A. CORTE SUFERIOR DE JUSTICZADE LIMA CUARTA SALA PENAL LIQUTDADORA PODER Jupiciat ann Lina, treinta de junio | \pel dosimit diecisis, - \ VESTA: En audiencia plea la causa penal sega contr: ALEXANDER MARTIN KOURT BUMACHAR como presunto autor del delito contra la. Administrecién Piblica ~ Colsién Desleal en agravio del Estedo, represented por a Municipalidad Provincial de Clo. ‘- ANTECEDENTES: TOENTIFICACION DE, ACUSADO ALEXANDER MARTIN KOURE BUMACHAR-cén DNI 45752480, nacido en Lima el O7 de abril 1964, estado Gad, con dos hijos, con grado de instruccién superior, hij de don Lis y Jenny, con direccién actual Daniel Aleides Carvin 1014 Magddena, io de profesién, no registra antecedentes penales ni judiciles ~ DEL TRAMITE DEL PROCESO 124 Le Procuraduria Piblica de la Contreloria General de la Republica, jinterpone denuncia penal contra Alexender Martin Kouri Bumachar y otras por -delito contra la Administracién Pdblica en la modalidad de Colusisr en egrevio el jada - representado por la Municipaldad Distrital de Callao, en merio a me N° 172-2007-C6/OEA' “Ireegularidades en el sustento de le necesidad la concesién, concurse de proyectos integrales, suscripcién de controto y fejecucién contractual en la concesin de la Via Expresa del Callao”12 Del Resultado de las Investigaciones Preiminares cuyas conclusines se fondenson en el ctestedo Policia! N° 187-2008-PNP-DIRCOCOR-DIVAMP- DPTO.1/SEC2", La Segunda Fisclia Provincial Penel Especilizada en Delitos de CCorrupeién de Funcionarios, formulé denuncia penel* contra Martin Alexander Kouri Bumachor y otros por ls deltas de Negeciaién Incompatible, colusén y otros en ogravie del Estado representado por le Municipalidad Provincial del Calle: asinismo conforme a lo ordenado por el Fiscal Superior formalize deruncia penal ampliatoria* contra Fernanda Enrique Gordilo Tordova come Presunto autor, contra Maria Ernesto Angel Guoseo y Tavier Roberto Lowry {Gazzini como presuntes cémplices del delito contra la Administracién Piblico colusién, 14> A merito de la denuncio penal el Segundo Turgado Penal Especial resolvié brie instrucién® contra Alexander Kauri Bumacher yottes por el deli contra le Administracén Piblica - Negociacién Incompatible y otros, Tramitedo et proceso de acuerdo a su naturalezay conchida le etapa de instruccén, bs autos se clevaron e esta Superior Sala Penal Liguidadora, remitiéndose el expediente a Despacho de la Cuarta Fiscaia Superior Especilizada en Deitos. de Corrupcién de Funcionaias de Lima o fin de que se pronuncie de acuerdo a sus atribuciones, con el dictomen Acusatorio N° 56-2012° formulande en un ‘extremo acusacién contra Alexander Metin Kouri Bumachar come presunto autor y contra Javier Roberto Lowry Gazzini como eémplice del delto contr la facministracién publica, corrupeién de funcionaries en Ja modaldad deNegocacén Incompatible en agri del Estado (Muicplded Distritl del alo), enrlacién alas suseripciones de ns ends del 10 de ener y del 8 de marzo del 2006: contre Fernando Enrique Gorile Tordoya y Marie del lor ~Yoctia Herrera como edmplces del delite contra la Admiistracién Pica || corrupcién de Funconaras, en fe modalidad de Negocacén incapatile en sro de Estado (aihaled Dstritel del Clio, en ran « te || suscrpeén de a aden del 10 de enero del 2005; contra Abrahan Alex Rivas Lomtardi come cénplice del dlto contra le edminstracin pba, corrgcién de funcioneros en la madalided de Negcicin incompatible en oprvi del Estado (Municplided Distrtal del Callao, en relocin a a suseripeén de la ‘adenda del 03 de warzo del 2006: y en etro extremo opina que no hay mito cig Det en egreve del Este (ured Deri del ce tagletoere ol Clin Crt Sa Penida rene doer este hy estos pasar ju oralcnre Marth Alone or Bumachar por el delito contra la administracin publica ~ Colusién, estand al Pronuncianiento de la Fiscalfa Supreme en lo Penal” Ia Cuarta Fiseafa Superior ( te el Dictamen acusatorio ampliatorio N? 003-2015 de fecha 13 de febrero omen daa pens (Coa 2018 feenjuiciomiento? y auto de enjuciomiento ampliatorio® el juicio oral se iniié el siete de mayo de mil quince, con el Colegiade integrado por los Sefores Tueces Superiores Ivén Sequeiros Vargas ~ Presidente, Luz Victoria Sénchez Espinoza Y Mercedes Gémez Marchisio: reconforméndose el Colesiade a partir de la ‘rigésima primera sesién de audlencia de fecha dos de marzo del 2016, con la Incorporacién del sefior Juez Superior Marco Antonio Lizarrage Rebaza en merito «la resolocién administrativa N" 184-2011-PCSTL/PI, en empleo de la doctora Mercedes 6émex Marchiso quien fue designada Juez Superior Titular de la Tercera Sala Penal con Reas en Céncel:y desarroléndose el jucie oral en auciencias continsades, en la forme y modo que aparecen de les octas debidamente eprobadas: produc la requisitria orale clegato dela defensa ‘éenica, est como la defensa material del acusado y leldas las canclusenes, ha llegado al estado procesal de emitirsentencia, 1.5 Conclude et debate oral, con tades las garantias del debide proces, donde las pertes han tenido la oportunidad de expreser, inclusive en exceso, Sis pretensiones, hems llegado ala etapa final del proceso, donde en resumen las partes han conluido con las siguientes olegaciones finales: 2. ALEGACTONES FINALES: 2.4. El Ministerio Public en su acusacién oral conclide el debate sefla puntualmente que estéplenamente probed la responsabilidad penal delacusado, ebido a las evidentes ireguloridades que se ha cometido desde el memento que se declara en emergence le red vil del Callao, como justificacién pare decidir ‘mpliar la avenide Foucet+ y convertirla en una via expresa lo que determina seconvoque e un concursa pare concesianar dicha construccién, que evidentemsate ya estaba condicionado por acuerdes colusorios que se habrian preducido con empresas donde eran accionistas inclusive parientes del pracesodb, | Nanicn ho sfc initio Pubic reife su reqstora seria qe ‘terceros interesodes en el proceso de concesién, 2.2.5, pyheuradura publica de la Contraleria General de la Repdblica en fersa df Estado, ha sefilado que la reparacién civil debe conprender el fento del dee material caused, asi como una indemnizecin por el fo al Estado que se ha originado con el comportamiento delictve, manto totg)/que considers en la suma de ciento once millanes ochocientos selenta yseis sejbcientos cuorenta y dos soles, producto de la sumatoria de les trabajos slspendidos, las obras ro conclidas, los retrasos en el cumpliniente de los fazos de ejecucién y la feta de éumpliniente del servicio « a civdadania que no ge reali dentro de les plazas y proyectos establecidos, can la que se origina, ledaqreditocién de In adininistracién estatel, que concliyo con un redo bide, que finalmente por la fuerza exigi justicia, debido a que se sintié ‘con Ia construcclén de dicha via que ne cumplia con las cendiciones y cas que se habla seiledo, 221 Dice la Precuraduria Publica que el alcalde municipal ha incunplide doloscments con sus obligacones de funcionario municipal encargads de euidar, proteger y conducir adecuadamente un proceso de concesidn y que el beneficio eeseo para el Estado no para porticulares y en lugar de ser el defensor de. ls intereses estatales ha hecho todo lo necesaro para que se beneficienterceros 2.22. Dice también que es fundamental en un contrato de concesidn o cualquier otro contrato donde el Estado interviene, mantener el equilibria econémico financiero, lo que significa que tonto el particular came el Estado deten goner pero en este caso dicho equilibrio ne se ha mantenide debido a que todo a sido ‘gnancia pare el tercero interesado y perdida para el Estado, que no obtuve hingin benefcio con el contrate de concesién. 223. Desde el principio no se cumplié con elementoles exigencas legals, ebido @ que traténdose de una via interprovnciel tenian que intervenin los Srganos encargados de coordiner le canstruccidn de vias que involueren a mas de luna provincia y en todo caso si se trate de una via nacional, era preciso que intervenga el Ministerio de Transportes y comuniceciones, condicionss que en este caso, segin la procunaduria se obvio deliberademente. con el propésito de bbeneficiar ala empresa de sus porientes 2.3. La defense del acusado Kouri Bumachor, en sus clegaciones ordles finales destacondo las resoluciones enitidas por lo Suprema Corte de ta Republica, indica que al no haber terceres ivolucrados en el hecho en calidad de ‘ectroneus, debide« que las inicialmente considerades tedos estén excuidos del aso por Sobreseiniento, no hay ninguna razén para que su potracinade continde en calidad de acusado, Estima que el Ministerio Publco al no tener tercero particular inplucrado en el hecho acude © un argumento exiremo de considerar 4 Augusto y Roberto Dall orto, camo terceros involurados, a peser que dichos Personas no tienen perticipacin delictivaclguna, lo qe tricamente vive siendo utilizoo para sustentar ura acusacén que a tiene consistena,Liege de sustentor de manera omplia la actuacién de su patrocinado en estos hhechos, concluye sefelondo que su paticipacidn ha sido totalmente legal y no tn indicios de actos colusorios,solicta se le absuelva dele acusecén fsa 23.1- Al ejerciter su defensa material el acusado igualmente conluye seflondo que debe ser absuelto de le acusacién Fiscal debido a que diche acusacién sol se sustenta en mentiras y medias verdades que ne resultan slides para probar su responsabilidad penal De las resoluciones emitides durante el jucio ora En la sesién cuarta de fecha 29 de mayo del 2015, el Colegiodo emi siguientes resoluciones (DA la excepcién de naturdlezn de accidn planteada por le el acusade Abraham Alex Rives Lombarel, debiendo zontimarse. ‘desorrollo del juilo ora 2. Laf Succes de la Cara Sala Pena Lqiadora de Lin, deca NADA peep ea in perl en or bs easels ‘Abraham Alex Rivas Lomberde y Javier Raberto Lowry Gazz, aeussdos fpor delito cometidos por Funcionarios Pablicas - Corrupcién © {{Furconris ~ Negocacisn Incompatible en agravo de Extde, en s}euerciaconcido el proces pena: DISPUSTERON orchicr ln case foivivamente en este extreme, Les Jueces de la Cuaria Sala Penal Ligudadora de Lime, decleran IFUNDADA la excepcién de prescripcién plonteada per la defense del ‘scusodo Alexander Martin Kouri Bumachar, por delite conetide por Funcionerios Piblicos - Corrupcién de Funcionarios - Negocicién Incompatible en agravio del Estado, en consecuencia, canclida la aciénPenal en este extreme, BESPUSIERON el archivamiento definitive del proceso en este extrem, 4. Los Tueces de la Cuarte Sala Penal Ligudadora de Lima, declaran LINFUNDADA le excepcién de prescripclin deducida por la de‘ensa del ‘ecusado Alexander Martin Kouri Bumacher, respecto del delta de Colusin desteal en agravio del Estado, continundese con el desarrollo del ci orl 5. Ena décna octave sesién de fecha 02 de octubre del dos mil ince, las ‘Tueces de la Cuarta Sola Penal Liguidadora de Lima, declararon IMPROCEDEDENTE la excepcién de cosa juzgada, deducide por la defensa del ecusodo Alexander Kouri Bumachar. 6, En la décima novenasesién de audiencia de Fecha quince de octubre, por ‘mayor el Colegiadodeclara: INFUNDADA la excepcin de naturaleza de ‘accién deducida por la defensa del procesado Alexander KouriBunachar. ‘CUESTIONES PROCESALES PREVIAS: [EXCEPCION DE PRESCRIPCTON DE LA ACCION PENAL 1 Ena décima novenasesidn de audiencia de Fecha 15 de actubre del 2015, la defensa del acusado Alexander Martin Kouri Bumacher, deduce el medio tecnico de defensa de prescripcién de le accién penal, en mérito a la ejecutoria ‘Suprema N° 1108-2014 de fecha 09 de junio del 2015, lo misina qu seila que ro existe peruicio econémico al Estado, ademés que lo fundamentado en dicho resolucin no puede hacerse de manera restrictiva recayendo solo a favor de Ferrando Gordill Tordoyay Edwin Flores Torrején, sino que debe de empliaese «favor de su petrocinado|, ceferid que en el presente caso nose ciple con los preipesioeexgoe 3 El Ministerio Pblicoy la ProcuraduriaPiblica de la Contaloria General dela cl traslade conferid sefislendo que st exis'e perio Gy se eye ao tdamertde por el Clade en su rescind fgc6a 29 de meg del 2015; qu roindte de un tema “patrimony ado Or comets por funconarios pics e plaze de pescripi re dup, que haciendoja sumatoria correspondiente, la pena de aos de pra prvtiva de ibertagfue acoge tipo penal previsto en el artclo 264" dl Chigo Fea nds la supotoria de a mited del plazo extraordinrio excede, por lo us @ la fechanafha prserito la accién pena, adenés teriendo en cuenta que la actvdad delictid cesé el aia ‘que se declaré la caducidad de! contrato esto es el 21 de roviemtire del 2007 por lo que solicit se declara inprocedente i exce}cibn Cdeduei < Evpreciso sefiolar que mediante resclucisn de fecha 29 de mayo del 2015 el jade se pronuneié respecte a laimputacién recaida. contra Alexander Kaur machar es decir, el delite de Colusién agraveda en tanto que el mares de. \ imputacién que describe la Fiscalla es por que existiria un perjucio patria ‘al Estado, como se deserrollaen el punto 5 de la citada reselucién donde se deja ‘establecido que de acuerdo a los hechos sobre la concesion de la "Via Expresoel Cll" el Estado peruano tiene un interés econémieo por la relizacin de une obra eon el menor costo posible y de mejor calidad, asi como ser pagada en el menor tiempo posible. Que de todas maneras se expresa en un detrimento Patrimonial ol Estado atendiende a los términos de la concesién asf coma las tadendas que se reclizaren © incluso de le propia ejecuelén de lar obras, condiciones que no se hon menifesté un beneficio del Estado sine que se tradujo en una desventaja patrimonialevidentey perjudicial para el Estado D. Esta condicién esteblecide no ha veriado en el curso del debate or, por lo ‘que ratificamos lo que iniciomente se establecié, que el tipe penal que se impute 4 Kouri Burnachar tiene repercusiones de perjuicio petrimorial al Estado, por tonto Se ubiea en el segundo pérrafo del articulo 384 del Cédigo Penal esto es clusién ogravada, por tanto nuestra decisién final seré bajo ese marco rnormativo, conforme se merciono incimente y ho sido ratificade por el Ministerio Publico en la aclracién correspondiente durante el debate orl 6 Si bien es cierto la defensa técnica del acusado sefala que cn la enisiin de la ejecutoria suprema N° 1105-2014 donde se confirme el no he ligar pore FFermando Gordilo Tordoya como miembro del comité de recepciones de propuestas y Director General de Desarralle Urbane de la Muncpaldad Provincial del Callao, Edwin Flores Toerején Director General de Asesoria ‘Trica de la Muicipalidad del Calla, Angel Guasco y Loury Gazzini estos dos \tinos representantes de la empresa CONVEAL, por na haberse acreditado el Concierto con los autores, asi como no haberse acreditado el termine de le efraudacién patrimonial, no ebstente ls aleonces que tiene la ejecttoria en rmencién estén circunsrites ala evaluacin éctica de Edwin Flores Terrején y los “extroneus" Angel Guaseo y Lowry Gazzini lo que inchso ha sido resfirmado por la Corte Suprema medionteresolucin de fecha 18 de enero del 2015,7. En este punto es preciso solar que la Suprema Corte a pede de la defersa del acusade Kouri Bumachar, quien pide aclaracién respecto de resoludenes teriores y que esterian siendo ineumplides por la Sala Penal Superior, indica la resoluciin de fecha 9 de junio del 2015 solo esta referide dl procesedo Edbin Flores Torejon y los extraneus Mario Ernesto Angel Guasco y Javier Lowry Gazzini y que no abarce el praceso de actuacién del encassado Kauri Bumachor, por consiguiente debe proseguir ls accién penal respecte de este y reset en lest pees coespnent, ase else mode |r de fecha If de enero del 2016, npn eta eclrasin situacién jridica del acusado Kouri Bumachar no se beneficia ni perjudice con las decisiones judiciles referidas « sus coprocesades, debido a que su actividad funcional y en ta Ficita que sefila a Fiscaia es auténoma, intra Alexonder Kouri Bumachar estima, que siewdo Alcalde 1 eo on ne are men EOWA LO defraud ol Manip, reales hechs gue se dessa denungla pena, el auto que abre proceso penal y la acusacién fiscal, lo que Se configura el tipo penal de colusién egravaa Conforme sefalamos al resolver el anterior pedido de adecuacién de tipo aha) y prescripcidn, las decisones de le Supreme Corte de la Republics, se seriben alos términas de los recursos impugnatorios, esto es enreacin a ilo Tordoye, Flores Torvejon, Angel Guasco y Lowry Gazzini, sin hacer \Ginguna referencia la situocénjuridien de Kauri Bunachar,confrme se ha ‘eclorade de manera expresa, condiciones que determinan que. los pronuncianientas de sobreseimiento y prescripeién en favor de las citadas personas y otros involucrades no beneficien ni perjuican la situaciér juridica de nKouri Bumachor y conforme hemos descrito con anplitud, la actuacién de cada ‘ne de los imolucrados tiene su marco factico definide, en atencin a la actividad funcional que le correspondla a cada uno, teniendo en cuente ademés ‘Ue la responsabilded penal es personalisina y la actividad de cada involucrado reserva su autonomia en relacién a la pertiipacién de las otras actores del hecho, consideraciones, por las que nes atendibe el pido de la defensa 10.-Elarticulo 80° del Céige Penal determina que Ia prescrpcién opera en un ‘iempo igl ol maxima de la pena fijada por la ley para el delite que en este caso sleanze los 15 ois y el stimo pirrafo de dicho norma indica que en caso de ‘elites cometides por funcionaros pblices contr el patrimonio del estedo, el plazo se duplica y Finalmente el articulo 83 del mismo cuerpo nermatvo indies ue si hubo interrupcién del terminode prescripeién, en todo caso le prescripcién funciona cual « ese méximo de la pena se egrega una mited, que fen este coso seria de 7 fis y medio haciendo un total de 22 aos y medio come Plaxo ordinario de prescripcién que al dar cunpliniento al plazo duplicede que tombién estoblece el erticula 41° de la Consttucional Politica, estamee ante un prolongado termino de prescripcidn que en este caso noha operado aun, razones por las que debe declarerse infundado el pedo, TE. CONSIDERANDO: 4. HECHOS € INPUTACION FISCAL. 11+ El proceso penal, por las consecuencias que origina, tiene el propésito de que. las partes acteny debatan a prueba que determine en el Juez cnvicién para tomar una decisién can la mayor objetivided posible, tratonda de eliminar toda especilcién, suposicién 0 probabildad, buscondo un margen de seguridad que pesar del parecer © estimacién personal o social, determine con clridad unacondicién Juridica formalmente establecida bajo criterios juidicos que gerantizan un sistema de Justicia razonable, 1.2 En ese contexto, es obligacién del Ministerio Pablice, probar, sin logar @ guna duc, vale decir de manera contundente y sida, con prucba idénen, que ‘se ha cometido un hecho delictive y que el acusado es el autor o portcipe, caso contrario, si el Ministerio Piblico no actia prueba convincente y existen | retnicirdecertinbre nla refer ser qe coder or \ ton rena font vara rut cd debt rae na | enn rites ta 1.3. Sobre los hechos la versién oficial y forinal que establece e! Ministerio Piblico, titular de-tg accién penal dice que Kouri Bumachar, siende Alease la Municipalige€’ Provicial del Calle, se habria interesado indebidenente y de directa fn el contrato de concesién celebrado entre la cilada day) exyeedente y concesionaria respectivnente,fovrecleno « deka cmp a fants de essen de es“ (e echo 10 de Ere del 2005 y se 3 de Morse det 2006) donde inervio por ron de su cae, hhabiendé, dichas adendas, medificado los términos del contrato original en significado no resolver el contrato de concesién por demerasinjustficades del 2 §concesionariy la opicacin de las penalidedes previstas en el contrat: ii) La mplacién de la concesién a un trame de la via ~ Ovalo Descientas Mibas hasta ‘Av. Tomas Velle- etorgendo @ la Empresa sin que se haya contado con la Ccompetencia sobre elo, otorgindose ala empresa citada el derecho de cvisale Publicitario y expotacién comercial de dicho tramo: i) la posiblidad de Proceder ol cobro de las tarifas de peaje en forme automtica una vez fincizados los trabajos correspondientes al Trerno A, lo que se efectiviza Justamente con la disminucién de obras a realizar en dicho tram: y v) la reconduccién el canon destinado ol fondo fiducirio de cardeter pbc, @ no cya adminisracién y asignscién quedarion @ disposicién de CCCSA, y por consiguiente ls recursos del canon na constituyen fondos pblics, dejondo su ‘administracién y asignacién sujetos o le decsién, cuenta y riesgo del sonsorco ‘concesionario, asi aparece de la acusacién inca de fecha 18 de Diciembre de 2012 (ver folios 24066 y siguientes), 15- Estos heches derivan en la acusacién contra Kauri Sumachar por delito de ‘negoclacién incompatible, previsto y sancionado por el articulo 399 del Cédigo Penal y esa misma acusacién fiscal considera que no hoy merite para formulor ‘cusacién por delito de colusén desleal, bajo dos criterioe esencales i) que e! ‘termina concesién no forma parte del tipo penal de ealsién (ver articulo 364 original del Cédigo Penal) y il) porque no existen indcios suficientes de ‘concertacién, lo que en opnin de la Fisclia, refuerza la ocidn de subeumir ls hhechos en el dete de aprovechamientaindebido del carge y noel de colisidn 1.6 Como consecuencia de una ciscrepancia de la Sala Superior respecto de loz ‘extremos de la ecusacién fiscal, es consultado la Fiseaia Suprema respective ta acusacién fiscal superior y medionte opnién de fecha 09 de Dicienbre de 2014, la Seiora Fiscal Supcema Adjunta de la Segunda Fiscalia Suprema Penal considera que debe desaprobarse el extremo del dictamen acusoorio qe opina 1porque no hay lugar @ formular acusacién por el delito de calucn desley lspone que la fiscalia superior emita nuevo dictamen comprendiendo este dle (Wer folios 25918 y siguientes) 17> En diche opinién ta Fiseain Suprema, an ralaiin bs hethas, Spcducieno, la dennciaftcaly el auto que abre insrcion,conidere ue Kou Bunachar en su condicin de Alle Province del Calo, con otras |, tanconaris conertodamente con ls funcionores del empresa CCCSA bien \ defroudedo ls fondos piblicos en le ejecuién de ln obra “Coxesion del |) Proyecto tategral Via Expresa del Cll” (2), otrga el 28 de Octubre del ao 2000, Desert lo ie comprentin dicha concen y al monte de inversin aue se requerisy ego agrege que lo Moispaldad meson adds, sn cbligscgnet He pogo por gorntis de riesgo que antes corespndis «la grog tin retin nny emer sna edadas, quebranténdose la ecuacisn econdnia finenclera peepee ears / Concurso, (que no se especitican) y habrian transgredido normas achinistrativas xpresa Galloo’ a misma que yo estaba eprobada yfirmade por el aaisado Kouri * pumachar, el Gerente General y el asesor Juridica: y al no tener mayor‘onocimiento al respecto soliitaron evaluar dichaadenda en una préxina sesin e audiencia,Precisé que el contrate de cancesién fue firmada en el afin 2001, cuando &! no era regidr, 323 Maniest6 que two conecimiento del Contrato preporatorie cuande Solicitaron tod la documentacién pare ratificar la cuarta adenda, refiriendo ‘ademés que las tres adendes primigenin ya estaban firmed: que su veto por le ‘qintaadenda fue en contra, toda vez que al exist un contrato primigenio ene! cual el peaje se iba a cobrar después de cuminada la cbra, bajo su concepeién se estaba desnaturalizando el objetive del contrato 3.24- Sefiolé que sean la Nueva Ley Orgénica de las Manicipldades todas las concesiones que se daban en los goblernos regionalesy locales tenian que ser sprobadas y ratficadas por el consejo Municipal, precsé que la ley anterior Aispora que solo firmara el Alesde, el gerente y el Colegiae, 3.3. EDGAR SANTIAGO BARRIGA CALLE: 53.1- En sesion de fecha 29 de octubre del 2015, monifest6 que por resolucién ‘expedida en el ao 2000 por el ecusado Kou Bumnachar, Alcalde dela Prvincia Constitucional del Callo en aquel tiempo, prescié el comité de concesiones de le "Via Expresa Cllo" integrado por el ingeniero José Ferreyros Gare, doctor ‘José Talavera Herrera y su persona en reemplazo del seior Augusto Dallorto Linarraga quien primigenianente. habia sido nombrado como Presidente del referido comité; precisé que no tiene conocimiento si Dalforto Folconi fue revocado 0 renuncié al cargo de presidente del comité 3.32. Refirié que no recuerda quien le inité a participar en dicho comité, pero (que debié ser el equipo técrico de alcaldia: que él acepto formar parte del camité porque el proyecto de la via expresacallan ena muy importante, ya que esto via ura el ceropuerto con la ciudad.298-5 uel coi de nnn, ea por prom bia ole ere Cann CF cess Po nme # sre nro FIER CALA SA nde i el egna | Atos aspectos legales y econémices,precisando que no toné conodimiente que \ er ert eterna ina ari llr ners |, Sherer 3.34 Precisé que solo en dos oportunidades traté can el actsedo Kaur \ Bumachar, una de elles fue cuando entregé todo el informe de la comisin de ersoral, ‘qe el asesor legal de la Municipaldad era quien eit los informes, que no tue conociniento de la existencia del contrat definitvo '37.3- Declaré que la reuniones de los consjillos eran dlrigidos a veces por los regidores e por el alcalde Kouri Bumacher, que en estas reuniones nose tocabanfemas de CONVEAL, mencioné que el acusado Kou Bumachar era el encargade -esentar le agenda en los consejilles | 38+ Manta Del rian baeiLA HERA \. a1 en sestn de fecha 0 de dcembre del 205, menesté que desde! 16 \ een el eae” de 20 eee ere del ea jure, soe que ol ecusado our Bunachr le cvraté emo yersonal de confianza por la amistad que ambos tenian, declaré que ert la primera vez aba para el sector piblico sin experiencia en temas de Gicipal nf contrataciones con el Estado, ae ate conocié a KouriBumechar desde que etudiahan derecho ena sided el pire df espera del esa en referencia 203. ffest er ved, cnantanente cans equip jo, eda al confato de concssn de fecha cinco de enero del 205, afin de dr la formalde legal: sostuve que nines recibsconsgna elguna por parte del cused Kou Bumachor pars sr Is efrida aden, efi quem prt ni two condeimiento dela existencia de los llamades "Conseils", 3.9.» EDWIN FLORES TORREJON: 394 En sesién de fecho 07 de enero del presente af, manifesté qu laboré en la Mlnicipalded Provincial del Callao desde el aio 1996 al 2004 como sersona de efianz,precisé que desde el ae 1998 a octubre del 2004 se desenpens como sesor Juridico externa de la Municipalided Provincial del Callac, asinismo leclaré que fue convocado @ dicho puesto por su experiencia en temas mmunicipales y en derecho administrative, dependiendo funciondimente del Alealde. a >3.9.2. Reflere que conocé al acusado Kouri Bamachary a Tosé Talavera Herrera or motives laborales, manifesté no conacer a Augusto Dallrto Flcon, ni @ Roberto Dallrto Lizarraga esi como tampace a Claudia Dalfoct Cotrochano, 3.9.3 Sostuve que como asesor juridico externo de diche comuna coordinaba ‘on el Aleclde Kouri Bumachar diversos temas de cardcter jurdice @ fin de determinar Ja alterntiva legal que pueda superar los inconvenientes que se Presentaban en la ejecucién dela via exprese del Cala, 3.94. Sefiolé que para la emisén de la resolcién N* 180 del 29 de junio de 1999 no contenia informe clguno, que sola la reviséy visé la citada resolucin respect las adendas preciso que tanto él como el sefor Gordie Tordoya sustentabn las adendas ante el Consejo Municipal 395. Respecto al contrato de Concesién manifests que solo perticips en ka hegociacin del contrato posterior el proceso de seleccién yen la suscripcién de les cuatro primeras edendas, 3.9.6. Manifesté que el otorgamiento dl contrato preperatorio se origin pr la ‘oyuntura que pasaba el pais, en ese entonces, ya que existia un clina de inestbilidad politica y econdmica:y emo la concesin CONVTAL CALLAO habia hecho una inversion significativa de. dinero necesita las gerantaspolticas Pra garantizar su version, por o que surgi la idea de retraser la s.cripién del contrato: es ast que él, Gordilo Tordaya y Angel Guasco(represertente de CONVIAL) plantearon la posbldad de suscribir un contrato preporatorio basado en le dispuesto por ef Cédigo Civil, habiendo la oficina de asesoria Jridica elaborado el contrato preparatorio posponiende la ejeuciin y suscripcién del contrato hasta que hubiera un clina de estabilied, Posteriormente comunican ol elcalde de este hecho como autoridad conpetente,| \refiere que este toma no fue discutido en las sesiones de conseo porqie no \ Fesponeta. 397. Sef | que la suscripcién del contrate definitiv demaré més de un fo, ll por cuanto la noriatividad es mas flexible, no existen plazos y depende de la naturaleza del contrata y de los circunstancias que se presenton 1 ol rmomento de la suscripcién del contrato: que no le correspondla reviser los requisites de las bases del contrato definitive, porque la adjudicacién de la ‘buena pro era une Facultad exclusiva y excluyente del camité espectl, donde no intervene rie i sqieraelmise lel, 298-Sofi flo Yona a deine en meter de cnt que reali la Mypicipalided, que solo plantea Ia alternative y la decisién lo ton el fealde Koyti Bumachar con el representente de la empresa CONVTAL CALLAO la lscripeién del contrato, ello basado y sustentedo en les informes cof y legoles que emite su persona con el arquitecto Gordilo Tordoy: refieye que para este caso no emitié informe alguna, que sole basto la confrmidad con la votacién del respective cantrato, 3.40.- WALTER MORE RAMIREZ 304. En sesién de fecha 07 de enero del presente ao, manifesté que se ‘desempeié como regider de oposicion de la Municipalidad del Callao cesde el aio hasta el ofio 2006, sind sus funciones la de Fisclizary proponer lganas S para mejorar el ornato de la ciudad. Refirié que mantuvo una releién congfal con el elcalde Keuri Bumachor. 2.) Sefclé que en su gestisn como regidor se ratificaron la cuorto, gina y i Dresses ir eo ri ica de aca 2 dem 2004 en le coal se otorgaba una gerantia complementaria al concesionaio en ‘caso que hubiere alg incumplimiento por parte exclusiva de la Municipalida, la a ‘ Ui‘qintay sexta adenda no las aprobé porque no estaba de acuerdo can lo que se cestablecia en cada una de ells, ya que aprobar adende tras adenda corrian el riesgo de desnaturalizar el contrat: Sfialé que l momento de oprabarla cuorta fadenda no two a la vista el contrate definitive. Asimisine manifests que esta dena si terla un informe conocer ls llamas “consejos” éenico lege, Finalmente refiere que na llege @ 3.11. YLADIO LORENZO ESPINOZA CONDO: B.lLL~ En sesién de fecha 22 de enero del presente of, manifesté que fue regidor de la Municipalidad del Cllao entre el periodo 2003 ol 2006, send sus funciones de fisclizar, crear normas y ondenanzas, eso sezin le Ley de Municipldaces: y también oprobar documento, come las exendas, que Hegaban «las sesiones de consejo 3112. Sefilé que antes de la fecha de los hechos se desempefuba como Secretar general del Asentamiente Humana “El ulanto" en e Cll, et en ese ‘ircunstancias que conecié al acusade Kouri Bunachar y éste le invita formar parte de su bancade del Moviniente Chim Pum Callao como regidor. Manifests ‘que Solo curs estudios secundaris, careciende de cenocimientos legoes 3113. Sostwo que visé as tes primeras adendas del contrat definivo, pero ue no particpé del referido contrato, en merito los informes tecnicos y legales emitdos por Ja gerencia de asesoria legal a cargo de Edwn Flores Torrejon y la gerencia de desarrollo urbane a carge de Gerillo Tordoya, ave vot6 a favor no solo en el caso dela “Via expresa Callo’, sno en muchos temas «ue fueron vstos en sesién de consejo porque ere parte de le gestidn del Alcalde de esa épaca 3:14. Sefilé que previamente ales sesiones de conse, la bancada de Chim Pum Callao se reunia@ fin de tocar el tema de las edendas del contrato definitivede la "Via expresa Colla’, las mismas que ya estaben agendedas, reuniones que eran derominadas como “Consejos” presidide por el acusodo Kouti Bumathor ostiene que nunca ha recibide presién alguna por parte del acisado Kouri machar@ fin de voter favor de las referidas adendas 3.42.- JUAN JORGE ORMAECHE FARFAN Y ITLER WENCESLAO ROMERO DAVALOS: (Testiges téenlees) || 312.1 Gn sesiin de Fecha 02 y 10 de marzo del presente afo, manfestaron que una ecuacién econdmic Financiera en wn eontrato de concesiones ef el ingreso menos el egeeso da una utiidad y da un resultado con el qur se puede determi rcentaje de la partcipacén de la concesién, 2. Refipferon que para emitin el informe pericial aralizaron el contrato de nto a/Aeterminar, mas no determinaron lar obligaiones del centratista @ ie ' Sus respectivas adendas solo respecto a la cuentficacién del CUncesjnario porque no lo soliité el juez instructor: asimismo la referida pericjl no esta determinade en funcién al perjuicio al Estado por no haber recibide la obras, sino era determinar y cuantificr el monto de ingresos priyectadas, 2fi23.- Asinisoe para determiner el mano de ngrests per pogo alos 30 os ae eee i leeetene ea ale eee (Wibegs y en funcién a estos ingreses que san reales, determinaron el monte de wreJos proyectades: que no tomoron en cuenta la torifa que pueda exictr para je, habiendo cancluide que el manta de ingresos proyectales hubiera de S/, 293°461,997.65 nuevos soles en 30 ofes, Yomando en cuenta el '\ (piomedio mensual de 5/. 815,172.22 nuevos soles, que estar ingresos esibanProyectados con una tarifa de 0.70 centaves de délar canforme las modificatorias dela adenda de Fecha 18 de febrero del 2002, 3.124 Finalmente sefalaron que no pueden determinar si a falta de erance el vance completo de la obra, derivaren en perjuicio © no al Estade, que no fentreron a este detalle porque no ere parte del abjeto percil, asi como tampoco visualizar los aportes de la Municipalidad Provincial del Cala, 3.13.» ALEX RIVAS LOMBARDI: ‘343.1~ En sesin de Fecha 31 de marze dl presente ao, maifesté ser bogado de profesién, conscié al acusado Kouri Bumachar desde el aio 1884 en fa Universidad de Lima cuando ambos estudiaban derecho, que fueron ailitantes el partido politico “artide Popul Cristiana” y es en esas circunstancs que se 3.132 Sefol que ocups cargos de confianze en la Municiplded Provincial del Cleo, desde mayo del 2004 a junio del 2005 como Procurader Plblico, de junio 4el 2005 hasta mayo del 2006 fue asesor legal, manteniendo une relacin labore! Jerérquica con el acusado Kouri Bumachar; manifesté que no conocié ¢ Augusto Delforto Folcni, ni a Roberto Dalforto Lizarrage, ni @ Claudia Dalforto Corracheno, 3133+ Refirié que vis6 la sexta edenda el contrato definitive ciondo se dlesempefia como gerente legal del referido municipio, previemente slit los antecedentes a asesoria Juridica y advirti que esta aderda moaificaba le segunda adenda que ya habia side eprobado hace cuatro cos: y lo que se disponia con le sexta edenda era viablizor el programa de micro lemprendinientes, es decir lo que se habia acordado en la segunda alerda se mterialice con el visto bueno a la sexta odenda, 463.134 Monifesté que munca recbié consign alguna por parte del acusodo Your Bumacher fin de darle un margen de leglidad ala ext adenda con su vised, como tampoco favorecié a la empresa GONVEAL CALLAO con el visto bueno \ 2 otongé ola referida aden, 3.145. Asimismo declaré que no tiene conocimient quiénes elaboraron las bases ‘que sustentaron el concurso publico, del contrat preparatori ni del contrato definitivo, porque é! empezé a trabajar en la Municipalidad después del 2005, ‘asimisino dijo que runca ha heblado ni coordinado con el acusado Kou Bumechar Jo de la "Via Expres Callao” INUEL MORENO CABALLERO 3.14,27/Refiié haber asistido a Ja boda del ccusado Kouri Bumachar con Claudia Dalfeyte Corrachano, la misma que fue multitudinaria: asimisme dijo que no cconage a Augusto Dalforto Falcon, nia Roberto Dalferte Lizarroga, nie José Talore Herrera, asi como tampoce canoce a Lowry Gezzini nt @ Angel Guasee, 3.14.3 Refirié que en el ae 2008 viaié a Argentina conjuntamente con Juan Sotbmayor (Alcalde de Bella Vista) y Alexander Kouri Bumachar (Alcalde Provi ial del Cll), ivitado por este ultimo y que fue un viaje por cuestones ‘que sola esturieron dos dias y no se opersonaron a la sede de la CCE \ 15.~ CARLOS ALBERTO BAZO HORNE3.18.1. En sesién de Fecha 21 de abril del presente aio, monifests se abogado de profesin, que desde hace 20 aos de desia als aseseriasy consuoras en estén piblce,fundomentaente en la que es colided de gestién en las alas iveccanes de las entidades. 3152 Refirié que brindo servicios de consultoria en el Gobierno regional del Calleo, es de fecha 15 de octubre del 2007 y el Informe Especial N? 240-2007 de fecha {ue tomo conocimiente de los informes de Contraleria N° 172-2007 10 de diciembre del 2007 y empieza ivolucrarse més a foro en el tema de la “Vie Exprese del Callao” 3.15.3 Sefalé que la comisién autora instalada en la Municpalded del Callao, no comunicé oportunamente el titular de la entidad municipal el inicio de hlazges,creando una indefensién que vulhere el debide proceso administrative Yel proceso de auditoria« los invlucrados en el tema de la “Via Expresa del Cal’ 4.- PRUEBA INSTRUMENTAL 1. Acwerdo de Consejo Municipal N* 0042 de fecha 10 de junio de 1998, obrante « fojas 87. 2, Resolucdn de Alcala N° 00180 de fecho 21 de juni de 1999, cbronte o fojes 59. 3. Les bases generales del concurso de Proyectos Integrals para le concesién dela "Via Expresa de! Callao", obrente @ fojas 368 0 382 4. Resolucin del Comité de Concesiones "Via Expresa Calla de Fecha 28 de febrero del ao 2000 obrante a fojas 61 a 63, 5. La Abselucién de Consultos obrante a fojas 408 a 426, 8. Le carta fianza del 08 de Febrero del 2000, emitida por CETIBANK @ ‘favor de consoreio CCI Concesianes Peri SAC a fojas 420, 7. le carta fianza emitida por CITIBANK a favor de consorcio CCE Concesianes Peri SAC a fojas 43% 8. la Carta Fienza N* 922152 de fecha 04 de febrero del 2000, emit por cl Banco Wiese Sudameris a favor de consorcio CCE Concesiones Per SAC a fojas 422, 9. Carta Fianza N° 20/0000248-00 del 07 de Febrera del 2600, enitida por el mercio a favor de Censorcio CCT Concesiones Per SAC afoj fa Carta Fiphza del 09 de febrero del 2000, emitide por CITEBANK a favor de £Cr Construcciones $.A,fojas 436 ‘Cartajle fecha tl de Febrero del 2000 remnitida a José Telavera Herrera o ales 43, 12. Garta Fianza del 08 de febrero del 2000, emitida por CETIBANK a favor {se Consorcio CCX Concesiones Peri SAC de fojas 444, Carta dirigida por el Comité de Concesiones de fecha 28 de Febrero del 72000 al alcalde KouriGumachar obrante a fojas 2707 /ncta de calificaciones de fecha 17 de febrero del aio 2001 que core a ojos 2717. Oe ee16. El testimonio de aumento de capital de CONVIAL CALLAO S.A, con intervencién de ingerieros civiles y contratistas S.A, de fecha 21 de enero del 2001 obrante a fojas 757 « 767. 17, Lo constitucién de sociedad andeima certada “Concesiones Peri SAC” de Fecha 06 de mayo de 1999 obrante a fojas 4156 18. El testimonio de constitucién S.A. de la empresa CONVIAL CALLAO S.A, de fecha 17 de marzo del 2000 abrante a fojes 713.0739 19, El contrato preporctoria de concesién de fecha 30 de marzo del 2000 obrante« fojas 744, 20, cldusles aicinales de fechas 06 de junio del 2000 a fojas 751 2, Cléusles adicionales de fecha 29 de agosto del 2000 a fas 752 22, cldssles aicinales de fecha 21 de septiembre del 2000 a fojes 753, 23, Cldusulasediionales de fecha 24 de octubre del 2000 a fojs 754, 24, Clusulasodicionales de Fecha 19 de diciembre del 2000 obrants@ fojes 756. 25. El contrato de concesién de feche 09 de febrero del 2001 obrante a fojes 65 26, Le acleracién el Addendum ol contrato de concesiones de la "Via Expresa el Callao" cbrante a fojas 936 27.Acleratién ol Addendum al contrato de contrate de concesién ¢ la “Via Expreso del Callao obrante a fojes 938. 28. Addendum de fecha 15 de febrero del 2002 y sus aclaraciones de Fecha 20 de febrero dl 2002 y 07 de agosto del 2003 obrante a fojas 928 soee Mee 34, El Acta de recepcién de obra y el Acta de Inspeccién fisice obrantes @ fojas 3031 y 825, 1K chida por el Gererte Municip de la unica del 6, crane «fans 17033 de fecha 18 de cletre dl 2008 e interme Vf 010-200: NPC DSDU de feta 08 de gute dl 201, rane fj 65 0 633 35, Consty 3% bechento denominado “Inpusondo el ordenanient territorial emo jeje un desorallo ostenble en el mbit dela cuenca del ro Ringe, a fvés dela gestion de los gobierno locales de Lima, Callao y Huarochiri* rforme genera e la Cntaarie General dea Republica N*0582007- [c61WA6 Lina Pei 2007 brane a fojos 25671 6.- EVALUACION DE LA SITUACIGN JURIDICA DE KOURE BUMACHAR EN EL DELETO DE coLUSTON ¥_ SUS coAcUsAbOS En principio es preciso plastear gue la acusacién fiscal, conelido el debate eral {yo Fayariade en cuanto al delte de colusién que ge imputa a Kour Bumachar, para Jsbneficir al Consorcio CCCSA, esta determivacién se ha mantenido @ de tédo el proceso dese la denuncia penal, lo que ha voriado en tod caso Jed personas que actucron en representacién (formal u oficiosa) del citado Consorcioy concertaran con el ex Alcalde Municipal precisamente pera ogra stbeneficio de dicho consorcie, es sobre esas términes que evalamos la responsabilidad penal o no del acusado 6.1- Estina necesario el Tribunal, anlizer eu ha sid el recorride procesal y las decisiones alas que se he legodo como consecuencia de la nical imputacin, que comprendia diversas personas y varies delits, que sin embarge con el ‘ronscurvir del proceso se han delimitede, hasta leger al momento pracesal factual donde solo se encuentra acusado Kouri Bumachor, por delta de clusién deslealy ls terceres interesadas, recién han sido mencionodas, debiendo ser Procesarlos. Tombién es preciso anotar que la secutle proces, por el lito de colasién desea, la tia materia de juzgamiento, que se debate en este juicio oral y falta concur, tiene el siguiente recorride: |) el sefor Fiscal Superior conforme sefelmos no acusa iicimente por este delito, a Kouri Bumecher, sin ‘embargo por epnién de la Fiscala Suprema, que desaprueha esa acusecén en ese extreme, se le acusa por el citado del; i) La Fiscalia Suprema, en el dctomen de Fecha 9 de Diciembre del 2014, textualnente seficla lo. siguiente “"DESAPRUEBA el extremo del dictomen emitido per la Fiscalia Superior, que ‘hina: Ne Ha Lugar a formuler ocusaeién contra Alexonder Martin Kour| Bumachar_por_delito de colusin desleol, en agravio del Estado — Lo Municipalided Provincial del Callao-, debiendo, por ende Io Fiscalis Superior ‘emltir_nueve_dictamen”, hacemos Ja cita especifica en razén de aie dicha Fiscal no indica con quien © quienes se habria cold y aun cuando sigiere en 5u parte consideratva, Finalmente no canchiye de manera puntual los extremas de la acusocién que requere: i) sobre dicha opinién fiscal suprema, la fisella Superior mite acusacién y conclaye: "FORMULO_ACUSACION PENAL contra ALEXANDER MARTIN KOURT BUMACHAR como AUTOR, del det» contre {a administracin publica en lo medalded tpien de COLUSION DESLEAL, en ‘saravio_del ESTADO (Municipoidad Provincial del Call), eolictondo se le stmponga cone sancién punitive: CINCO AfIOS DE PENA PRIVATIVA DELA RTAD", ete. (Ver dictamen ecusatario de fecha 13 de Febrero cel 2015) 62> Esta acuscin trae como consecienca el auto de encanto crpllatorio de fecha Ot de abril del 2015, qe textuelmente dice: “Anpliewn el ito superior de enjiconiono de Fecha cuatro de septionbre de det ni catoree y DECLARARON HABER MERITO PARA PASAR A IUICTO ORAL | conta ALEXANDER MARTIN KOURE BUMACHAR, como presuto citer del J dette contralaAdninistrcin bic, - Clisin Deel en agrvi del Estado (Wuricipalidas Provincial del Callao) y se sefala fecha para el inicio del jicio fs que advertir en esas condiciones que tanto la opin dela Fisclia ‘como la acusacién complementoria no sefalan puntualnente a los times, la nica referencia Fiscal del cémplice de colusdn de Kour’ Bumachar, isismente, es Angel Guaco, en au primer escrito de acusacn: defect hicil ‘qe determina un proceso de juzgamiento neceserio pero sin el orden y ta Precision requerida, lo que deriva en una oparente ausencia espectica de la | persona o personas con las que se habri coludid el acusodo. Por su naturdeza el delito de colusién es como dicen los autores “de encuentro’, lo que sigifica ae hay més de una persona involucrada, puesto que el funcionaria pico que se coludh tiene que hacerlo con alguien y en este caso el Ministerio Publico por su ho desorden y las diversas opiniones acusatorias inconclusas qe ta expedida idea con quien 0 quienes se habria cludido Kouri Bumachar, sin enbargo una \ Qlectura complomentaria de esas opiniones fiscales y una derivecién de fa \eseripen de os hechos come hemos sefedo en considers anterires,nos remiten a ciscunseribir como el tercero extraneus a la persone con le quesuscribe el contrato preparatero y luego el contrat final, sn dejar de odo ls cléusulas adicionces que se suscribe sucesivamente, come vamos aver cl anelizar 64- De inicio partimos con una deficienia que de no ser subsonad, iroeré ‘eomo consecuencia la absolucién del acusado, Angel Guasco, no ha sido requeride Por el Ministerio Publico como acusade y si bien es verdad se le vinclé ol Proceso como cémplice de negociacidn incompatible y colisin desea, fue en relacién con otros funcioneias de la Municipalded, como revisaremos més ‘adelante, habiendo sido exclido del proceso penel ol haber prescrit la eccién Penel, por delito de negociacién incompatible y ol sobreseer el caso por colusién deslec, extrfiamente en este caso nunca se hiza presente este procesado, por tonto tiene la clldod de ausente, sin embargo no se dispuso su concurrencia compulsiva ol proceso penal, hasta que finalmente la Suprema Corte cefinié su situaciénjuridica declarando sobreseide el caso por delite de cousin, 6.5- Si partmos de la denuncia penal que se hace contra Kouri Bumachar, entre tres delitos por colusién desleal, comprendiendo ademés a Edwin Flores Torrején y Mario Emeste Angel Guaseo como cémplices del citado deito, en el fentendido que Kouri Bumachar seria autor de colusién desleal, Flares Terrején funcionario Municipal seria autor 0 cémplice de ese delito (teriendo como referencia « Kouri Bumachar en calidad de instigedor @ autor) y Angel Gusseo, Tepresentante de Consorcio CC Concesiones Peri, que luego devine en el {Consorcio Conval Callen SA, (CCCSA), por tanto se entiende que ls actos de cencertacién colusva se habrian producido entre Kouri Bumacher, el funciona. ‘Municipal Flores Torrejon (asesor legal), con el tercere Angel Guasco Posteriormente se anpla la derunciay se comprende como terceros ademas a Femendo Enrique Gordilo Tordoya, ator, Mario Ernesto Angel Gunsco y Javier Roberto Lonry Gazzini come presuntos cémplices priors del delito de CousinDesleal (ver denuncia amplatoria de Fecha 15 de Agesto del 2008), Debunos jgrificar en este punto que le inchusién de Gordilo Tordoya (Funciorrio ricipa), e5 como consecuencia de supuestes actos de calusién con Angel Guasco y Roberto Lowry Gazzni, representantes sucesivos de CCS, por et $e considera a Gordilo Tordoya autor y a ls dos terceros representantes de la empresa como cémplices primaris, no se hace referencia expresa de que anbos 15 hayan coludide con Kouri Bumachar, por tento el colegiede no puede hacer ‘suposciones, especulecones ni mucho menos afirmaciones que na hace el titan de la accién poral, sino ciecunseribir el juzgomiento sobre aquello que puntualmente se acuse y se debate en el juicio oral <} fentonces que el proceso penal se incia teniendo © Kaur ar y dare Tordoys camo presnts autores de eosin deskal y io, ena condones fécicas antes deseritee a se conn elasto «ue abreproceso penel (ver resolucién de fecha 30 de Diciembre del 2009) 6.7 Gabe advertin que esos son las condiciones de inicio del preceso penal, postefiormente derivan en imprecsiones y confusiones, debido @ la fats de dletefminacin puntuat de los delitos que se imputa a cad procesoda, determinan que||la secuela posterior, se sustente en esas imprecisiones, pues debemos centlnder, aunque asi no lo ha establecide el titular de Ja accién penal en su dlictamen acusetorio, que Kouri Bumacher (Alcalde), conjuntamente con su funcignario Municipal, Gordillo Tordoyo, se hebria coludido, con calasoracién de Torrején (funconerio municipal) con Angel Guasco, (tereera weitente de empreso), pero adenés Gordllo Tordoye, \funcomria rica), se habria eoludide con Angel Guasea y Lowry Sazzn, segin lar es cargos de imputacin. No hey precsin si también Kouri Banach se ha oli con el segundo representante de CCCSA Lowry Gazz(68> La deseripcin que hacemos de ls dictémenes fiscoles una vez conclude el Proceso de instruccién y especialmente como consecuencia de a opirién fiscal supreme, que también es imprecise, en cuanto a la determinacién de los involucrados, derivan en la falta de mencién expresa del rol de cada ine de los intervinientes en los hechos y la determinacién de los delitos que habrien cometido, con inicacdn expreso del grado de pertcipacién, esto es autores y cémplces dela colsiéndesleal, lo que si ccurre por ejemplo cuando se menclona 1 delito de negociacén incompatible, pero como hemos seed lineas arriba, se ‘clara esa confusién cuando se evel la instauracidn del proceso penal desde el inicio y evaluando la situacién de cade ivolucrado, sean ls hechos descritos en ‘cada caso, pora que ln decisién final resue eaherente con los props ts de la investigacén y el debate ore. Precisamente estas imprecsiones,originan que hhaya varios dictémenes fiscles aceratori y reiterados pedidos de as ueces para que el Ministerio Publica determine y alare la acuseciénprimigeni, bajo lo aculted normative del control de acusecin 6.3 Al iniciar el jueio oral, contra Kouni Bunachar, cota presunt autor y Alex Rivas Lombardi y Javier Reberto Lowry Gazzini como prestntos cémplices del elito de Negociacién Incompatible y contra Kouri Bumechar por presunta ‘utoria del delito de colusién deslea, se solicit por parte del Tribunal Superior, ‘que el ser Fiscal aclare y defina los términos de la acusacién, en cuanto se refiere ale adecuadatpificacién del delito lo que ocure,segnconsta del acta de auciencia de fecha 14 de Mayo ultimo pesado, (segunda sesién), zefalando el representente del Ministerio Publico que Se debe comprender « KouriBumachar por el delito de cluséndesleal,seginestablece el segundo prrafo del artcul 384 modificado y en les mismas términos contenidos en la acusaciéin fc final del afo 2015, que por cierto es la conlusin final de Yodo el volumen zusatorio 0 delinita por ultimo las extremos del debete oral no habiéndose mencionado les otros participes del citedo delito de colusién deslea, retendndose 56Arcane es canter de lo que eromete yo te ha meni (\ gate 1 Togo mo bere lr del ane de a Fes, eo po os es prs veins arecinta de lassi i le cose ct coli err ar Buna Galo Tordoya como autores y Flores Torrejon, Angel Guasco y Lowry Gazzini como cinpiss, coe dee sigs represents de CECSA y al pero entered onesones eri SA qu ere npese ates rmencionode 6410 En la fundamentacién de los alagatos de apertura el Ministerio Putco, ratifica los extremas de la acusacién fiscal y considera que prabaran que Kauri Bumachar ty ido en delito de colisiin desleal ogravado por haber respecto de os etros acusades, pendientes de ser resuelto ante la Suprema Corte de Juptica de la Replica el 2015 fdeclara no haber nulidad en la resolucién que declare no haber meito preys «fio cnra Farr Eg Gril Ter sno a, ein r Terrelon, Mario Emeste Ange! Gunso y Javier Roberto Ly Gazz Jomo cémplices primaries, por delito contra la adminstracén bla en modglidad! de colusén desleal, en agravio del Estado, (Wunicipalided Provical 12 Se entiende que se sobresee el extreme del proceso donde se considera ‘Yue Gordo Tordoya (autor) come funcienrie Municipal, se habia cludide con Ange! Guasco (cémplice) y Lowry Gozzni, asi como el extreme en el que seconsideraba que Flores Torrején habria sido cémplice en los supuestos actos de ‘olusién de Kouri Bumachar (autor) can Angel Guasco, (cémplice) representante de CCCSA, conforme hemos glasado enteriormente de manera precisa y ‘ordeneda, por tanto se considera juriicamente definida la sttuacién de Angel ‘Guaseo, cl haberse resuelto el sobreseimiento en ealided de cémplice cel delto de colusién por el que veria siendo procesado, situccién que ciertamente ‘determina incansistencia en la veloracién del comportamiento supuestamente delictivo de Keuri Bumechar, por ausencia legal del otra personaje del delt, «aya situacién juriica no se habia definido, sin embargo al considerar que ese Persone no ha incurrido en delito por estas hechas, persiste la incégita, con ‘quien ha concerted Kouri Bumachar, en qué términos y condiciones, inedgnita que no a sido precisada ni respond por la parte acuzadora, 613. Se inicio el jucio oral conforme consta del acta de sesdn N° 1 (Fecha 07 de Mayo 20:5), contra Alexander Kouri Bunachar, Abraham Alex Rivas Lomberi Yy Javier Roberta Lowry Gazzini come autor al primere y eémplces « los dos sitimes, del delito contra la odministraciin publia Negociacinincomoatibie contra Alexorder Kouri Bumachar, come presunto cuter del dlito de colusién desleal por tanto, el debate penal en juicio oral se cirunserbe a determiners Kouri Bumachar concerté no con los representantes del Consorcio @ con alguna persona vinculada @ dicho consorclo © expresomente designodo fara ese propésito por parte del beneficaria dela concesién y ademds estableces en caso ue esto result positive si hubo ono defroudacén al Estado 6.14- Al haber sido excluido del Caso Mario Ernesto Angel Guaseo y Tavier Roberto Loury Gazzini, resulta evidente que Kourt Bumachar no 2e habrio concertedo con diches representantes, cuando menos formal yjurdicanente ast cesta establecido, por tonto corresporde seflar a la Fiscalia arusadora si 38(\ preter ator» pr cna ccm mer | ‘ge brina de manra sea cn en ues sec 6.15. Pode alegerse, como en efecto se hizo, que ol haberse declan no haber merito para pasar @ julio oral contra Angel Guasco, carese de undamento.factico la actuacién de Kouri Bumachar en ura supiesta concertacién defraudetora, sin embargo, on minicaso estudio del casey la |\ forma en que estén plenteados las cosas, queda claro que el sobrescinients del caso a fovor de Angel Guasco, se cireunscribe aun supuesto acto clasorio con Gordillo Tordoy, sin mencin alguna de Kourt Bunachar, con quen también supuestamente se habria coludide, (pero hay eusencia de acusoc én en este extreme), en cosseeugncie, la decsién final de este Superior Colegiade se érsona juridica /ganadora de la concesién, con exclusién de Mario Emesto Angel aco, quero tlene la calidad de acusodo en este cate, debide a qx se cles olor nent pre pra jis re cnr, dct gu fue tpi ce lt et ea tan wis le este procesade, que no he etgnado rngne acre i cocstixpnient del Ministerio Publ, habiends add patcanent at ecisiones del Supremo Tribunal que da por coneluide ef proceso fenal centra Ange! Guasco y solo falta definir la condicién judicial de Kouri Bumachar, en un pronunciamiento de fend, 7.- GONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL RESPECTO DE LA SITUACION DICA DEL ACUSADO KOURT BUMACHAR, 7 Uno de les elemento de prueba que sirve de referencia para contextuelzar \.Us heches y determina las circunstancias de su desenvolviniento, constitye la “decloracién del imputada, En este caso, come hemos referido anteriorment, sa wero‘cusodo evidentemente admite los hechas realizedos en el ejerccio de su funcién de Alcalde de la Municipalidad Provincial del Callao, seFclando que ere Prioridad la construccién de le vie expresa Callao por razones de necesidad Publica debidamente establecides por estudos prelinineres realzados no sole for el Callzo, sino por la Municipalided de Lima y el Ministerio de Tronsoortes y ‘Comunicaciones que en conjunto seXelaban que dicha via era necesoria yargente, condiciones que determinaren que la Municipalided adopte Ia decisién de ‘onstruirdicha via. Esta ofirmacién ha sido reiterada en la defense material del acusado quien ha dicho que era potestod de la Mumicipoided debido 2 que la avenida Faucett no forma parte de la red vil nacional, sina la avende Néstor Gambeta, en todo cas, partines de la afirmacién de! acusado, sefaendo que respecto de la cvenida Faucet si tenia potestad de concesionar la construccién ea Via Expresa Callao es en uso de esa atribucién que la Municpoided tomo la decision de concesionardicha construccidn, tanto mas si come ha sefalado e ‘mputado no ha sido nunca derunciado por usurpaciin de funciones, por esa decisén, 7.2 Afirmar que no hubs ningin acto de concertaciin ni favors into delberodo en ls actos prevos a la concesién y postriormente al concesionaro, sefilando que tode lo que se hizo fue en atencin a la necesidad imperosa de construir la via y con los controles que la. Municpalided y les circunstancias requerfon, incisive expica que razones de veriacén de las condiciones socio Doliticas del Estado, determina qu se suseribieraadendas con la finldod de fdecuor el cumpliniante de la obra al nuevo contexto que presente el pals después del ao 2000, conforme consta del ampliointesrogetorio al que fue sometido en el debate ora 7.3 El principal y original elementa de carge contr el ausado y que di origen i caso, son los informes: especial N" 172-2007-06/-EA de fecha Octubre del Pyeo 2007, emitido por la Contraloria General de la Replica, titulado Gerencia obras y evaluacién de adicienales, que se refiere a “iregularidedes en el | susbento de la necesidad de la concesién, coneurso de proyectos integrues, suscripeién de contrato y ejecuelén contractual en la concesién de la via expresa del Callas y Especial N° 240-2007-C6/0EA también del ao 2007 mes de Diciembre, emitide por la misma Contraloria, Gerencia de obras y eveludin de adicionales, referido 2 “iregularidades on el concurso de. proyectos Integrales y en la ejecuclén contractual de la concecién de la via express del Caltao". (Folios 1 53 y 8148 a 8163), Debe quedar claramente esteblecide que dicho informe npincula ol Tribunal, pero iguaimente el peritaje que dispusa el repaint er igen st se toma en cena ne i deriva en responsbidd pra Tae aan han sido corroborades en jue oral con la presincia de los ‘estigog/ tecnicos: Evelyn Vargas Canduelas, Luis Manuel Sénche2 Rutt, ka eco farera Ters, Edw Cina Chives y Paco Abel Teed Ye Ces en sen de feche 20 de scl 2015, merfesteron ue el eto det feonen epecel que enitiron fut deterrence y laf el proceso de oes dea "Va Eres del Cale" bled end las ‘tronsacciones vinculadas @ la presente concesién, cuyes resultados se ‘condintrn en los inforines especiales N* 172-2007 y 240-2007. Sefslaren que Aito ol acverdo NY 042-10 de fecha 10 de jnio de 1999, la ise que en emergencia todas las vias Provincial del Calla, se inci tod la Foci esta conesin, sin embargo « jicio de els, este ccverds no \Bipone todo los eleents ni han pido identficar informe “ect, ni documentos legles que sustenten la neces de decarar en energenc as vis del Callao,7. Precisaron que el marce legal en la fecha de los heches, en lo que ce refiere ‘2 concesione, enon ls Decretas Supremos N" O59-96-PCM y N° 60-96-CM, sin ‘embargo la concesin de la "Vie Expresa del Callan se regulé con laemisin de a Ordenenza Municipal N* 000006 emitida por la Mniciplidad dbl Coll, Precisaron que esta ordenanza solo regulaba bienes y servicios mas no para concesiones de vios urbanas provnciales ¢ interdistritales. Estableceron que les neglas procedimentales para el otorganiente de una concesién se establecen fen les bases generales del concunse pico, bases que findlnerre no se cumpleron al etorgar la concesién a CCCSA, 17. Sefelaron que la empresa CONVIAL no cunpli con ls exigencia del sobre ‘res, esto es presentar la cart fianza por un milln de dares, carforme lo xia las bases generoles, sn embargo CONVEAL solo present una carta forza Por quinientos mil délares a favor del misme consorcio y no a favar de le NMunicipalidad del Callao: tampoco presenté sus balances auditaios, que CONVIAL CALLAO se consorcio con empresas que tenian pasvos patrimoniales y dems no presentaren decumentas que acrediten come persona junds copaz dle obtener un crédita: en tol sentido la. Muieipalided del Callao debis de escalificarla autométicamente, 17.T= Sastuvieron que la empresa CONVIAL CALLAO «la firma del contrata definitive no teria el capital que se exigia en las bases de la concsién, que ele 58 puede corroborar con la escrtura plblica que presenta la referida empresa, habiendo firmando un cantrato preparatorio en la cicl se ampla el plazo hasta asi un ao, decir, recién firman el contrato definitive el O9 de febrero de 2001, no cunpliendo con lo establecido en las bases generles, esto es susribir el contrato de concesisn el 30 de abril del 2000, sin embargo firmaron el ‘referido contrato siete w ocho dias después de que CONVIAL concioeel capital suserite de dace millones. a1 Goethe da mca oe fs in eo core pe hy on graf Se el np ce cn ee eee la suscripcicn del contrat 79+ Sostwieron que la Municipalided del Calla, contaba con un plan de desarrollo urbane hasta el aa 2015 que era de cumplimiento obligatrie, ensste plon se establecia que al avenida Elmer Faucett era une via interpeosincia, ada vex que dicha avenida pase por dos distrites, que el Ministerio de Tronsparte es quien regula los temas de transportes; no evidenciaron acuerdo ego con sro rnunicipios que le permita ejecutor la cbra en una vi interprovinea 7410. Refirron que Ja empresa CONVEAL.invirtié un mento de acho millnes cys oa yf des, rennet, Se rey ct lores que exq/el compromise de inversién, que no tuvieron acceso @ le ecién oe cobro de peaje, por lo que no pudieron determinar « cunt ascendié log/ingresos que obtwa la empresa CONVIAL por el cabro de pesie. Finalmenté y respecte al equlibrio econsmio menifesteren que son sbligacones que tiengn las partes frente a los beneficlos que genere un proyecto 7.11 fA primer informe describe en detalle todas las etapas que comprendié el proceso de conesin y sere uno por ne es ieregiaridads: eel reso de shleccén: i) en a suscripckn del contrat: i) em la jecuin dl coat, luegp tipfce el hecho delicive y conciye sefelers @ los presinos sponges. El segundo informe, Sobre lo base de es inepdoridades ene conco de proyectos integralesy en la ejecucion contractual def concsén hia expresa del Calo, iene el propésite de “Determinar lo rezoabiod Se Y legal el proceso, la sucrpcign del connate y campiniene de imo, en relecin o la concesién de la Via Expresa del Callao y estableceri se realizaron bajo los criterias de eficiencia, eficacia, transparencia y ‘economia en base a los eriterias que ohi se mencionan 742 Con las precisiones que se hace en dichos informe, Se tiene una primera conclisién que deriva en la existencia de una serie de irregulridades e1 todo ef Proceso de concesién, lo que nos remite @ deficencias de cordcter dministrativo y disciplinario que podrian derivar en sanciones adninistratives, sin peruiclo de las conclusines de cardcter penal los que cider dichos Informes, en su condicién de presupuestos y propuestas infciales, que cierfomente derivan en el inicio de un proceso penal donde deben estoblecerse. las condiciones dlictvas del hecho y determiner los responsables. El acusode estima que dicho informe y sus concusiones no son prueba y empoco son palabra diving, en efecto, eonforme menciananos de manera reiterada, es el Planteomiento iniial, les cuestionamientos previos, le irreguaridades tencontrades ene! proceso de concesién, 743 Las concusiones « las que se arriba en dichos informes, corstituyen ‘evidentemente indicios razonables, para consderar que hay casa srobable Penal, puesto que las marcadas y severa iregulridades Sefalodas,conducen y Predisponen, como lo hace el Ministerio Publico razonablemente a colegr que se habrian producido actos de concertaciin por parte del principal furcionario ‘Municipal, el Alcalde, quien propuso la inicativa para la conctruccin de la vay posteriormente intervene en todos los actos tendientes @ que se corcrete la ‘oncesién a pesar de incumpliniento precsados, se suscriba el contrato, se verié determinadas condiciones y luego también intervene en la susripcién de las fadendas que evidentemente resultan cuestionables y tendlentes a faverecer al concesionario, que findlmente estaba integrado por personas que resultan siendo, en algunos casos, inclusive parientes politicos del acuzodo1744. Hian concurrido cl juici oral los funcionarios que han elaboredo las citedos Informes y se han ratificed en todo su contenido, como hemos zeilad, adende n explicado al absolver las preguntas, todas la ddasy cuestionanientos que 5¢ plantean sobre dichos informes, come consta en detalle del acta de sesién de ‘audiencio numere 13, su fecha 20 de agosto del 2015, por tanto ny es slo el informe sino la versién completa de quienes hicieron diche informe que nos conduce« a ratificaidn de esa primera conclusén fundamental, que el Aldde y Funcionerios de la Municipalidad Provincial del Callao, han incuride en inregularidades y deficiencias en el proceso de concesin para a consiruccién de la Via Expresa Callao, siendo razanable la sospecha de comisién de delit de i de un forme de contaloria, sino solo inicio del proces, tant més 5 te caso/ninguno de las involucrados hen sido encontrados responsable por lo que se fa sobreseido la causa o ha concluido por prescripcién, for tant el Ambito qé nuestra evaluacién se concreta a la intervencién de Koun Bumathar, en su efadicidn de primera astoridad municipal de Calla, / 716-5 menester en ese contexto genérico evalua puntuclmente, ex tarnaa lo cue scifi ycmeretanerte oresodejzgren et esos be aos de elertecin prj ore Estado por pre de four Buna, 8 (inalitente, confarme a la determinacién antes realizada, lo ‘que concretamente. — rr—r— r——CC \\frdetacis y soo tine qu cromscrbir su dein a esos execs, ba el prince castor, respeleds atonal Minter ubcny sigs /la méxima de “nemo judex sine ccusatore” no existe proceso sin acussdor, por ‘onto el asunto de evaluacin se ha reducido @ese solo extreme reiteredament seflado y debidamente explicade. El principio ecusatorio reclama cue es el Ministerio Publico quien ejercita le aceién penal y delimita las heches,(artculo 159 Constitucén Politi del Estado), por tanto es su atribucisn principal, ncoer la accin penal y acuser y en este caso se conchye que tanto la Fiscalla Suprema, ‘camo la Fiscalla Superior coinciden en que las actos de calusién de Kou Bumachar esteron inicialmente. en relacién« la portcipacén de Angel Gucsco, en estos hechas,versdn que se deriva inclusive de la deruncia penal y el cto de Procesamiento, por tanto, es la secuencia féctica que sefila el Minister Publico la que determina el dmbite del debate oral y la decisin, TAT. Debemos seficlar con clarided que Ernesto Angel Guatco, fue el Gerente General y or tanto el representonte dela empresa, en el momento que pstula y ‘ena la concesin, lo que comvierte a esta persona en el instrument que habrion utlizado los integrantes del Consorcio que estaban vinculadss eon Kou Pumachar, que serian los directomente interesades y beneficiodot con le Durante el juicio oral, el titular de la ceciin penal y acusader, no ha interrogado sobre les relaciones que existiran entre Kouri Bumachar y Ange! ‘Guasco, habiéndese concentrado en evaluar la participacisn de les miembros de los comités de recepcién y evalacin de propuestas, por tanto al mo existir versiin de Angel Guasco, quien no ha sido interrogedo en la nvestigocin incl ni en la itvestigacién juicialy tempoco en el juicio oral por ne haber concurride en ninguna de esas opertunidades es del caso evaluar solo la versiéy de sus coprocesodos sobre las releciones de Kouri Bumachar con Angel Guasco Evidentemente eva necesorio que concurra esta persona, para éstblecer los vinculosy relaciones qu exista entre este Gerente General y los acciowistas de las empresas que forman la corporacin, las condiciones y propésites de su Aesignacién como Gerente General, su partcipacén y todo el entarno que sugersa Su intervencién lo que no ha scurride por tretarse de un ciudadano extranjero, de peso por el Peri, dnicamente para representar a la corperacn en estos heches 7.35. Por su parte Flores Torrejn el asesor legel de le Muncipalidad, condo se suscribe el contrato,refiere conocer a Angel Guasco porque fue quien suseribié el contrato de concesidn en representacién de CCCSA, asi consta de st primera declaracién poliiol (ver falias 2774), condicién que corrobera lo dicho por Gordill y la conclisién que deriva, qe la intervencién de esta persona no fue ‘parentemente lo trascendental que debia ser y no habia aparentemente mayor interés especial y directo de él en el concurso y la concesién, sino queicant amplaaucln de Grete lo qu dr en waetra sone Ne coccinea Bl, Sr noes res, et dle ie enna Baero Dlr Lira, ester de td ce ae inicialmente por Ministerio Publica, que en todo caso solo ho corcentrado su en los representantes formales de la corporacidn y recién al conduit el ‘ebete orc, termina sefalando los nombres de otras responsablesextranes 7.36. Al ser interrogados ls regidores de la Murciplidad de Calla, si oracen 4 Angel Guasco, han sido _uniformes en sealer que no conacen « la ciada persona, (cuader araciones policiles de los regidoves), lo que corrobora gt Cta prsonlyarece Slocum s dea tomar canto y couypténente esto gh cna reaién espirdzanente, ro hay nor Oey aes eens represenonte de CCE tones SA y doe conerepresertante de COSA, hata qu se sie at aeromindo “crtoto preprton’. i perste la sespucha de une cencertcn rr de Kor mecha, quad clr qe 0 56 ener con ls represents, sneha sido con tos vnaldes ol entre, cofere a sgerido i isa supero 7ATs Rotfto Lowry Gari ela respecte de Angel Gute ue fo events Geral desde ue se cnt la enprea hata Septet el 20 fecha en que renuncia y se hace cargo Lowry Gazzini, en atencién « esas ineunstoncias es que Angel Guasco firma el contrato preperatorio en Tepeegentacién de la emprese y Kouri Bunachar por la Municipalidad del Callao. robora la sospecha de la participacién formal de Ange! Guasco, tanto astcolusrio, ue de haber ocurride habria determina que su presencia contnie como parte esencal de les intereses de la Corporacin, sin ser combiod, pues el Participe en la comisién de un delito no se le reemplaza cuando se este ‘elecutand el hecho ifcite, 7.38- En el interrogoterio preliinar se pregunte a Kouri Bumachar cuando conoelé a Angel Guasco y que relaciones mantuve con él, (Folios 2985 siguientes), la respuesta dice que lo conocié con ocasién del pracese de coneesién, antes no two ninguna relacién, declaraclones de donde podemos conclir ue la intervencién de Angel Guaseo se circunscribe a la suscripcin del contrato preperatorio, las cléusulas adicionales y findimente el controto definitive, como eveluaremas a continvacién, canchiide ese hecho asune le representacién de CCCSA Lowry Gazzni, con quien tombién ze vincile Kou Bumachar pero nicamente para la suscripcién de ls documentos relacionados lo «ue deriva en que la vinculacién de Kouri Bumachar y las gerentes de CCCSA se cireanseribe « hechos coneretos y por el tempo que dure la suscripiin de los cttados documentos, condiciones que descarta que Kouri Bumachor se hays concertado con estos personas, tanto mas si antes de la particpacion de los representantes de las empresas, ya se habia concebida la idea de declorar en femergenci la red vil alles y concesionar Ia canstrucign de la va exprese del Calla, la que recaeria en determinada empresa formada por personas cen las que ye Se habria acordade. 7.39 Atendiendo a las personas que formaban parte de las emprises que formaron posteriormente el consoreio CCCSA, y que se ha determinade estabon ineuladas con Kouri Bumachar debemas conclu que la concertacién, en todo caso, se habria producide entre esas personae y el Alcalde, siendo el Intermediaio en todo caso quien interviene formalmente Angel Guases y luego Lowri Gazzini, pero « pedido y en representacién de esos integrantes de laspresas,condicin que ha sido establecida por el Ministeria Public, al fina del gore ore, tonto més que las decisiones sobre la participacién » no de una |, ehpresa en determinade concurso, no solo se basa en la decsin del representante, sno de los directors de la empresa, que se conliza través de 40 Gerente General 7.40.- En ese orden de ideas, corresponde eveluor la vinculacin de as persnas que ha seFclade la Fiscala Superior como sospechesos de ser los extraness en este caso, Esté plenamente establecide que Augusto Dalforto Falcei,e¢ socio de Edgard Barriga Calle, en la empresa, Barriga Dallorte SA Ingeniros Consutores, a su A Ayedo Augusta Dalforto y su hijo Claudia, estén vinculodos mn Roberto Dall’onto Lizarraga, Laura 2elaunde de Dall grt, Maria Dell’ or Lizerraga, quienes son accionstas y ejecutives de erieros Chiles & frees Genercles SA TCCESA, que viene « ser sta del Consofeio Conia Galea 5A. En es0 misma secuenca, Augsto Doll erte fue desifnado presidente del comité de concesin,postrirmente se converte en sugro de Kouri Bumachar, por heber contraido matrimonio een Su hija Claudia béiforto, lo que determina que renuncie a la pesidencic del Comité pero es reefplazedo por su socio Barriga Calle, quien Finalmente otorga fa buena re al Conforco Conl Callao SA, descripién que hace evdente le vneei6n que exisfe entre accionstes de una de las empresas que forma el Consrcio ganador] porientes de estos accionstas es designdo presidente del comité de concesion y para evtor el impediment legal por haber adqurido porenesco ica, renuncia al cargo, pero asume dicha Funcén su socio en la empresa que bos fghmen, vole decir que todo se circunseribe a un cireuo bastante ose personas vinculadas entre elas que finelmente estin tanbién741 Igualmente es preciso seficlar que la Empresa Ingenieres Civiles & Contratistas Generales SA, que hemos sefalado enteriormente donde Roberto Dalforto Lizarraga es director decide formar el Consorcio Concesones Peri ‘SAC en mayo de 1999, lego en Junio del miso ao el Alcalde del Callao Keur ‘Bumachar declare en emergencia la red viol del Callao y convoce « concurse Piblico la construcién de la via expreso Callao, es una exirata coinclencia La version de Roberto Dal’ orto en audiencia, conrobara esta afirmacion pues dice ee efectivamente la empresa de la que era dinector formada hace 59 ofas, se consorcia con Concesiones Per SAC para partcipar en el proceso de concesién de la vie expresa del Cala, 742. Posteriormente Concesianes Peri SAC se consorcia can CCT (empresa ‘Argenting) para postular en el coneurso convocado bajo el rombre de Concesiones Pend SAC, sigiendo la secuencia de comportanientos que inducen @ sospechar que todo estaba debidamente arrelado y cancertado, el Alcalde de la ‘Municipalided designa a Augusto ballot Falcon! come Presidente del comité de concesidn,radica la coincidencia que esta persona se converte alos pocos meses en suegr del citado Alaide Municipal, debido a que contrac matrimovo con su hij Claus, Ya mencionames al respecto que Kouri Bumachar ha afirmado que cuando designa a Dalforto Falconi Presidente del Comité, no tenia grado de ‘amistad ni parentesco, condiciones que se producen pesteriormente y también firma que el grado de parentesco entre Augusto, Claudia y Roberto, Dlorto es lejor, 748 Dos meses antes de contraer matrimonio Kouri Bumachor canbie ol Presidente del Comité, pues resultabaevidente que seria cuestionado si persista ‘en esa ceniciényubica a Santiago Barriga Calle, socio de Dalorto Falcon, come Presidente del Comité de concesién, es en esas condiciones que intervene en el concurs el Consorcio que gana la buena pro, lo que seria considerade camo actos 0(wetininres ene forreciniento of conorcio doce ern eccionits puetes 7.44- Es necesario destacar ademés que la elaboracién de las bases del concurso, twieron la previsién de establecer condiciones exageradas para eitar que postulen muchas empresas, en efecto se euestiona por ejenplo aie la femprese postora tuviera un coptal social minimo de doce millones de Dares USA y se presente un carta fianza de un milén descientos mil déares USA requisites que Concesiones del Pers SA no cumplié, sin embaye no fue descalficado, sino que por el cantrerio se espero que cumpla y subsere la deficlencia, trato que ne twieron otros postores que en efecto corsultaren la posibiided Je-mubsanar pero fueron rechazadas, es el caso ce CINTRA lv0g0 se firma un contrate denominado preparatorio (cuande no estba pPeitto ni era necesario), con el propésita de favorecer @ la empresa y que cugfla ‘con determinados requisitos para firmar el contrate definitive que fofurre més de un aio después de la fecha previste cuando el consrcio fovorecido justifica el cumpliniento de requisites y pore concuir con el ‘feverecniente se suscribe adendas que modfican las condiciones contacts Y permiten inclusive el cobro adelantade del peaje cuando las obras estiban (nconclitses | que también hace evidente un beneficio anicipado que no estaba Y Por otro ledo no se exige el cumpliniento de los plazos de la in ni todos los detalles establecdos, implicando penalidades prevstas indo. estaben previstos para esos incumplinientos, més evidente el \ "comportamiento a favor del consorcio na puede sery el detrimentoen el servicioestatal que ne pone al servicio de Ja ciudadanfa una via expresa cono estaba prevsto 7.46.- Sobre las penalidedes ha dicho el acusad ex Alcalde, que la Municipalidad no poda reselver el contrato ni imponer penaldades, debido a que no ejercia el control directo del avence de las obras y el finareiamiento, pues de esa labor se fencargaba Alpha Consult, empresa supervsora, que no esta procesaca por no haber reolizado los controles respectives y haber sugerido penakdades ‘resolucén del contrate. Una revisién de lo informes emitidas por Alpha Consult ‘Anos demuestra que lo que firma el acusedo no es verdad, en efecte, a fle 1023 aparece un informe de le supervisora Alpha consult donde afimna que el ancesionaro sigue incumpliendo las elusulas 72: 115: 112; 11,7 del contrat, Pero chine acaba el temo, pues en el informe de fecha 7 de enere del 2005 le dice « la municipalided que no esta de acuerdo con lat madifieaciones en el sero del proyecto ical, por tanto dando ampli razones concliye afirmando que la supervisora no esta de acuerdo con el nuevo cise (ver folios 1025 y Siguiente. TAT: Ahi no termina la actuacién de la supervisor, con fecha 4 de mayo de 2004 le dice al sefior Alcalde, que el concesionario no avanza la o2ra y no presenta un plan de avance de obro, estima en ese momento el avance fisico rmensucl desde e120 de Octubre del 2003 en 0.00%, lueg dice que no presento Celendorio de obra acelerad, el mismo que se ha solicitado relteradomente Tonbién see que el eronograme de abra seain cvance programado acumulado 1 20 de abril del 2004 es de 36.20%, teriendo un avence real acuulado de (0.80%, por tanto esta incumpliende la cléusula 1L7 del contrat incurviendo en la penaldad correspondiente indicada en lacéusila 18. del contrato; finamente ‘ogregn que esta incurriendo el concesionario en atrado permanente mayor al 10% ‘de lo programade ol 20 de julio de 2003 desde el 20 y desde ese fecha incuple 2a cléusula 17 por lo que segin la clausula 18.1 de su cantrata se hace acredor, esa fecha ola penlidad contractual correspondiente, 7.48 Luege agrega en el informe que el incumplimiento parvsl, tarda 0 efectueso del concesianario es causal de resolucién del contrato sen elisula 153 del controto (ver folios 995), entonces no es que Alpha Consult SA no ha cumplide con sugerir no solo le opicacién de lat penaldades sino también ha sugeride la resolucién del contrato, lo que contradice de manera evidente las legociones de defensa del acusade, quien frente a estas informes no tome las facciones que corresponsion en beneficio de la Municipalided, que raxnes tie como dice el contrate, el acusede no ha expliado, fe otro indici agregado alas muchos atros deserites, ue lena de Favorecer al cancesionario, ‘contexto de personas vinculadas entre ellat y « pesar del de determinadas formalidades legoles para el proceso de concesién/fluye con natural cleridad, que la concertacién en la que hebra estado invluerdéo el funcionario municipal, no fue con las representartes de las lempreges, sino con los accionistas de la misma, situacién que debe determinarse con el procesamiento al que deben ser sometidos los mencionades Dallorto Foleohiy Dalforto Lizarraga que ha sefialado la Fiscalia Superior. 1.0- Bajo estes eves condiciones propuest, sin vrer el context dels [hechedy sin menoscabo de los cares de imputocin contr el funiio, \puniged, debemos ciransrbir lo evlucin sobre la espensobildd peal de Bumacher, en actos de supuesta celusién, en funcién de le secuencia ferbnelégica del proceso de otergomiento de buena pro para la conessién, ‘encontrames que la vineulaciin de Kouri Bumacher con los interesads, que yane serian ni Angel Guasco ni Lowry Gazzin, sino tercers particuares debidamente Identificados, habiérdase concretade los hechos illeitos con las siguantes actos 2\debidamente establecidos: Primero se declara en emergencia la red viel del Calo, acto sequido se decide construir la Via Expres Callao, como respuesta a ea declaracin de emergencia y se decide concesianar la construccn de dicho a, se designa a ls miembros del comité de recepcién de propuests y lego el comité de otorgamiento de concesin, se realize el concurse, con las inregularidades que deseribiremos a continuacidn y se ha destacode en el jicio ‘7.i- Después de suscribir el Contrato Preparaterio de Concesién con fecha 20, de marzo del 2000 (ver anexo 38 del informe de contrlera), e1 la que intervenen Kouri Sumechar y Angel Guasco en representacién de la Muricipalidd del Callao y CCCSA, respectivamente,, donde ya se hacia evdente la vocacién de favorecer y faciltar a CCCSA pare que continie con la ‘oncesidn: a cantinmaacién se suscribe la eléusuleadicona al itado canteto, con fecha 06 de Junio 2000, (ver mismo anexo) en el que la Muntipalidad "epresentade por Kouri Bumachar y el consorcio CCCSA representada for Angel aasco deciden ampli el plazo de compromise por 60 dias posteriormente con fecha 29 de Agosto 2000 y 2t de septiembre del mismo ao mievanente se suscriben cléusules adicionales, por las mismas entidades y con loe mises representantes, dande se acuerda que el plazo pera suscriir el contrat fina vvence el 28 de septiembre del 2000 y 28 de Octubre del 2000, respectivamente, Esta misma operacién se repite en la suscripcidn de dos lausulas adicineles que prorragan sucesivamente la suscrpcién del contrato definitive, primero hasta el 27 de Diciembre del 2000 (euserito en Octubre 24 ‘del 2000) y Finalmente en Febrero del 2001 (suscrito el 19 de Diciembre del 2000), todos por Kouri Bumacher y Angel Guasco. 752. Esta sucesiva, recurvente y similar postergacién casi mensial de la -suscripein del contrato final, evdentemente determina que la séld sospechae acuerdos no sustentedos legel y debidamente, entre la empresa ¥ la wnicipalidad, esto es concertacin ilegal, se convierta en un comaortaniento bade, debiendo advertirse que en todos los casos e la Municpaldad que cede en el tiempo y esa concesién beneficia a la empresa, que viene postergendo por diversas razones su oblgacién de compromiso final, debide a sus propias deficiencias, sin que exista por parte de la Municpalidad necesidal ni Justificacién alguna para eceptar esas postergaciones, salve esa decisién y voluntad de favorecimienteo la enprese, comportamiento que evidertemente no (5 propio de una entidad estatal que requiere un compromise trascendental cuatyb, denominados, “eléusulas adicionales’ considera los plazas fijedos como “inefectibtes", lo que obligaba a la Municipalded que s la emprese no eunglia of los requerimientos para otorgérsele la concesin, debia tomar otra decsén, sh embargo fue extremadomente complaciente en posterger suces vamente el plazo asi lo hace notar la Contaleria de la Replica en su informe, 754. Inport adenée exe conprtoniento, el incampliniento de le ordewnes Goi 10006 el 27 de Mayo de 1997, een 5 tl 30 esalece que contnfto de concesién se suseribird dentro del plazo de 15 dias ala fecha en NY lbs proyectos integrales, conforme dispone el numeral 36 de la misma norma ‘municipal (Ver informe de la controlria pagina 27). as755- Sobre este punto elega el acusedo Kouri Bumachar que el contrate Preparatori, los adcionales y adendas se suseriben en apicaci el Céaign Civil, sin embargo conforme puntualiza el citado informe, habiendo norma expresa, sobre punto determinado, tiene que acatarse dicha norma especial, antes que la norma genérica y supleteria que en este caso es el Céciga Chil, ‘cuando menos en los detalles de tiempo, forma y condiciones que estatlecen las Bases, que precisomente sirven pora eso, los términos de suscripcin de ls €1 conocimiento acabado y preciso del hecho, determina que no existan laciones, tergiversaciones, ri conjeturas sobre la ocurrancia de un ‘econtecimiento que por su forma de deseripién tiene canacteistces delitiva, Este hecho, es comprobable, adnite opciones probatorias, sgiere una controversia que es lo que origina el debate procesal, donde hay taita posibiidad de demostror, por ambas pertes sus pretensiones y conuir ‘aseverando que se ha comprobade la realizacién del hecho y la responsabilied 0 no del imputed 95. Si las condiciones fécticas no son definidas y acabadas, se origina un ‘eephidumbre, condiciones en las que el ejercicio del derecho de fecaro, iracundo, incerto, impreciso y por ende wierable © ee fecténdose ese derecho fundamental de defenta que prevé el cfd 96 into 14 dela Constiucdn Politica del Per, rn sofcint for no adit variacones del hecho, en instancias previ ala definicin del caso, En es caso la defense he sid ine, suficiente y clara, en funcién del pnto esenfial del debate, esto e la colusién del Aled pora faorecer4lconsrio, cefema que no ha vriodoy es constante y en todo caso la vricién de as somes intermedia en ees ects eslusres, ro tescende mas alli dena precision de personas, cuando el hecho es el mismo | Loti de dfs ina, pred cd ingen ho es definida y debidamente configurade y se traduce en on deficiente _sjercieig de defense, distersianéndose el controdictorie, por tanto la decision enn se pnd privcar en rain de ses icertdinbres 1 la ny la defers pes ro se conrad manera cca impttaciény ‘tlercia de manera lem el dereche de defers, cancun, reaasén ecto inet Concoes queen ese as ns da debe «gee Plantecmiento del caso es claro, preciso y eantundente,confarme reiterames, lo ns yp‘que voria son les operadores extroneus, lo que no significa que no haya extraneus 9,7~ La hermenéutica del proceso peal, se sustente,en un hecho imgutodo de Imanene completa y definida, que origina des opciones ol imputode: i adie y convene con la imputacién, por tanto Gnicamente eabe establecer la respuesta penal i) ofrece aposicin, en consecuencia se origina el debate, pero sobre cuestiones definidas, fécticamente, lo que inchye la determinacién de los Vinculados ¢ iniolucrades en el hecho, no se trata de situacines por defini, Porque se altera esa correcta carrespondencia entre la imputacin ylaopsicién, 9.8 Esta imputecién concrete, ademés debe estar cireunserita en torno de determinada prescripciin normative, el tipo penal, consecuentenente, la descripcén del hecho debe asimilose a la descripidn tipca del delito, lo que ‘exige que esa atribucién de hechos, sea completa yplena, con mencén debida de ‘todos los elementos de! tipo penal, en efecto traténdase de un delto de colin «ve por su nituraleza y antonomasia, reqiere la intervencién de dhs o més personas, pues nadie se code consigo mismo, es indispensable que se mencione al servidor piblico en actos de cousin can uno o més terceros interesads a las que dogndticamente se les denomina extraneus 9.9 Cusluier conducta delictiva,en el proceso de juzgaient puede originar ‘que personas ajenas ol proceso hayan estado vinculadas al hecho, "verti grate’, en un jucio por homicidio se puede descubrir en el debate oral que acems del autor exisi6 otra persona que ayudo en Ja comisién del delito o que el mévl del hecho sea diferente al iniciamente planteado, condiciones que no excliyen la ‘ntervenciin del procesado, en todo caso varion circunstancias y situaciones periféricas en torno de la persona que se juzge por determinado deli, lo que nos remite a diversas soluciones que van desde retraceder el proceso, pasando or adecuar alas rwevas condiciones, haste canclir y luego defnir las nuevas a6condiciones propuestes, por tanto estas contingencias merecen un tratamiento |, \ ess! aie, santas ronceonente vation a cnt uti ateria de proceso 9.10. Una imputacién concrete, en el delite de colusén legal, no puede obvi, i escatimar y mucho menos ignerar, la necesera intervencién de un contrtista beneficiado, en este caso, el consoreio CONVIAL CALLAO SA, que obtu0 la buena pro, pero si pueden varie, conforme avanzen los debates, laidentdad de Jas personas que en representacién de la empresa perticipan de dcha concertacién, pues es perfectanente viable que surjon nuevas personas, tafe en la entidad, como en la empresa contratiste, que hiyan estado Fades en ehecho delctivo, situacién que deberg ser resuelta baj las ndiciones onted descrites,retrocediendo el proceso para inl alos mavos volucrados, fla etapa procesal adite, adecuando 0 acomedand « la etapa salen fue se encuentra el cazo, © sencilamente concur el proces» ya avonzado 4 luego procesar y decidir le situaciin Juridica de los recién descubieyos involuerados en el hecho, te fst cvs ob prone st ve pele, te «a Wife iso cane rede del dt en lpr oie intefesore dlc a arch yl certs oer «lana 8h cn dcop de be on cen pas Gina pr lo Sie Pron, seri Mgr aorta on )hrn Dalle Loma, pr toe fanaa spec ops los que se concertaron can el funciona publceacuscd y solcita TES procese,contiién que por cierto no correspon ines ici dela lsacdn fiscal, pero que debide « las novedades que se presenta en el debate anal de jusganento se origina ypermitn sstener la nicl inputacin entra 1! procesado por cousin desleal, significa esto que el comportamiento del aw OpServidor publico se mantiene, pero surgen nuevos personajes con les que se hhabria puesto de acuerdo en su afén eolusorio, defraudand al Estado, en este caso representado por la Municiplidad del Callao 9.12 Esta nueva determinacién de los extraneus intervinientes, no afecia el ‘derecho de defensa en tento las cargos de imputacén contra el servidorpublico © mantiene, pues no se ha voriade en ningin caso que el ctusado se ha colo ora beneficiar al corsorcio CCCSA, con el contrato de concesin, para la ‘onstruccién y posterior explotacién de la “Via Expresa del Callas, que le permitla el cobro de peajes por 30 aes con une gonanciasustancal y muy beneficiosa para el citade consorcio y sus accionistas, entre elles, Augusto Dalforto Felon que se converte en el curso de la ejecucign del otorganiento de la concesién, en suegro del ex Alcalde quien contrae nupcias con su hija, por ‘onto el beneficio que se le otorgaba a esta persona con dicho contrato de. concesién, directa o indirectamente también beneficiaba au hijo la eyuge del Alea, 9.13 Debemos concur entonces que es esencial que la imputacin 2enal sea concreta, acabada y definida, con la meyor precsién posible, deterninindose todas las condiciones de hecho que la ley requiere pars configurar el tipo peal de no ser asi ura imputacén deficiente, con ausenca de elgin elemento del tipo Penal © exror en la configuraciin del tipe, troerdé como consecuencia e Sobreseiniento 0 la obsolucién del imputado, no porque sea inocente de los hechos, so por deficiencias formales sustencales en la imputacion > la fata de determinacin correcta de las partcipes « involucrades. Es inosabado 0 incierto el hecho cuando no se describe de manera completa como ocurre, nose detalla las circunstancias de su produceén y quienes intervienen, en este caso ‘esas condiciones estén suficientemente detlladasy ol final se ha desctto otrosinvolucrados ademés de los que iniciamente se mencione, por tonto na hay sfectacibn ol derecho de defenca \ sate tn te ism fen de evaucin, en el presente cas, surge ana Inerrognte: ter posbleinpstrlcoisln del delta de cols desea un servidn able in haber preci a Ios teers ents ieresals © habindle hecho, 6 resi Insulin rica de ests sbreseyene lo cous, lo eri ten el proces, el srvidor pico quad cme eter dl delto de colin con susencin de tercers interesoes. La penis de Ja que la bsolucién del tercero porticular interesade, determina la absoucién del servidor plblice, asi come queda claro que el servider publico puede ser condenado por colusién, aun sin que sea conderedo el tercero particular interesado con la ica conicién qu este identifiado debidamente. 9.24. En el presente caso se ha establecido de manera probada y razomible que hbo favoreciniento reiterado, evidente y recurrente a Consorcio CCZSA por porte del ex Alcalde de la Muricipaldad Provincil del Calla, sin embargo la determinacén del operedor particular del concerto ilege,inicinente fue erro, pues ls interviientes en la accién no fueron los representantes legoles del Consorcioen mencén, como se seflé en la denuncia y le acusacién entes del Julcio oral, sino serfan los accionstas de dicho Concorci, personas que deben ser investigadas y procesads como corresponde, debiendo expedinse pias de las piezas pertinentes « fin de que el Ministerio Publica acti segin sus tribuciones.aN ‘CALIFICACION JURIDICA DE LA PARTICIPACION DEL ACUSADO, | también seria autor de colusién dolosa, inducide los funcionarios mmunicipales, cexya situacién juridica ya ha sido resuelta y tembién personalmene se hibri coludido con los representantes del consorcio, pasteriormente esta sitvcién Juridica varia, debido a que los inducides han sido declorades no responsible Penalmente, o que deriva en que. no existid tal induce, sine que os servidores de la Municipalidad! del Callao actuaron en el cumpliniente de sus furcones que es autor del delite de colusién, ef servidor publico que a directoménte en el ejerccio de su funcién en cualquier fora contractual oe, Estado y beneficiande a tercere previo acto de concertacin, lo ~akeyfleriva zh la necesidad de determiner que el servidor publicoimputado tenga vinelo cof el hecho formal de contratecién, directa vinculacién, en este caso quienes directamente reciben los documentos de las propuestas y adniten a los postords, son los miembros de la comisién de recepcin de propuestes y quienes otorghn la buena pr son los miembros del comité de concsin, portant srian ellog los servidores directamente vinculadas con la contratacién y por tanto autpres del delito de colin 1013. Ya se ha establecido que esas personas miembros de dichos “omit Cominés, sin embargo fue quien designoo las miembros de los comités, fue en declara en emergencia la red vial del Callao, fue quien conveco al concirso ' de cancesién y es quien firma el contrato preparatorio, como resultado de los actos de concertacin legal que desarrollo directamente con represententes del consorcio favorecido, ademas de ser directo responsable del fevoreciniento ilegal con el que se benefcio el consorcio en las negociciones or que secelebraron con posterorided al otorgamiento de la buena pro y la suscipcion de les contretes, por tonto estd directanente vinulado, como funciona piblice, ‘con todo el proceso realizado para otorgar la concesién y las condiciones de ‘Tegolidad en que se otorgé la buena pro ast camo el proceso de ejecucén, lo que determine que su porticipacién en estos hechae tenga la conicién de autor: 10.4 Es en esa condicién que he sido considerode desde la denuncia fisea, condicién en la que se ha sometido al proceso penal y he concuride al debote Penal, debiendo exchirse esa inicial condicién que también se le otrituyo, la de inductor, por ausencia de inducios a quienes se les ho sebreseldo la casa, 105. De todes estas consderaciones llegemos a una conchsin, inlutible, comvincente y sin lugar a ringuna dud, que Alexander Kouri Bunachor es responsable del deito de colusdn desleal en agravio del Estado, en calidad de ‘autor, por tanto debe ser soncionade penalmente. 11.~ DETERMINACION DE LA PENA: 1.1- Habe llegado ol convenciniento final sobre la responsabilidad penal del ‘2cusedo , corresponde determinar la pena concrete, teniendo en euerte lo que Informan los articulos 45 y 46 del Cédigo Penal, sin perder de vista les Imodificaciones y fodides que han ocutrid respecto de estas norms peneles. M12 En este caso se trata de un acusedo, profesional funcionaria publico Felterodas veces, que segin su referencia personal, ha sido reiteradas veces Alesse Municipal del Callao y ha tenido otros cargos por eleccée popular “ondicln qu lo ubica en situacién de ventaj en la Sociedad, por su proparecién Y las actividades que realizn En esa condicén, se le exige a estos lideres sociales, que no solo ejerzan funcines de poder, sino que ademds deben secvie de ejemplo ala sociedad y contrbuir en el desarrollo estatl, enpezando por un comportaniento moral intachable, que gorentice y acreite Ja instituconaideddel Estado, caso contrario, deben ser sancionados severamente, porque de a nism forma que gozan de prestgio popular positive, que les otorga acceso @ tas de poder piblico, sus malas accines deben ser igualmente reprochodes y soncionades bate dls pre ote dpa ve wc hn noi 2 tn peter gant ite see ets ddl Gl, pr taser Ses tes ee ees ae ee sonny hante ro existe ninguna justificacén ni atenuante persona de onan qudetermine distinc de pene 14. Por off ldo, es verdad que no tiene antecedents peas i judas, lo eryl «favor del acusado, quien bri sido encontrado responsoble de un det¥b for vex primera, conden que constitiye atenuante legal genéca y dleterhina que le sencén a imponerse, de acuerdo « ls modificacines lees inefcidas par a determin del pana, fife dentro del primer trio dee pena corminade, El deito en que ha incurido esta premanido centro de su difefo tipico de la agravante de ser servidor publice, por tanto no es del caso “onsiderar como uns agravonte adicional esa conlcién ier 29 su comportamiento personal, fue adecuode durante todo el juci oral fo asi que inclusive a solcitade permise para eusentarse fuera del pas durante algunos dies, habiendo retornado para continuar con su juzgamient, lo ‘ue indica adecuado comportamienta procesal que esque la narma perl require Y exige que se calfique el momento de imponer la pena, pues nc ha puesto obstécules para el normal procesamient, if11.6. Por lo demés el artculo 45 A del Cécigo Penal, ofadido al Articul 45 establece una formula matemética para el caleulo de Ja pena, erteris con los (que no neceseriamente coincidinas, todos los jueces, por cuanto coacta le Aiscrecionaided del Juez y etenta inclusive de manera indinecta contra le Independencia del juez, quien no puede volorar de manera idénea le ‘determinecién de pene concreta para el caso especifice, basado en erverios de Proporcionalided y razonabilided, tanto asi que ha original, esta formula de

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