UNIVERSIDAD FERMIN TORO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS

ESCUELA DE DERECHO
CATEDRA: DERECHO CIVIL BIENES Y DERECHOS REALES
DOCENTE: ABOGADO JORGE VERA
TEMA 5
LA POSESION
CONCEPTO
Generalmente se tiene a un propietario que es el dueo de una cosa y
a la vez es el poseedor de la misma; pero con la misma frecuencia puede
ocurrir que ste mismo propietario de la cosa no sea el mismo que la
detenta o posee.
En el primer caso, cuando el propietario es el mismo que posee la
cosa, entonces no hay ningn problema en la situacin en anlisis, ya que
siendo la persona propietaria de esa cosa, tiene sobre ella todas las
facultades o atributos que otorga el derecho de propiedad a su titular,
cuales son el uso, goce y disposicin de la cosa y en consecuencia trae a
su vez implcita la facultad de tener materialmente la cosa.
Pero cuando se da el caso de que el propietario de la cosa no es quien
la detenta, estamos frente a la figura de la posesin, como por ejemplo,
cuando el propietario tiene dos casas y le deja una a otra persona para
que la habite por un tiempo y bajo determinadas condiciones, que
pudiera ser bajo la figura del arrendamiento o del comodato. De esta
manera pudiramos partir de una nocin de Posesin como la forma
ms simple y elemental de vinculacin de un individuo a una cosa.

Entonces al hablar de Posesin, la primera nocin que se nos presenta

es que estamos en presencia del ejercicio por parte de una tercera
persona, de alguno de los poderes atribuidos al propietario.
Definicin Doctrinal: La posesin es una situacin de hecho
protegida por la Ley, en virtud de la cual una persona ejecuta actos de
dominio sobre una cosa, por ser titular del derecho correspondiente, por
creer serlo o con intencin de llegar a serlo" Como vemos, en esta
definicin tenemos unas caractersticas que en cierta manera hemos
observado en la posesin; Ser una situacin de hecho que goza de la
proteccin legal para distinguirla de otras situaciones que aparentemente
le son similares; y que esos actos de dominio, se traducen en actos de
uso, goce y transformacin, conformes con el derecho que se ejerce.
Adems, en sta definicin se determinan tres supuestos: 1. Que la
persona sea el titular del derecho, es decir que la posesin existe como
consecuencia de la titularidad; 2. Que la persona posea creyendo que es
el titular; aqu se tiene la creencia de ejercitar ese poder de hecho en base
a un ttulo, aunque jurdicamente no le corresponda, tenemos el caso del
poseedor de buena fe (aquella persona que posee creyndose con derecho
a ello); y 3. Que esa vinculacin material de la persona con la cosa (la
posesin), carezca de ttulo jurdico, pero esa persona tiene la intencin
de llegar a adquirir ese derecho por efecto de la prescripcin adquisitiva,
entonces estaramos en presencia de la posesin legtima como requisito
fundamental para adquirir la propiedad por prescripcin.
Definicin Legal: Nuestro Cdigo Civil en su art. 771, nos define la
posesin; "La Posesin es la tenencia de una cosa o el goce de un

derecho, que ejercemos por nosotros mismos o por medio de otra

persona que detenta la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre".
Del anlisis de sta definicin legal se deduce claramente, 1. Que la
posesin envuelve una relacin del hombre con las cosas, manifestada en
un poder de hecho que puede tener por objeto cosas corporales e
incorporales poseibles, sin tomar en cuenta que esa relacin se ajuste o
no a un derecho. 2. Califica como verdadero poseedor a quien ejerce el
poder de hecho en nombre de otro; y tambin al que, sin estar en relacin
directa con la cosa, conserva la posesin por medio de otro.
ELEMENTOS DE LA POSESION
Tradicionalmente, desde el Derecho Romano, se ha dicho que la
posesin se compone de dos elementos: uno fsico o corporal
denominado Corpus, es decir, la relacin de hecho entre el poseedor y la
cosa, la cual se encuentra sujeta a su voluntad, aunque real y
efectivamente no la tenga siempre al alcance de su mano; y otro
elemento psquico, intencional, denominado Animus, consistente en la
intencin o la voluntad de poseer. La doctrina ha desarrollado dos teoras
explicativas de stos elementos que componen la posesin.
Teora Subjetiva (Savigny): Denominada subjetiva, porque su autor le
atribuye vital importancia al elemento intencional, subjetivo, el cual se
encuentra dentro del sujeto; es decir, al animus. Para sta teora, el
elemento intencional no consiste en la simple voluntad de poseer, lo que
denomina animus possidendi, sino en una voluntad o intencin especial,
la cual denomina animus domini, es decir, el elemento determinante y
soberano, el que califica a la posesin y que permite diferenciarla de la

mera detentacin; es la voluntad de tener la cosa como dueo.

Si se tiene la intencin de poseer en nombre de otro, se tendr el
animus possidendi, en consecuencia estaremos en presencia de lo que se
conoce como tenencia; pero si en cambio, se tiene la intencin de poseer
para s mismo, de tener la cosa como dueo, se tendr el animus domini,
y en consecuencia estaremos en presencia de la Posesin. En conclusin,
para una persona pueda ser calificado como verdadero poseedor, es
necesario que acte como propietario, de manera que no reconozca en
otro sujeto con un derecho superior al suyo; es decir, se tenga el animus
domini.
Teora Objetiva (Ihering): Se denomina objetiva, porque toma en
cuenta es un elemento fuera del sujeto, algo objetivo, constituido por el
poder fsico que se ejerce sobre la cosa; en consecuencia, donde exista
poder fsico ejercido voluntariamente sobre la cosa, sin distinguir entre
tener la cosa para s o tenerla para otro (diferencia que establece la teora
subjetiva); existe posesin. Entonces para la teora objetiva, existe
posesin cuando existe una relacin corporal con la cosa; y por ello toda
detentacin por regla general es posesin.
Posesin y Detentacin en el Cdigo Civil Venezolano
Observamos que la definicin de posesin que nos da el legislador
venezolano en su art. 771, se aproxima ms al criterio de la teora
objetiva, porque sostiene que la posesin la podemos ejercer por medio
de otra persona; esto es, que no requiere del animus domini, para
calificar la posesin. Esta postura de nuestro legislador la tenemos
plasmada, adems del artculo mencionado, en los arts. 783, 785 y 786,

cuando nos regulan los interdictos posesorios; los cuales de su lectura se

desprende que son verdaderos poseedores los que ejercen una potestad
material sobre la cosa, sin importar la intencin con que la tengan.
Tenemos como conclusin que nuestro Cdigo Civil distingue la
detentacin de la posesin. Se detenta una cosa cuando de ella no somos
propietarios o no tenemos el derecho real que ejercemos sobre dicha
cosa; y se posee la cosa cuando ejercemos el derecho que sobre ella
tenemos, por s mismos o por interpuestas personas.
EL OBJETO DE LA POSESION (Cosas Poseibles)
Partiendo de la base de los arts. 771 y 782 CC, tenemos que la
posesin puede recaer sobre cosas muebles, cosas inmuebles,
universalidad de muebles y derechos reales. En efecto, en el art. 771
ejusdem, al sealarnos que la posesin es la tenencia de una cosa..., nos
establece el primer objeto de la posesin como lo es la cosa, entendida
como sinnimo de bien. Tambin nos seala que es un derecho que
ejercemos...; hace ver que los derechos objeto de la posesin, deben
referirse a una cosa, es decir, deben ser derechos reales.
Los artculos 782 y 783 confirman la posicin anterior al hablar de
posesin con referencia a bienes muebles o inmuebles, derechos reales y
universalidad de muebles. Por otra parte, estas cosas que pueden ser
objeto de la posesin deben estar dentro del comercio, porque as lo
establece el art. 778 CC.
EL OBJETO DE LA POSESION (Cosas No Poseibles)
A pesar de lo dicho anteriormente, no significa que todas las cosas y
todos los derechos reales sean susceptibles de ser posedos, entonces

revisemos cuales cosas o derechos no son susceptibles de ser posedos:

1. Los Bienes del Dominio Pblico. Ya examinamos en el tema
anterior que los bienes del dominio pblico no son susceptibles de
posesin por parte de particulares, a esto se refiere el art. 778 CC.,
cuando establece que "no produce efecto jurdico la posesin de las
cosas cuya propiedad no puede adquirirse", pero si examinamos
detalladamente dicha norma, podemos concluir que sta clase de bienes
si se pueden poseer; lo que sucede es que su posesin no produce efecto
jurdico alguno.
2. Las partes integrantes de un todo compuesto, porque como es
sabido la posesin del todo implica la posesin de cada parte.
3. Las cosas genricas, por cuanto el poder de hecho debe recaer
sobre cosas determinadas.
4. Las cosas futuras, por no tener existencia actual.
5. Los derechos no patrimoniales, por cuanto carecen de contenido
econmico; tenemos los casos de los derechos inherentes a la
personalidad, los derechos que se refieren al estado de las personas; los
derechos de familia, los derechos polticos, etc.
LOS SUJETOS EN LA POSESION
Cualquier persona, sea natural o jurdica, puede poseer. Es esencial
que se tenga la capacidad de goce, no se requiere la capacidad de
ejercicio, ya que otra persona puede ejercer en nuestro nombre el
derecho posesorio, tenemos el caso de un menor de edad que no tiene la
capacidad de ejercicio, pero si la de goce, y en consecuencia la posesin
la puede ejercer a travs de su padre o tutor u otro representante.

ADQUISICION DE LA POSESION
Tomando en cuenta la forma como nace la relacin entre el sujeto y la
cosa, se han distinguido dos maneras de adquirir la posesin una
adquisicin originaria y una adquisicin derivada.
1. Adquisicin Originaria: Se produce cuando la posesin nace sin que
preceda una transmisin de esa posesin por parte de terceros, lo cual
sucede por medio de la aprehensin material de la cosa; en otras
palabras, consiste en la obtencin del poder de hecho sobre la cosa con
la sola voluntad del adquirente.
As tenemos que la adquisicin originaria de la posesin presenta tres
caractersticas fundamentales: 1. Es un acto jurdico, ya que es una
conducta humana capaz de producir efectos jurdicos. 2. Es un acto
unilateral porque solo requiere la voluntad del adquirente. 3. Es un acto
real porque no es suficiente la sola intencin del sujeto, se exige adems
que la cosa quede efectivamente dentro de su esfera de disponibilidad.
2. Adquisicin Derivada: Nace la posesin en virtud de un negocio
jurdico por el cual pasa la posesin de una persona a otra; de manera
que la posesin que se adquiere se apoya en la posesin de un poseedor
anterior. Esta forma de adquirir la posesin se manifiesta a travs de la
traditio o entrega, es decir, la entrega de la cosa que el transmitente
hace voluntariamente al adquirente. Examinemos este elemento que
conforma la adquisicin derivada de la posesin:
Clases de traditio o entrega: Por la gran variedad de cosas
susceptibles de ser posedas y por las circunstancias que se pueden
presentar en cada caso en particular; se conocen varias clases de traditio

o entrega, entre las cuales tenemos:

1. La tradicin mediante la entrega material: Se produce cuando el
transmitente coloca las cosas directamente en manos del adquirente, o
facilita las condiciones para permitir al adquirente ejercer el poder de
hecho sobre ellas. En este ltimo caso se configura lo que se denomina
la Entrega Simblica, por cuanto no se est haciendo entrega directa y
material del bien; por ejemplo cuando una persona vende unos bienes
muebles y en vez de entregrselos al comprador, le hace entrega de las
llaves del inmueble donde se encuentran esos bienes (art. 1489 CC.); o
de las llaves del inmueble que se quiere transmitir, o el otorgamiento del
documento respectivo, si se trata de bienes inmuebles (art. 1488 CC); as
como tambin como cuando se entrega el ttulo de los bienes
incorporales que se transmiten, por ejemplo la venta de unas acciones de
un club social.
2. La tradicin mediante la entrega consensual: Se produce mediante
un acuerdo entre las partes por cuanto el adquirente ya tiene la cosa en
su poder, es decir, ya se encuentra en una situacin que le permite
ejercer su poder sobre la cosa; por ejemplo, el caso del comprador que
se encuentra ocupando la cosa objeto de la venta, en calidad de
arrendatario. Por otra parte, dentro de esta forma de entrega tenemos:
2.1. La traditio brevi manu: se da cuando un sujeto que ya detentaba
la cosa en nombre ajeno, adquiere la posesin en nombre propio, con el
consentimiento del poseedor en concepto de dueo, es decir, el
propietario, tenemos el caso del arrendatario a quien el dueo le vende la
cosa arrendada; aqu la obligacin de hacer que tiene el vendedor, de

entregar la cosa vendida no existe, por cuanto esa cosa ya se encontraba

en manos del comprador; y de igual manera se extingue la obligacin del
arrendatario consistente en devolver la cosa arrendada, por cuanto ahora
es propietario. Cuando se presenta sta forma de entrega, se dice que se
produce un mejoramiento del grado posesorio, por cuanto se pasa de
arrendatario a propietario.
2.2. El Constituto Posesorio: Esta forma de entrega funciona en
forma contraria a la anterior; porque se da cuando el poseedor en
concepto de dueo enajena la cosa, pero contina poseyndola en
nombre del adquirente, como poseedor inmediato, por ejemplo tenemos
el mismo caso del anterior, pero al contrario. Cuando se presenta sta
forma de entrega, se dice que se produce un desmejoramiento del grado
posesorio, por cuanto se pasa de propietario a arrendatario.
Noten que en ambas formas de entrega consensual, la posesin se
trasmite sin que sea necesario el desplazamiento de la cosa de manos de
quien la detenta.
Debemos hacer mencin especial a la adquisicin derivada por causa
de muerte, la cual se produce cuando a la muerte del poseedor, la
posesin se traslada por herencia, a una o a varias personas que son sus
herederos; sta se produce en dos formas:
1. Adquisicin a ttulo universal, tambin denominada continuacin
en la posesin. Se encuentra regulada en el art. 781, encab. CC, que
establece: "La posesin contina de derecho en la persona del sucesor a
ttulo universal". Esto quiere decir que la posesin ejercida por el
causante se transfiere al causahabiente a ttulo universal, desde el mismo

momento en que fallece el poseedor, an sin necesidad de que sus

herederos tengan conocimiento de su muerte y sin necesidad de que stos
ejerzan actos materiales sobre los bienes hereditarios (art. 995 CC).
Por todo lo dicho anteriormente, observamos que la posesin se
transmite por herencia y que est comprendida entre los bienes, derechos
y obligaciones del causante que no se extinguen con su muerte y que se
transfiere a sus herederos.
2. Adquisicin a ttulo particular de la posesin, tambin denominada
unin o accesin de posesiones. Esta forma de adquisicin derivada la
encontramos regulada en el art. 781, nico ap. CC., "El sucesor a ttulo
particular puede unir a su propia posesin la de su causante, para invocar
sus efectos y gozar de ellos". Tenemos como ejemplo el caso de
Antonio, quien es poseedor legtimo, lega a Juan el inmueble que haba
posedo durante quince aos, Juan favorecido con el legado puede
aceptarlo o no; pero en este caso acepta el legado y adems decide
continuar en la posesin que inici su causante, pero a los seis aos de
estar poseyendo en forma legtima el inmueble, Carlos, quien es el
verdadero propietario, demanda la reivindicacin del inmueble, aqu
Juan puede sumar a los seis aos de su posesin, los quince aos de la
posesin ejercida por su causante Antonio, e invocar a su favor la
prescripcin.
PERDIDA DE LA POSESION
La posesin se pierde cuando dejan de existir simultneamente sus
elementos, es decir, el corpus y el animus o deja de existir solo alguno de
ellos.

1. Prdida simultanea del corpus y el animus. Estaramos en

presencia de ste supuesto en los siguientes casos: 1. Cuando se enajena
la cosa poseda. 2. Cuando se abandona la cosa poseda y la misma se
convierte en res derelicta. 3. Cuando perece la cosa poseda.
2. Prdida del corpus. Puede suceder esto cuando se pierda el poder
sobre la cosa debido a un obstculo duradero; pero no as por un
obstculo temporal, por ejemplo, cuando la cosa solo est ocupada
provisionalmente por un tercero. Tenemos los siguientes casos: 1.
Cuando un tercero se apodera de hecho de la cosa, por ms de un ao,
porque si es por menos de un ao, el poseedor est facultado para ejercer
el interdicto de despojo previsto en el art. 783 CC. 2. Cuando la cosa se
escapa materialmente de su detentador; cuando la cosa se le pierde a su
poseedor.
3. Perdida del animus. Ocurre cuando una persona deja de tener la
intencin de poseer, aun cuando contina ejercitando actos materiales
sobre el bien, como por ejemplo, el caso del Constituto Posesorio
cuando el poseedor, en concepto de dueo, enajena la cosa, pero sigue
poseyndola por cuenta del adquirente, a titulo de arrendatario o de
depositario.
POSESION Y DETENTACION: Aun cuando el Cdigo Civil en su
art. 771, se refiera a la posesin cuando solo existe tenencia; no es
admisible la confusin entre posesin y detentacin. El detentador tiene
el corpus, pero no el animus; tiene la intencin de mantener una relacin
de hecho con la cosa, pero no tiene la intencin de tener la cosa para s,
sino para otra persona a quien reconoce mejor derecho.

Tipos de Detentacin: Habr detentacin y no posesin en los

siguientes casos
1. En inters ajeno a causa de una relacin de dependencia. Se dara
por ejemplo en el caso del sirviente que en el cumplimiento de sus
funciones usa cosas del patrono.
2. En inters ajeno por motivos de hospitalidad o de amistad. Como
en los casos de hospedajes en hoteles en los cuales hay cajas de
seguridad y son utilizadas por quienes se hospedan en ellos.
3. En inters ajeno para el cumplimiento de una obligacin. El caso
por ejemplo del mandatario a quien se le ha entregado una cosa para el
cumplimiento de su encargo.
4. En inters propio del detentador para ejercitar un derecho
personal sobre la cosa ajena. Tenemos el caso del arrendatario en un
contrato de arrendamiento.
Cmo se transforma la detentacin en posesin.
La detentacin puede transformarse en posesin, pero para ello es
necesario que ocurra lo que se denomina la Inversin del Ttulo o
Inversin del Concepto Posesorio.
El detentador por su propia voluntad no puede convertirse en
poseedor, esto quiere decir, que quien comenz siendo detentador
(poseedor en nombre de otro), no puede por s mismo cambiar la causa y
el principio u origen de su posesin y pretender ahora poseer para s. La
inversin del ttulo est legalmente prevista y definida en el art. 1961
CC; "Quien tiene o posee la cosa en nombre de otro, y sus herederos a
ttulo universal, no pueden jams prescribirla, a menos que se haya

cambiado el ttulo de su posesin por causa procedente de un tercero, o

por la oposicin que ellos mismos hayan hecho al derecho del
propietario".
Como se observa del anlisis de dicha norma, existen slo dos
supuestos por los cuales el detentador puede cambiar el ttulo de su
posesin, es decir, invertir el ttulo a su posesin:
1. Por causa proveniente de un tercero. Tendramos el caso del
arrendatario que compra la cosa a un tercero; entonces en ste caso el
arrendatario estara cambiando la causa de su posesin, en el sentido de
que ste posea con la intencin de tener la cosa para otro, en este caso
para el arrendador, a quien le reconoca mejor derecho, pero con la
adquisicin de la cosa demuestra la intencin de tener la cosa para s.
2. Por la oposicin al derecho del propietario: Lo que significa la
oposicin a los derechos de la persona a nombre de quien se posee. Dice
Gorrondona que "esta oposicin ha de consistir en actos que
inequvocamente revelen su voluntad de iniciar una nueva posesin para
s. As pues, es necesario que la conducta del detentador se exteriorice en
trminos posesorios, en relacin con la cosa".
POSESION LEGITIMA
Definicin de la posesin legitima.
El Cdigo Civil nos define la posesin legitima al establecer en su art.
772 lo siguiente: "La posesin es legtima cuando es continua, no
interrumpida, pacfica, pblica, no equivoca y con intencin de tener la
cosa como suya propia".
Elementos de la posesin legtima.

De la definicin legal dada, podemos establecer los elementos de la

posesin legtima, los cuales deben estar presentes en forma concurrente,
lo que significa que si falta alguno de ellos, la posesin deja de ser
legtima y se convierte en viciosa; stos elementos son los siguientes:
1. La Continuidad. Es continua la posesin cuando el poseedor
manifiesta siempre con actos externos el poder de hecho sobre la cosa,
sin perder el ritmo de esa actuacin, aunque en la misma concurran
ciertas intermitencias de acuerdo a la naturaleza del bien bajo su poder.
La continuidad no requiere que el poseedor ejerza permanentemente
actos de goce sobre la cosa, o de que estos sean de una misma clase. El
legislador venezolano no establece un parmetro con relacin al tiempo
para determinar cuando la posesin se hace discontinua o intermitente;
por ello corresponde a los jueces dentro de su discrecionalidad decidir en
cada caso en particular.
2. No Interrupcin. La posesin se interrumpe siempre que un hecho
ajeno a la voluntad del poseedor, bien sea natural (sismo, inundacin,
etc.), o bien sea imputable a un tercero, impida la actuacin posesoria.
Para que se interrumpa la posesin por hecho imputable a un tercero, es
necesario que el hecho sea realizado sin el consentimiento del poseedor y
con el nimo de privarlo de la posesin y que el poseedor no procure
recobrar esa posesin.
3. La Pacificidad. Esta implica el mantenimiento de la posesin sin
violencia, contradiccin u oposicin de otro sujeto. Una molestia sin
consecuencia, subsanada a tiempo, no bastara para eliminar el carcter
pacfico de la posesin.

4. La Publicidad. La publicidad revela el ejercicio de los actos

posesorios a la vista de todos, de manera que la comunidad en general, se
entere de la actuacin posesoria. Este elemento tambin se exige en el
momento de la adquisicin de la posesin, ya que la posesin oculta o
clandestina no puede reputarse como legtima; al respecto hay un
ejemplo muy clsico, el de aquella persona duea de un inmueble
adyacente a una casa deshabitada por largo tiempo, decide abrir en la
pared medianera una puerta de acceso a esa casa, habitndola, pero sin
dar seales de ello, sin abrir las puertas y ventanas que dan a la calle, y
sin encender las luces en horas de la noche.
5. No equivocidad. Cuando se dice que la posesin debe ser
inequvoca, se quiere significar que el poseedor con sus actos sobre la
cosa revele claramente la intencin de poseerla para s; no debe haber
dudas sobre la intencin de ejercer la posesin en nombre propio y no en
concepto distinto del de titular del derecho poseible.
6. La intencin de poseer la cosa como propia (animus domini). Es la
intencin de comportarse como el verdadero titular del derecho cuyo
contenido ejerce.
Causas que impiden el surgimiento de la posesin legitima.
La legislacin venezolana establece en los artculos 776 y 777 CC,
cuatro tipos de actos que constituyen obstculos al nacimiento de la
posesin legtima, ellos son:
1. Los actos meramente facultativos: Consisten en aquellos actos que
el propietario es libre de efectuar o no, si no los realiza, no prescribe, no
pierde ese derecho que tiene a realizar esos actos; ni de forma alguna
origina una adquisicin de esos derechos en otra persona; tenemos el

caso de que para el propietario de un fundo es potestativo construir o no

en l y las ventajas que pueda tener la no construccin al vecino, no
puede servirle de base a ese vecino para alegar que ha adquirido, por el
transcurso del tiempo, el derecho de prohibir al propietario construir en
el fundo.
2. Los actos de mera tolerancia. Consisten en aquellos actos
realizados por un tercero en un fundo ajeno, y que el propietario de ese
fundo permite por razones de vecindad, amistad o cortesa y que quien
los cumple tiene la conviccin plena de actuar con permiso de quien
podra impedirlos; sta clase de actos no tienen, por parte de quien los
realiza, la pretensin de adquirir un seoro o poder sobre la cosa.
3. Los actos violentos y clandestinos. La Violencia consiste en
aquellos conflictos que se presentan entre la voluntad y la forma de
proceder de quien quiere tener la posesin y la voluntad en contrario de
quien tiene inters en oponerse a ello. La Clandestinidad es la actuacin
oculta en el ejercicio de los actos posesorios, con la intencin de
sorprender o de aprovecharse de la no vigilancia del poseedor adversario.
Se encuentran regulados esta clase de actos en el art. 777 CC.
Efectos de la Posesin Legtima
La posesin legtima va a producir los siguientes efectos:
1. Conduce a la adquisicin de la cosa o del derecho posedo a travs
de la ocupacin y la usucapin.
2. El poseedor por el simple hecho de serlo, tiene el derecho de seguir
poseyendo

mientras no sea demandado y vencido en juicio

contradictorio, lo que se denomina procesalmente una querella

interdictal. Esto es lo que se denomina tutela de la posesin o proteccin

interdictal.
3. La Ley coloca al poseedor en la posicin de demandado,
legitimado pasivo (querellado) en los interdictos posesorios, lo cual trae
como consecuencia que la carga de la prueba recaiga sobre el no
poseedor demandante, legitimado activo (querellante).
POSESION VICIOSA
Frente a la posesin legtima, vamos a encontrarnos con la posesin
viciosa, es decir, aquella posesin que se encuentra afectada por algn
vicio; por no tener alguno de los elementos tipificados en el art. 772 CC;
tenemos los casos de la posesin clandestina o equvoca y la posesin
oculta.
POSESION DE BUENA FE Y POSESION DE MALA FE
Se define la Posesin de Buena Fe como el poder de hecho que se
ejerce sobre un bien, en virtud de un titulo viciado, cuyos vicios deben
ser ignorados por el poseedor en el momento de adquirir dicho poder.
Posesin de Mala Fe como el poder de hecho que se obtiene con el
conocimiento por parte del poseedor de los vicios que afectan el ttulo en
que fundamenta su posesin.
El Cdigo Civil no define la posesin de buena fe, pero en su art. 788
si define lo que es un poseedor de buena fe cuando pauta que: "Es
poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo
ttulo, es decir, de un titulo capaz de transferir el dominio, aunque sea
vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el poseedor.

Elementos de la Posesin de Buena Fe: De la lectura del mencionado

artculo, distinguimos dos elementos de la posesin de buena fe como lo
son:
1. El elemento objetivo. Lo constituye el justo ttulo; el cual consiste
en el acto jurdico que justifica la creencia en el poseedor de haber
adquirido la propiedad o el derecho real posedo. El ttulo no es el
documento escrito; aunque tratndose de inmuebles, es necesario que el
acto conste en un documento escrito sometido a la publicidad registral;
por ello se debe precisar que el instrumento escrito o documento, si bien
sirve de prueba al acto jurdico, no es el acto jurdico en s mismo
considerado.
2. El elemento subjetivo. Lo constituye la buena fe; la cual se puede
definir como la creencia de haber adquirido la propiedad o el derecho
real del verdadero titular, o de quien jurdicamente poda disponer del
mismo.
A diferencia del elemento objetivo, el elemento subjetivo esta basado
en una presuncin legal de carcter relativo, consagrada en el art. 789
CC; segn el cual "la buena fe se presume siempre, y quien alega la mala
fe debe probarla", por otro lado, basta que la buena fe haya existido para
el momento de la adquisicin.
Efectos de la posesin de buena fe.
Tambin se da el supuesto de que nos encontremos en presencia de un
poseedor legtimo, que adems es poseedor de buena fe; lo cual
producira los siguientes efectos:
1. De conformidad con el art. 792 CC, el poseedor de buena fe puede
reclamar por las mejoras.

2. Al poseedor legtimo de buena fe le corresponde el derecho de

retencin de los bienes que posee, debido a las mejoras realmente hechas
y existentes en dichos bienes, de conformidad con el art. 793 CC.
3. El poseedor legtimo de buena fe tiene derecho a hacer suyos los
frutos, tanto naturales como civiles, que produzca la cosa poseda; de
conformidad con el art. 790 CC. De igual manera la misma norma seala
cuales son los frutos que se encuentra obligado a restituir.
4. Tiene derecho a indemnizacin por las reparaciones realizadas en
la cosa poseda, siempre que sean necesarias para la conservacin de la
cosa.
Diferencias entre la posesin de buena fe y la posesin legtima.
Vistas ambas formas de posesin, podemos establecer como rasgos de
distincin entre ellas, los siguientes:
1. La posesin de buena fe puede llevar contenida la posesin
legtima; pero no se da lo contrario; pues el poseedor legtimo no cuenta
con los elementos de la posesin de buena fe y por lo tanto no puede ser
reputado como poseedor de buena fe.
2. En la posesin de buena fe el elemento determinante es el justo
ttulo, en cambio, este elemento no existe en la posesin legtima.
3. Es factible que el poseedor legtimo tenga conocimiento de que la
cosa poseda pertenece a otro, en tanto que el poseedor de buena fe debe
ignorar esa circunstancia.
4. En situaciones de conflicto, al poseedor legitimo le basta con
demostrar que ha posedo en la forma requerida por el art. 772 CC; en
cambio el poseedor de buena fe debe demostrar la existencia del ttulo en

el cual fundamenta su posesin, ya que este titulo no est amparado por

ninguna presuncin.
5. La posesin

legitima permite adquirir el

derecho

real

correspondiente a travs de la prescripcin veintenal (art. 1953 CC); la

posesin de buena fe permite adquirir los bienes inmuebles a travs de la
prescripcin decenal, existiendo titulo debidamente registrado y que no
sea nulo por defecto de forma (art. 1979 CC).
6. Al poseedor de buena fe se le acuerda el derecho de retener el bien
posedo hasta tanto se le reembolsen los gastos realizados por concepto
de mejoras (art. 793 CC); no as al poseedor legtimo, quien solo tiene el
derecho a la indemnizacin respectiva.
TUTELA DE LA POSESION
Cuando se habla de tutela de la posesin, nos referimos a todas
aquellas acciones que el derecho otorga al poseedor, a los efectos de
proteger su posesin de los ataques o violacin de terceras personas, al
querer despojarlo o perturbarlo en el ejercicio de ese poder de hecho que
ejerce sobre la cosa. Vamos a examinar cada una de esas acciones.
ACCION POSESORIA DE MANTENIMIENTO (INTERDICTO
DE AMPARO)
Esta accin tiene por objeto el mantenimiento o la permanencia del
querellante, que as se le llama a quien la ejerce, en la posesin de la
cosa o del derecho real. Est regulada en el artculo 782 del Cdigo
Civil, nos seala: "Quien encontrndose por ms de un ao en la
posesin legtima de un inmueble, ....
Requisitos de procedencia del interdicto de amparo.

Del artculo mencionado se deducen como requisitos para la

procedencia de la accin, los siguientes:
1. Que se haya producido un acto perturbatorio. Este acto podramos
definirlo como una actividad material o civil, pero efectiva y arbitraria,
que altere, lesione o menoscabe la posesin, porque se ejecuta con la
intencin deliberada de oponer a la posesin del querellante un derecho
contrario que la ponga en discusin. Esta perturbacin, como es lgico,
debe ser realizada sin el consentimiento del poseedor o en contra de su
voluntad.
2. La ultra anualidad en la posesin: Debe demostrar el querellante,
con los medios establecidos en la Ley, que ha ejercido la posesin
legtima por un trmino mayor de un ao, bien sea personalmente, o
uniendo su posesin a la de su causante (unin o accesin de
posesiones).
3. Lapso para promover la accin: Se requiere tambin que el
interdicto de amparo, sea ejercido dentro del ao a contar del da que se
produzca la perturbacin. El transcurso del ao, es un trmino de
caducidad y no de prescripcin y trae como consecuencia, que
transcurrido el ao, el Juez puede declarar de oficio la improcedencia de
la accin.
4. Bienes protegidos por la accin: De conformidad con el mismo art.
782 CC, stos bienes protegidos seran: a) Los bienes inmuebles (por
naturaleza, por destinacin). b) Los derechos reales inmobiliarios;
servidumbre,

usufructo

sobre

inmuebles,

enfiteusis,

uso,

etc.

c) Universalidad de bienes muebles. Cabe hacer mencin especial de los

bienes muebles; en virtud de que el artculo 794 del CC establece que la

posesin de muebles conlleva a la propiedad, pues la posesin de los

bienes muebles equivale al titulo; en consecuencia, por mandato legal, la
posesin de bienes muebles equivale a propiedad, y ello descarta todo
problema posesorio, puesto que el simple detentador de la cosa debe
considerarse propietario, salvo en los casos de robo o prdida.
Legitimacin activa y pasiva en el interdicto de amparo:
Legitimacin activa: El querellante o demandante debe ser el
poseedor legtimo, esto quiere decir, que no todo poseedor puede intentar
el interdicto de amparo, sino solo aquel que de conformidad con lo
dispuesto por el art. 772 CC se encuentre en la posesin continua,
pacfica,...Quien aspire la proteccin del amparo, debe probar los
requisitos de la posesin legtima, cuya concurrencia es indispensable.
Legitimacin pasiva: La accin posesoria de amparo normalmente se
dirige contra cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada, que
haya consumado el acto perturbatorio. Tenemos entonces, que la accin
se puede dirigir contra el autor inmediato de la perturbacin y an contra
el propietario de la cosa poseda (cuando no tiene la cualidad de
poseedor legtimo); contra el jurdicamente responsable de la actuacin
cumplida por el autor directo de la molestia, como por ejemplo: contra el
principal, por la perturbacin que haya causado el sirviente o
dependiente.
Finalidad del interdicto de amparo: La finalidad especifica del
interdicto de amparo es lograr que cesen, que se interrumpan los actos
que perturban la posesin; aqu lo que persigue el querellante es que se le
ampare contra una perturbacin, no que se le coloque en la posesin del

bien, ni que se le devuelva el mismo, ya que no ha dejado de tener la

posesin.
ACCION POSESORIA DE RESTITUCION (INTERDICTO
RESTITUTORIO O DE DESPOJO)
Se encuentra establecido en el art. 783 CC, que establece: "Quien
haya sido despojado de la posesin, cualquiera que ella sea, de una cosa
mueble....
Requisitos de procedencia del interdicto de despojo: Del supuesto que
nos seala la norma, podemos sealar como requisitos de esta accin, los
siguientes:
1. Que se haya verificado un acto antijurdico: a ste acto se le
denomina despojo, es decir, aquel acto que sustituye a la persona del
poseedor, quitndole en consecuencia la posesin, pues se le priva del
corpus, la cosa deja de estar dentro de la esfera material de disposicin
del poseedor.
2. Posesin actual: para la procedencia de sta clase de interdicto,
basta con probar que se vena ejerciendo la posesin al momento del
despojo, adems de la concurrencia de los dems requisitos. Vemos
como con relacin a este requisito, que existe una diferencia con el
interdicto de amparo; no se necesita un lapso de posesin til, para la
procedencia de la accin.
3. Lapso para promover la accin; el interdicto de despojo debe ser
ejercido dentro del ao de ocurrido el despojo. Este es un trmino de
caducidad, no es susceptible de interrupcin.

4. Bienes protegidos por la accin: A diferencia del interdicto de

amparo, el de despojo protege la posesin sobre cualquier tipo de bienes,
aun con respecto a la posesin de bienes muebles.
Legitimacin activa y pasiva en el interdicto de despojo.
Legitimacin activa: El actor o querellante puede ser cualquier
poseedor. No solo el poseedor legtimo puede intentar el interdicto de
despojo, sino tambin cualquier tipo de poseedor, esto por deduccin del
art. 783 CC. Lo que si se requiere es que exista un grado mnimo de
posesin, es decir, basta con que se tenga el corpus y el animus en su
grado ms elemental, es decir, el animus possidendi.
Legitimacin pasiva: El demandado o querellado, que es el
legitimado pasivo, ser aquella persona que ha ejercido los actos que
configuran el despojo en perjuicio del poseedor.
Finalidad del interdicto de despojo: La finalidad que se persigue con
esta accin, es la restitucin en la posesin, reponer al actor en la
situacin posesoria en que se encontraba antes del despojo. No se
persigue detener las molestias al ejercicio de la posesin, como sucede
en el caso del amparo, sino de restituir la misma posesin, por cuanto en
este caso se ha privado al poseedor del corpus.
OTRAS MEDIDAS DE PROTECCIN A LA POSESION
Adems de las acciones estudiadas anteriormente, nuestro legislador
establece algunas otras medidas para proteger al poseedor de los
eventuales peligros que supongan una obra, por terminar o concluida, o
algn objeto, para la cosa o derecho que posee. No se trata aqu de los
supuestos de las acciones anteriores, sino de la realizacin de
construcciones, en curso o concluidas, de donde se puedan derivar daos

al objeto, o de la existencia de cosas cuyo estado o situacin involucre

peligro o dao. Tenemos entre estas otras medidas, las siguientes:
LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Tambin llamado Interdicto de Obra Nueva lo regula nuestro
legislador en el art. 785 CC; "Quien tenga razn para temer que una obra
nueva emprendida por otro, sea en su propio suelo, sea en suelo ajeno,
cause perjuicio a un inmueble, a un derecho real o a otro objeto posedo
por l....
Requisitos de procedencia de la denuncia de obra nueva.
1. El temor racional de un Dao; es necesario que exista motivo
suficiente para temer que una obra nueva emprendida por otro pueda
causar perjuicio al objeto posedo. Se trata de un temor justificado
objetivamente. El dao que se teme de causar a la obra debe ser futuro.
2. La existencia de una obra nueva; sta obra nueva se puede definir
como una modificacin del estado de los lugares, practicada por medio
de cosas agregadas al suelo propio o ajeno (las construcciones), o por
medio de actividades que influyan directamente sobre el bien mismo
objeto de la posesin (demoliciones, excavaciones y movimientos de
tierra).
3. Bienes Protegidos; la norma seala a los inmuebles, a los derechos
reales y a otros objetos posedos por el denunciante y dentro de stos
ltimos, existe la discusin de que si entran en ellos los bienes muebles,
por cuanto es inaceptable pensar en la amenaza de una obra fija a un bien
fcilmente desplazable, pero en definitiva se aceptan que sean objeto del
interdicto de obra nueva por lo menos si tienen carcter de fijeza en el
espacio.

4. Computo del plazo; la obra no debe estar concluida, puesto que la

finalidad primordial de la accin consiste en lograr una decisin del juez
que prohba su continuacin, o lograr las garantas que cubran los
eventuales daos y perjuicios que la continuacin de la obra provoque; y
no debe haber transcurrido un ao desde su iniciacin, an cuando el
titular del derecho no tenga noticias del inicio de los trabajos.
Legitimacin activa y pasiva en la denuncia de obra nueva.
Legitimacin activa: El querellante puede ser cualquier poseedor,
pues la norma no califica el tipo de posesin, como lo hace en el
interdicto de amparo; entonces la denuncia correspondera al propietario,
al titular de un derecho real de goce, al poseedor. Se excluyen los
titulares de derechos reales de garanta. Algunos niegan la accin al
arrendatario y a todo poseedor en nombre ajeno, lo que resulta
inaceptable por lo que expresamos al principio, la amplitud del tipo legal
del art. 785 CC.
Legitimacin pasiva: La legitimacin pasiva recae sobre el autor de la
obra, cualquiera sea el ttulo con el cual pretenda realizarla, propietario,
poseedor, etc.
Providencias que puede adoptar el Juez: Establece el artculo 785 CC
en su nico ap.: "El Juez, previo conocimiento sumario del hecho, y sin
audiencia de la otra parte, puede prohibir la continuacin de la nueva
obra o permitirla,...".
LA DENUNCIA DE DAO TEMIDO
Tambin llamado Interdicto de Obra Vieja, lo define el Cdigo Civil
en el artculo 786 al establecer: "Quien tuviere motivo racional para
temer que un edificio, un rbol o cualquiera otro objeto amenace...".

Requisitos de procedencia de la denuncia de dao temido.

1. El temor racional de temer que un Edificio, rbol o cualquiera otro
amenace con dao prximo el objeto del propio goce. El concepto de
edificio es bastante amplio y comprende toda clase de construccin,
como un muro, una columna, un pilar, etc.
2. La existencia de una obra vieja. La obra vieja consiste en una obra
ya construida o un objeto cualquiera ya existente.
3. Computo del Plazo. Esta denuncia no est

sometida a plazo

alguno, ya que resulta difcil localizar el instante en que una cosa ha

comenzado a deteriorarse o a envejecer y en consecuencia a causar un
dao.
Legitimacin Activa y Pasiva en la denuncia de obra vieja.
Legitimacin activa. El legitimado activo lo ser cualquier clase de
poseedor, sea cual fuere su grado en la posesin, tanto poseedor de
derechos reales como de inmuebles, muebles o universalidad de
muebles.
Legitimacin pasiva: La legitimacin pasiva recae sobre el titular o
poseedor de la cosa u objeto que amenace con un dao prximo.
Providencias que puede adoptar el Juez. Se deducen del contenido del
art. 786 CC, es decir, el Juez puede tomar las medidas necesarias para
evitar el peligro, o bien intimar al interesado la obligacin de dar caucin
por los daos posibles.

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