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PROYECTO
EL TESTAMENTO OTORGADO A TRAVES DE UN SOPORTE
AUDIOVISUAL EN LA LEGISLACION PERUANA
AUTORES:
ERIKA AMPUERO MACHACA
SHIOMARA MANYA PAUCAR
RODRIGO PALMA
CUSCO PER
2015
CAPITULO I
1.
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
EL PROBLEMA
CAPITULO II
2. MARCO TERICO
2.1
Antecedentes de la Investigacin
2.2
Bases Tericas
2.3
Definiciones de trminos
2.4
Variables
2.5
Hiptesis
CAPITULO III
3. METODOLOGIA
CAPITULO I
1.
EL PROBLEMA
referidos a
principal es la reducida
Problema General
El testamento por medio de un elemento audiovisual en la legislacin Peruana,
ser conveniente para su aplicacin, modificando el articulo 699 del Cdigo Civil?
1.2.2 Problemas Especficos
1 La legalidad del medio audiovisual y su reducida implementacin en la
legislacin peruana?
2 Sera conveniente implementar el testamento audiovisual en la legislacin
peruana?
1.3 Objetivos de la investigacin
1.3.1 Objetivo general
Establecer la efectividad del medio audiovisual para otorgar el testamento.
1.3.2 Objetivos especficos
1 Demostrar la reducida implementacin de las normas que regulan la aplicacin
de la tecnologa al derecho.
2 Analizar la posible implementacin del testamento audiovisual en la legislacin
peruana,.
1.4 Justificacin de la Investigacin
Delimitacin espacial
El mbito geogrfico de la presente investigacin se
realizara dentro del contexto legal del pas.
4.5.2
Delimitacin temporal
Delimitacin social
La investigacin estar dirigida a todos los operadores
jurdicos, en especial aquellos que aplican la ley civil.
CAPITULO II
2. Bases Tericas
2.1 Antecedentes de la Investigacin
2.1.1 Tesis
Antecedente 1
El primer antecedente de mi investigacin lo constituye la tesis que lleva como
ttulo EL TESTAMENTO OTORGADO A TRAVES DE UN SOPORTE AUDIOVISUAL
EN EL CODIGO CIVIL PERUANO. El autor es Paolo Lombardi Rosas.
1.1.1 Elementos
a. Causante
Tambin llamado heredado o sucedido, es el actor de la sucesin, quien la causa y
origina. Se le denomina de cujus, por la frase latina de cujus successione agitur
(literalmente, aquel de cuya sucesin se trata). La doctrina distingue los trminos
expresando que la voz difunto se refiere a la sucesin ya abierta, el vocablo causante al
tal forma, sea en el sistema de Libertad para disponer, la que sanciona la Legtima a favor
de los herederos forzosos o la Mixta que permite ambos, como la peruana.
En el caso que el causante no haya dejado documento alguno que acredite la
distribucin de herencia o en su caso, no se tenga alguna referencia sobre este, la ley es la
encargada de ocuparse sobre este, de acuerdo a la norma la distribucin se realizara de
acuerdo a la presuncin de como hubiera dejado el causante sus bienes y a quienes, de tal
forma que se cumpla con su ltima voluntad.
b. Sucesin Testada
El Derecho de Sucesiones est regido por un principio regulador fundamental: la
voluntad del causante. Este es el elemento que prima para determinar la forma y entre
quienes debe distribuirse el patrimonio hereditario. Tal declaracin est condicionada a
ciertas formalidades y limitaciones, dentro de las cuales debe formularse. Las primeras han
sido creadas para garantizar fehacientemente que se trata en efecto, de la voluntad del
causante, y las segundas para proteger a las personas ms allegadas al mismo. El acto que
contiene dicha voluntad se denomina testamento.
En la sucesin testada, no hay mayor tramite, el causante si ha dejado un
documento aval que acredite y en el cual se exprese la forma en la que se distribuir sus
bienes, al momento de su deceso.
1.2 El Testamento
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona disponiendo de sus
bienes y de asuntos que le ataen, para despus de su muerte
Restringiendo la nocin al campo jurdico, los autores lo describen como el acto jurdico
unilateral, solemne, personalsimo, revocable y libre por el cual el testador dispone de sus bienes y
derechos, as como de sus intereses, patrimoniales y/o extrapatrimoniales y cumple o declara
deberes para despus de su muerte .
Finalmente, el Cdigo Civil Peruano de 1984 prescribe en su artculo 686 que por el
testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para despus de su
muerte y ordenar su propia sucesin dentro de los limites d la ley y con las formalidades que esta
seala. Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque
el acto se limite a ellas.
El testamento, es el documento que recoge la ltima voluntad del causante, que se traduce
en un acto exclusivamente personal, formal y solemne, con libertad de decidir sobre qu es lo deja y
a quienes, lo cual se deber de cumplir al momento de su fallecimiento.
1.2.1
Evolucin Histrica
Surgida en el derecho romano, esta figura experimento una evolucin notable conforme
Caractersticas
a. Acto Jurdico
El testamento es un acto jurdico sui generis, aun cuando la manifestacin de
voluntad contenida produce efectos jurdicos principalmente de carcter patrimonial, no es
un contrato puesto que no hay acuerdo de voluntades en ningn momento y la eficacia
queda suspendida hasta la condicin dada por la muerte del testador. Se rige por las normas
relativas a los actos jurdicos, salvo los que estn en contradiccin con las reglas especficas
del testamento.
b. Acto mortis Causa
Es justamente en el testamento cuando se diferencia con ms claridad los conceptos
de eficacia y validez del acto jurdico; el testamento es vlido y existe como tal desde su
perfeccionamiento como acto, es decir, desde su otorgamiento, pero su eficacia queda
suspendida hasta la muerte del de cujus1 (de testador).
c. Acto de liberalidad
Supone el deseo de una parte de enriquecer a la otra y de trasladarle un bien o
derecho sin imponerle a cambio contraprestacin alguna ni nada que patrimonialmente
beneficie al disponente. Se diferencia del acto gratuito porque este siempre genera una
obligacin e involucra un desplazamiento patrimonial.
d. Acto individual y personalsimo
Como seala el Cdigo Civil del Per en su artculo 814, es nulo el testamento
otorgado en comn por dos o ms personas, dejando en claro el carcter individual del
mismo. El carcter personalsimo se explica en que la voluntad expresada debe ser la del
propio testador, sin que esto excluya la obtencin de consejos jurdicos para evitar incurrir
en nulidades.
e. Acto unilateral
Segn el artculo 686 del Cdigo civil del Per, cuando expresa que Por el
testamento una persona puede disponer.
El testamento se perfecciona con la sola y nica voluntad del testador no
necesitando de otra parte como en los contratos o en los actos sinalagmticos para su
perfeccionamiento. El hecho que los sucesores puedan aceptar o renunciar a la herencia no
lo convierte en un acto bilateral, al no requerir tal voluntad para su perfeccionamiento.
f. Acto formal
1 FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo del I al III. Fondo
editorial PUCP. P. 398
d. Forma
Este requisito es muy importante en cuestin de testamentos debido a que siendo
la funcin de la forma garantizar que la manifestacin de la voluntad expresada en l sea
realmente la que contiene, y no pudiendo comprobarse al ejecutarlo debido a que el testador
ya falleci, la observancia de la forma debe ser estricta.
El propsito de otorgarle formalidad al acto sucesorio, cumple varios fines:
a) Evitar que el testador actu impremeditadamente protegindolo contra la
precipitacin y garantizando la madurez en la decisin;
b) Facilitar la interpretacin y la ejecucin del testamento;
c) Reducir las dificultades probatorias; y
d) Otorgarle al testamento seguridad probatoria ante terceros.
El cdigo civil peruano en su artculo 695 establece como formalidades del
testamento la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su firma.
Nombre del Testador: Este requisito tiene como funcin la de identificar a quien
pertenece el testamento.
Firma: Representa el signo caracterstico de la voluntad: seria que constituye
complemento y sancin del acto, al marcar la aprobacin personal y definitiva del
contenido.
La Ley del Notariado (Decreto Ley 26002 del 27.12.92) en su seccin segunda
sobre Registro de Testamentos trata sobre las funciones del Notario respecto a los
Testamentos otorgados ante su persona.
Dedica 8 artculos (67 al 74) al respecto. Regula el Registro que ser llevado en
forma directa por el notario, para garantizar la reserva que la ley establece para estos actos
jurdicos. Se prohbe al notario informar o manifestar el contenido o existencia de
testamentos mientras viva el testador. El testimonio o boleta del testamento, en vida del
testador, slo ser expedido a solicitud de ste. El informe o manifestacin deber hacerse
por el notario con la sola presentacin del certificado de defuncin del testador.
d. Reglamento de Registros Pblicos
El Reglamento General de Registros Pblicos (Resolucin del Superintendente
Nacional de los Registros Pblicos N 195-2001-SUNARP-SN del 19.07.2001), si bien no
contiene reglas especficas, en su Ttulo Preliminar consigna tres principios aplicables a la
presente propuesta , en atencin de lo cual siendo el testamento otorgado ante notario, un
ttulo que consta en instrumento pblico que contiene actos o derechos es perfectamente
inscribible.
Esta norma, si bien no especifica procedimientos para inscribir un testamento,
instaura una base de datos en la cual se inscriben los testamentos otorgados ante notario
pblico, teniendo en cuenta que solo se seala su existencia, ms no su contenido.
Ello permite que, al fallecimiento del testador, aquel que se considere heredero
forzoso o legal por la posicin jurdica que ostenta respecto al causante, pueda recurrir a
Registros Pblicos a verificar la existencia del testamento antes de iniciar la eventual
sucesin intestada.
2. EL DOCUMENTO ELECTRNICO
Se entiende por documento o instrumento a cualquier objeto que contiene una informacin,
que narra, hace conocer o representa un hecho, cualquiera sea su naturaleza, su soporte o
"continente", su proceso de elaboracin o su tipo de firma.
En el artculo 233 del Cdigo Procesal Civil: Documento es todo escrito u objeto que sirve
para acreditar un hecho.
Restringiendo el trmino, se considera al Documento electrnico, en sentido estricto, como
la representacin material destinada e idnea para reproducir una cierta manifestacin de voluntad,
materializada a travs de las tecnologas de la informacin sobre soportes magnticos (disquete,
CD-ROM, tarjeta inteligente u otro) y que consisten en mensajes digitalizados que requieren de
mquinas (especializadas) traductoras para ser percibidos y comprendidos por el hombre. El
documento electrnico es la representacin en forma electrnica de hechos jurdicamente
relevantes, susceptibles de ser representados en una forma humanamente comprensible
En esta materia se ha distinguido entre los documentos introducidos en la memoria de base
a travs de la intervencin humana y los introducidos por medio de una mquina (lector ptico), as
como, en relacin al documento electrnico, entre la documentacin (simple operacin
representativa) y la reproduccin o repeticin de la declaracin del negocio.
La declaracin sucesiva que naturalmente tiende a facilitar la prueba, no la produce el
sujeto autor de la primera, sino el ordenador, pero la misma voluntad que dio vida a la declaracin
precedente (que queda contenida en el ordenador) al mismo tiempo admiti que fuera plasmada en
un documento elaborado por ste.
Respecto al uso de la terminologa, la doctrina no se ha puesto de acuerdo respecto al
adjetivo que acompaa al concepto de documento. As, se usa indistintamente Documento
Electrnico, informtico, ciberntico, digital, etc. Conforme al proyecto de Reglamento de la Ley de
Firmas Digitales del Per, el Documento Electrnico es el conjunto de datos basados en bits o
impulsos electromagnticos, elaborados, generados, transmitidos, comunicados y archivados a
travs de medios electrnicos, pticos o cualquier otro similar.
Por otro lado los documentos electrnicos poseen los mismos elementos que un documento
escrito en soporte papel:
a) Constan en un soporte material (cintas, disquetes, circuitos, chips de memoria, redes);
b) Contiene un mensaje escrito usando el lenguaje convencional de los dgitos binarios o
bits, entidades magnticas que los sentidos humanos no pueden percibir directamente;
c) Estn escritos en un idioma o cdigo determinado;
d) Pueden ser atribuidos a una persona determinada en calidad de autor mediante una firma
digital, clave o llave electrnica, y
e) Un medio que se emplea para grabar los signos, as como las memorias flash (USB),
CDs, etc.
Sin embargo, el uso del Documento Electrnico es mnimo en relacin al tiempo en que
lleva regulado en nuestra legislacin. Una de las razones para que ello sea as es el hecho que el
Poder Judicial no posee los medios adecuados para la utilizacin del referido tipo de documento.
As, un juez, como regla general, evita y/o se niega a contemplar como vlidos ciertos documentos
que si lo son, no pudiendo abandonar la costumbre de la aplicacin estricta del Principio de Prueba
escrita. Por otra parte, los abogados tambin tienen responsabilidad al no recurrir y/o revisar la
jurisprudencia respectiva al tema, prefiriendo la costumbre antes que al nuevo Derecho vigente.
2.1 Caractersticas
En doctrina y legislacin son varias las caractersticas que el documento electrnico debe
tener para que se le reconozca como tal. As, los vocablos ms recurrentes son: Fidelidad,
Durabilidad, Inalterabilidad,
Fijeza,
Estabilidad,
Inmutabilidad,
Uniformidad, Integridad,
a. Autentico
La autenticidad es la determinacin que la identidad de la persona cuya voluntad se
plasma en el documento electrnico es el as sealado. Se usan tambin los trminos
Original, Exacto, Veraz y Fiel para significar esta caracterstica.
El documento ser autntico cuando ha sido realmente otorgado y autorizado por la
persona y de la manera que en l se expresa.
La autenticidad es la determinacin que la identidad de la persona cuya
voluntad se plasma en el documento electrnico es el as sealado
b. Inalterable
Es inalterable el documento electrnico, cuando no ha sido alterado desde su
realizacin hasta ser ledo por el destinatario.
Como ejemplo tpico en referencia al video es el de la re-edicin de imgenes,
modificndose la misma a voluntad. Ello incluye tanto el corte de la cinta como la
manipulacin de la imagen que contiene.
c. Durable
Esta caracterstica implica que el transcurso del tiempo no va a afectar la calidad de
la informacin contenida en el documento. En doctrina tambin se usan los trminos
Indeleble y Conservable. Se entiende por tal la estabilidad en el tiempo de la informacin
contenida en el documento.
as, se le podra considerar base de una presuncin judicial o en el mejor de los casos, como
un sucedneo de la prueba.
c. Principio de Actuacin subsidiaria estatal
El Estado no es lo suficientemente flexible para adaptarse a la evolucin
tecnolgica. Se hace necesario que el sector privado asuma determinadas funciones que son
esenciales para garantizar la seguridad jurdica en las operaciones comerciales realizadas
por medio electrnicos. Por ello, la actuacin del Estado en la ejecucin de determinadas
funciones ser encargada al sector privado, en tanto se garantice su adecuado cumplimiento.
La subsidiariedad tambin se da respecto a la actuacin limitada a los casos en que el sector
privado no pueda intervenir de manera confiable, aunque en cualquier caso el Estado
siempre podr fiscalizar el ejercicio de las funciones delegadas en el sector privado.
d. Autonoma de la voluntad
Por esta regla se considera que las partes pueden pactar libremente los mtodos de
autenticacin que usarn. Los documentos generados por dichos procedimientos tendrn el
valor de instrumentos privados. Ello, obviamente, restringido por el legislador, quien
siempre impone unos lmites a la libertad de pacto, para proteger a las partes y a terceros
eventualmente interesados.
e. Principio de libre conviccin
En los procedimientos que el funcionario deba valorar la prueba segn su propia
conviccin o conforme reglas de la sana crtica no se aplicarn los requisitos legales
exigidos. Sin embargo, ello puede ser contraproducente en un pas como el nuestro donde
los funcionarios, por lo general, no estn habituados a manejar este tipo de soportes, por lo
que su conocimiento es bsico.
2.3 Legislacin
2.3.1 Per
El artculo 141 del Cdigo Civil modificado por Ley 27291, en su primera parte, prescribe:
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se realiza en
forma oral o escrita a travs de cualquier medio directo, manual, mecnico, electrnico u
otro anlogo (...).
El artculo 141-A incorporado por la misma ley seala que: En los casos en que la
ley establezca que la manifestacin de la voluntad deba hacerse a travs de alguna
formalidad expresa o requiera de firma, esta podr ser generada o comunicada a travs de
medios electrnicos, pticos o cualquier otro anlogo. Tratndose de instrumentos pblicos,
la autoridad competente deber dejar constancia del medio empleado y conservar una
versin ntegra para su ulterior consulta.
En el caso particular del testamento, con esta modificacin, se otorga al agente
(testador) nuevas formas legales para expresar de manera original y personal su voluntad.
Considerando que el Cdigo Civil en su artculo 695 prescribe la forma escrita, con
lo cual no se admitira ninguna forma alternativa de manifestacin de voluntad que no sea la
plasmada en medio escrito, la adopcin de la figura propuesta implica superar una
costumbre jurdica. El legislador, considerando la seguridad del medio empleado, puede
encargar a funcionarios que otorguen fe pblica como los notarios, el otorgamiento de esta
nueva forma testamentaria.
c. ptico
Aquel medio que, aplicando las leyes y fenmenos luminosos, crea
informacin de tipo inmaterial representando un hecho, una actividad humana o su
resultado.
d. Cualquier otro anlogo
Esta clusula apertus permitir la insercin de cualquier tecnologa
moderna que produzca informacin de tipo inmaterial representando un hecho, una
actividad humana o su resultado.
Tambin puede referirse a tecnologa resultante de la combinacin de las
precedentes o de innovaciones en ellas (como la que ha producido el Blu-ray,
aggiornamiento tecnolgico del DVD).
El artculo 234 del Cdigo Procesal Civil modificado por Ley 26612 prescribe: Son
documentos los escritos pblicos o privados, los impresos, fotocopias, facsmil o fax,
planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, microformas
tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes informticos y otras
reproducciones de audio o video, la telemtica en general y dems objetos que recojan,
contengan o representen algn hecho o una actividad humana o su resultado.
Como nuevas clases de documentos, se propone:
a. Cintas cinematogrficas
Son aquellos medios que almacenan y poseen la cualidad de poder
reproducir la informacin almacenada a travs de un dispositivo especfico (VHS,
reproductor
cinematogrfico,
DVD,
etc.),
principalmente,
actividades
en
principio de equivalencia funcional, el cual equipara, y otorga igual eficacia probatoria entre el
documento electrnico y el documento escrito de manera tradicional.
2.5.2 Europa
Francia
La ley 80/525 (12.07.1980) modifica el Cdigo Civil, estableciendo la equivalencia
funcional del documento electrnico respecto de aquel en soporte papel escrito y firmado, si
cumple los requisitos de inalterabilidad y durabilidad.
Ley 2000-230 (13.03.2000) que adapta el Derecho de Prueba y la Firma electrnica a
las tecnologas de la informacin.
Decreto 272-01 que regula la firma electrnica.
Espaa
El art. 49 de la Ley del Patrimonio Histrico de 25.06.88, define el documento como
toda expresin en lenguaje natural o convencional y cualquier otra expresin grfica, sonora o
en imagen, recogidas en cualquier tipo de soporte material, incluso los soportes informticos.
El Real Decreto Legislativo 2/1995 de 07.04.95 que aprueba la Ley de Procedimiento
Laboral dispone en su Art. 90 que las partes podrn valerse de medios de prueba regulados en la
Ley, admitindose como tales los medios mecnicos de reproduccin de la palabra, de la
imagen y del sonido, salvo que se hubieran obtenido con violacin de derechos.
2.6 Conclusiones
2.7 Recomendaciones
Dentro de las nuevas formas de expresin de la voluntad, resulta innegable que el
documento electrnico es una de las ms importantes y ventajosas, entendido como la
representacin material idnea para reproducir una cierta manifestacin de voluntad,
materializada a travs de las tecnologas de la informacin sobre soportes magnticos, se ha
de enfatizar en que si cuenta con una eficacia probatoria por encontrarse en igualdad de
condiciones en el trfico jurdico para que no se le diferencie por el simple hecho de no
constar en un soporte tradicional como es el papel.
Por otro lado, respecto a la proteccin al medio ambiente, puesto que la produccin de
papel genera tala de rboles lo que, en un futuro, podra hacer necesario el mantenimiento
artificial de la flora tan importante para la subsistencia humana.
Personalsimo
Es el derecho que es inherente a las personas y no puede ser transmitido, por
ejemplo el derecho al honor, los derechos polticos.
Documento Electrnico
Es un documento cuyo soporte material es algn tipo de dispositivo electrnico o
magntico, y en el que el contenido est codificado mediante algn tipo de cdigo digital,
que puede ser ledo, interpretado, o reproducido, mediante el auxilio de detectores de
magnetizacin.
Soporte Informtico
El soporte tcnico es un rango de servicios que proporcionan asistencia con el
hardware o software de una computadora, o algn otro dispositivo electrnico o mecnico.
En general los servicios de soporte tcnico tratan de ayudar al usuario a resolver
determinados problemas con algn producto en vez de entrenar o personalizar.
Prueba Tasada
Es el sistema de apreciacin de la prueba que consiste en vincular al juzgador a una
valoracin preestablecida. La ley, a tal fin, fija un determinado efecto para el resultado de
un medio probatorio; de aqu que tambin se hable en este caso de prueba legal.
Luminol
La idea bsica del luminol es revelar rastros, con una reaccin qumica que se
produce entre varios productos qumicos, la hemoglobina, una protena y el oxgeno que
transporta la sangre. El producto qumico central en esta reaccin es el luminol
(C8H7O3N3), un compuesto polvoriento compuesto del nitrgeno, hidrgeno, oxgeno y
carbn.
Clausula Numerus Apertus
Se emplea cuando se pretende expresar, con finalidad o valor jurdico, que una
determinada relacin no se agota en su propia expresin sino que se halla abierta y admite
la acumulacin o inclusin de nuevas unidades o individualidades.
2.4 Variables
Considerando que la presente investigacin es de carcter cualitativo, las variables quedan
establecidas:
2.5 Hiptesis
La regulacin del documento electrnico (elemento audiovisual) para otorgar el testamento
es un medio conveniente para aquellos que quieran expresar su voluntad en forma oral de tal forma
que beneficia cualitativamente al Derecho.
CAPITULO III
3. METODOLOGIA
3.1 Diseo Metodolgico
Enfoque de investigacin
Cualitativo:
El
investigacin
presente
tiene
como
trabajo
de
objetivo
la
c. Cuestionario de preguntas.