye una evidente suspensin
imperfecta de labores y, debe considerarse como de trabajo efectivo para
todos los fines y efectos de la relacin laboral, conforme al artculo 54 del
Decreto Supremo 001-96-TR, por lo que procede el pago de las
remuneraciones devengadas, ms los beneficios que por ley deben
abonarse durante la relacin laboral (vacaciones, gratificaciones,
compensacin por tiempo de servicios, entre otros).
II.17 En el presente proceso
En el caso de autos, es de advertirse que el actor ha sido despedido el 4 de
mayo de 2009 y su reposicin a travs de un proceso de amparo se logr el 22
de agosto de 2011, hecho que no ha sido negado por la emplazada, por lo que
deber entenderse por dicho periodo como una suspensin imperfecta del
contrato de trabajo que le permitir al accionante gozar del reintegro de las
remuneraciones, dejadas de percibir y los dems beneficios demandados, en
consecuencia, deben estimarse los agravios del apelante. En consecuencia, le
corresponde al actor el pago de sus beneficios laborales peticionados, los
mismos que se liquidarn con intereses, en ejecucin de sentencia, para cuyo
efecto, el juez de la ejecucin deber disponer que el perito judicial adscrito a
esta Sala, proceda a efectuar la liquidacin correspondiente, con previa
revisin de planillas, a fin de determinar exactamente los reintegros a que tiene
derecho el acto por concepto de remuneraciones cadas, Compensacin por
Tiempo de Servicios, Gratificaciones legales, remuneracin vacacional e
indemnizacin vacacional si fuera el caso, por lo que no corresponder
amparar los montos solicitados por el demandante, ya que deber liquidarse en
ejecucin de sentencia, tal como se recomienda al Juez de la ejecucin.
II.18 Sobre el dao moral
Como lo afirma el profesor Lizardo Taboada Crdova, la responsabilidad civil es
una sola y que existe solamente diferencia de matiz entre la responsabilidad
derivada de la inejecucin de obligaciones y la responsabilidad
extracontractual, pero que ello no impide entenderlo desde una ptica unitaria y
9

sobre la base de elementos comunes. As ha expresado que: La diferencia

esencial entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica como es
evidente en que en un caso el dao es consecuencia del incumplimiento de
una obligacin previamente pactada y en el otro caso el dao es producto del
incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar dao a los dems
() Como es sabido, los requisitos comunes a la responsabilidad civil son la
antijuridicidad, el dao causado, la relacin de causalidad y los factores de
atribucin . (Lo destacado es nuestro)
II.19 Tenemos, entonces, que existen elementos o requisitos comunes de la
responsabilidad civil, y que deben concurrir en forma copulativa en un caso
concreto para que exista la obligacin de indemnizar. Y para efectos didcticos
y mejor comprensin de la presente sentencia explicaremos someramente en
que consiste cada uno de los elementos antes referidos, y para ello tomaremos
como base lo expresado por el profesor Lizardo Taboada Crdova en su obra
ya citada.
1.- Antijuridicidad: La antijuridicidad o mejor dicho una conducta es antijurdica
no slo cuando contraviene una norma prohibitiva, sino que tambin cuando la
conducta viola el sistema jurdico en su totalidad en el sentido de afectar los
valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema jurdico.
2.- El Dao: Es la lesin a todo derecho subjetivo, es decir es el menoscabo a
los intereses de los individuos en su vida de relacin social, que el derecho ha
considerado merecedores de tutela legal. Y a su vez el dao puede ser de dos
categoras: Patrimonial y extra patrimonial. El dao patrimonial es de dos
clases:
2.1. Dao emergente.- Entendida como la prdida patrimonial, efectivamente,
sufrida como consecuencia del acto daoso.
2.2. Lucro cesante.- Es aquella ganancia o renta frustrada o dejada de percibir
a causa del acto daino. Y el dao extrapatrimonial lo conforman tambin
varias categoras.
2.3. Dao Moral.- Se entiende como la lesin a los sentimientos de la vctima y
que produce una gran afliccin o dolor a la vctima.
3.- Relacin de Causalidad: Se refiere a la relacin jurdica de causa a efecto
entre la conducta tpica o atpica y el dao producido a la vctima o mejor dicho
en la relacin de antecedente consecuencia, entre la conducta antijurdica del
autor y el dao causado a la vctima. Y materia de responsabilidad derivada de
inejecucin de obligaciones nuestro Cdigo Civil se adscribe a la teora de la
causa inmediata y directa regulada en el artculo 1321 y en el 1322 respecto al
dao moral del acotado Cdigo.
4.- Factores de Atribucin: En materia de responsabilidad civil contractual el
factor de atribucin es la conducta subjetiva daosa, y que a su vez se clasifica
en culpa leve, culpa grave o inexcusable y el dolo conocimiento y voluntad de
causar dao-; lo que significa que el autor de una conducta antijurdica que ha
causado el dao responder, nicamente, si ha actuado con dolo o culpa.

10

II.20 Sobre el cuantum del dao moral

Por otro lado, respecto al dao moral a la que hace alusin el demandante,
debemos tomar en consideracin los criterios propuestos por el profesor Dr.
Fernando de Trazegnies en el Tomo II de su Libro La Responsabilidad
Extracontractual, sobre la probanza del dao, estableciendo lo siguiente: ...el
dao moral sirve para indemnizar aquello que la doctrina ha denominado
daos patrimoniales indirectos, es decir, aquellos daos que, siendo
econmicos, son difcilmente valorizables: el demandante no puede probar su
monto preciso. En estos casos (que implican un pseudo dao moral, pues se
trata en realidad de daos econmicos imprecisos), este instituto otorga al juez
una discrecionalidad suficiente para incluir tales daos a ojo de buen cubero,
sin necesidad de pruebas de los mismos. (pg. 105).
II.21 Criterios para fijar el dao moral
As, sobre la condicin econmica de la demandada para fijar el quantum
indemnizatorio, es menester traer a colacin los criterios que establece el
artculo 1984 del CC, el cual slo nos establece dos parmetros: la magnitud y
el menoscabo producido, en este caso, al demandante. Al respecto, el profesor
Javier Pazos Hayashida, refiere lo siguiente:
[] el problema se centra en la discusin acerca de los criterios a utilizar para
la cuantificacin del dao moral, tarea bastante difcil dada su naturaleza. Es
claro que la solucin depender de cada caso y de las condiciones personales
de quien merece ser indemnizado, no debiendo limitarse a clculos puramente
matemticos (GHERSI; Cfr. IRIBARNE).
Se pueden plantear, como ejemplo, a propsito de la valuacin del dao moral,
algunos criterios que han surgido en la jurisprudencia argentina. Para tal efecto
seguimos a Ghersi:
a) El resarcimiento del dao moral no tiene por qu guardar proporcin con la
indemnizacin que se asigne, por ejemplo, por dao emergente. As, si cada
dao afecta bienes jurdicos distintos es natural que el resarcimiento de unos y
otros no tenga por qu tener relacin, ms an, cuando cabe la posibilidad de
que se presente nicamente el dao extrapatrimonial.
b) Su valuacin no puede estar sujeta a cnones estrictos. En todo caso, se
debe tener como meta la bsqueda del resarcimiento integral cuando ello sea
posible.
c) Debe valorarse, en su caso, la intensidad de la lesin fsica, la incertidumbre
producida por la propia recuperacin y los efectos en el mbito familiar. As,
corresponder evaluar la magnitud de los intereses extrapatrimoniales
comprometidos.
d) La estimacin del monto indemnizatorio queda finalmente a la libre
apreciacin judicial basada en las circunstancias particulares de cada caso.
Los criterios antes mencionados, son una muestra de la bsqueda por hacer
objetivos los parmetros para cuantificar el dao moral. En todo caso, devienen
en una muestra de lo difcil que resulta la cuantificacin.
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Por su parte, la norma establece que es indemnizable el menoscabo producido

tanto a la vctima como a su familia. Vienen a la mente los casos de sufrimiento
y dolor de los familiares que son susceptibles de ser resarcidos.
II.22 En lo concerniente a la jurisprudencia, sobre el dao moral, podemos citar
el criterio siguiente: "Si bien no existe un concepto unvoco de dao moral, es
menester considerar que ste es el dao no patrimonial inferido en derechos de
la personalidad o en valores que pertenecen ms al campo de la afectividad
que al de la realidad econmica; en cuanto a sus efectos, es susceptible de
producir una prdida pecuniaria y una afectacin espiritual". (Cas. N" 949-95Arequipa, E/ Peruano, 12105198, p. 1007)
II.23 Pretensin indemnizatoria por dao moral
En el caso concreto, se tiene que el demandante mantena una relacin
contractual con la emplazada y, que ha culminado de manera unilateral,
arbitraria e inconstitucional a causa del empleador, lo que segn el actor le
habra perjudicado moralmente, por ello peticiona la suma de S/. 58,116.23
nuevos soles por indemnizacin por dao moral; agrega adems que la ruptura
de la relacin laboral con la SATH ha resquebrajado su entorno familiar, ha
truncado su proyecto de vida, y sus aspiraciones de especializacin; sin
embargo, no ha demostrado respecto a la forma en que la ruptura del vnculo
laboral lo ha perjudicado en el plano familiar, ya que se desconoce que tenga
carga familiar, es decir, que sustente econmicamente su hogar, si tiene hijos
bajo sus cuidado, si estn en edad escolar o superior, es decir, no presenta
acreditada informacin necesaria sobre su entorno familiar y social; o, tambin
si ha sido discriminado al momento de solicitar otro empleo, y respecto a que
se habra truncado sus estudios de especializacin. En tal situacin procesal de
ausencia de material objetivo probatorio respecto a tales agravantes del dao
moral ocasionado, que sin duda se ha producido, por el slo hecho del despido,
impide que el Colegiado pueda otorgarle lo que pide en una suma elevada
como S/. 58,116.23
II.24 Empero, reiteramos que el slo hecho de haber sido despedido sin causa
justa, y verse desempleado de un momento a otro, es obvio que el actor
padeci afliccin, angustia y sufrimiento moral, como se le causara a cualquier
persona; por lo tanto, si bien no es medible este dao en una forma
cuantitativa, el criterio del presente Colegiado ha sido de pronunciarse
amparando esta pretensin, disponiendo a la luz de los principios de equidad,
razonabilidad y proporcionalidad, la suma de S/. 7,000.00 nuevos soles, como
indemnizacin por dao moral, tal como se ha pronunciado en sentencias
anteriores, estimando as los agravios del demandante.
III. DECISIN
De acuerdo a estos fundamentos, la Sala ejerciendo justicia a nombre de la
Nacin RESUELVE: REVOCAR la Sentencia N 134-2012, contenida en la
Resolucin N 2 del 17 de diciembre de octubre de 2012, a pginas 54 y
siguientes, en el extremo que resuelve declarar Improcedente, la demanda
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interpuesta por Jhony Jhoel Martnez Borja, contra el Servicio de

Administracin Tributaria de Huancayo SATH, en el extremo de pago de
remuneraciones devengadas y beneficios sociales, dejando a salvo su derecho
de hacerlo valer de acuerdo a Ley; e, infundada en el extremo de pago por
dao moral. REFORMNDOLA declararon FUNDADA EN PARTE la demanda
interpuesta por Jhony Jhoel Martnez Borja, contra el Servicio de
Administracin Tributaria de Huancayo SATH, sobre pago de
remuneraciones devengadas, compensacin por tiempo de servicios,
gratificaciones legales, remuneracin vacacional e indemnizacin
vacacional si fuera el caso, las mismas que debern calcularse con
intereses en ejecucin de sentencia; y, FUNDADA la pretensin del dao
moral. En consecuencia se ORDENARON que la demandada pague a
favor del demandante la suma de Siete Mil y 00/100 Nuevos Soles (S/.
7,000.00) por concepto de indemnizacin por dao moral. Sin objeto de
pronunciarnos sobre los montos demandados por los conceptos
amparados. NOTIFQUESE y DEVULVASE.

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