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decir que, segn el criterio del tribunal, en este caso los hechos son independientes y por ende los tipos llamados a concurrir conformando
un supuesto de concurso real del art. 55. Resulta a nuestro criterio importante analizar seguidamente la estructura del denominado delito
continuado a efectos de poder llegar a una conclusin.
II. Concepto del delito continuado (1)
La concepcin del denominado delito continuado nace a partir de la
verificacin por parte de la doctrina y la jurisprudencia de la grave injusticia que se cometera en el acto de juzgamiento de determinados
casos de reiteracin delictiva, si se aplicasen sin ms las reglas establecidas en los ordenamientos jurdico-penales para los supuestos de concurso material o real de delitos. La unidad delictiva del delito continuado ha sido reconocida por la doctrina desde comienzos del siglo
XVIII; dicha unidad serva originariamente en el perodo en que se
aplicaba el denominado principio de acumulacin y, sobre todo, para
lograr una justa reduccin de la culpabilidad. En el presente instituto
del delito continuado debe apreciarse por parte del juzgador que se encuentra frente a una pluralidad de hechos y encuadramientos que no
resultan ser independientes entre s, razn por la cual se excluye la posible aplicacin del denominado concurso real o material.
Ms all de la resolucin dogmtica que podamos encontrarle al instituto en cuestin, tendremos siempre en claro que toda elaboracin
terica que fomentemos debe dejar expresamente manifiesta su aplicacin til desde el punto de vista de la poltica criminal, dado que, por
otro camino, poco sera el aporte que efecturamos a travs del presente desarrollo dogmtico (2).
De los dos aspectos que parte de la doctrina ha intentado introducir
en el tema haciendo referencia a la posibilidad de la existencia de delito
continuado, si se conceba una unidad de accin que resida en la reali-
tpicos posea una determinada relacin entre los mismos que los lleva a
un tratamiento procesal y jurisprudencial de especiales caractersticas
(6).
Esta dependencia en modo alguno posee como fundamento alguna
relacin tpica (especialidad, subsidiaridad o consuncin), lo que resulta
obvio, por cuanto la existencia de dicha relacin posibilitara la intervencin de otro instituto, a saber el denominado concurso aparente de
tipos.
Esta diferencia y definicin del delito continuado requiere de un sistema dogmtico que puntualice claramente la divisin existente entre
concurso real o material, concurso ideal o formal y concursos aparentes.
Esta situacin se proyecta de manera confusa en algunos ordenamientos jurdicos donde el alcance de las definiciones incluyen elementos de uno u otro de los institutos, ejemplos stos que deben servirnos
en nuestro medio a efectos de no incurrir en similares errores legislativos.
As a modo de ejemplo conviene citar las disposiciones que acerca
de la temtica a la que hacemos referencia plantea el Cdigo Penal espaol, al incluir como forma de concurso ideal hiptesis de aplicacin
de teoras completamente desacreditadas desde hace mucho tiempo.
As el Art. 77 de dicho cuerpo normativo prescribe claramente que lo
dispuesto para el supuesto de pluralidad delictiva no ser viable cuando
"un solo hecho constituya dos o ms infracciones, o cuando una de
ellas sea el medio necesario para cometer la otra". Se equipara as el
concurso ideal al denominado medial, que no resulta ser otra cosa que
un claro supuesto de concurso real en la mayora de los casos.
No puede explicarse as el trato preferencial y benvolo del Cdigo
espaol para aquellas conductas plurales receptadas por encuadramien-
tos mltiples que la nica particularidad que poseen es que una resulta
ser el fin para cometer la otra; de manera tal que resulta ms favorecida
a nivel punitivo aquella conducta que revela una conexidad medial de
aquella que se realiza de manera aislada; lo que significa decir que acreditando que una conducta tpica ser menos reprochable por el hecho
de constituir un medio para lograr otra. Increblemente en algunos ordenamientos jurdicos, esa circunstancia tiende, como es lgico, a agravar la pena y no atenuarla, puesto que se valora en muchas circunstancias como ms reprochable y elaborada aquella conducta tpica que se
lleva a cabo framente para lograr la consumacin de otra. Ahora bien,
ms all de estas consideraciones de poltica legislativa, conviene aclarar que la relacin medial puede tambin en algunas circunstancias ser
abarcadas por el denominado concurso aparente. As a modo de ejemplo algunas relaciones permiten dicha modalidad en el robo donde la
fuerza en las cosas puede ser un medio apropiado para la consumacin
de la sustraccin o apoderamiento de la cosa ajena por parte del autor
o sujeto activo.
Continuando con la presente exposicin, conviene recordar como
primer elemento de singular importancia a tener en cuenta que en
nuestro derecho penal el denominado delito continuado no posee un
sustento dogmtico y normativo; de manera tal que el Cdigo Penal
argentino carece de una definicin de delito continuado que le de el
rango de instituto siendo el mismo una creacin de la doctrina y la jurisprudencia.
IV. Evolucin histrica del delito continuado
Un examen histrico no puede prescindir de la idea de que el delito
continuado no tiene un origen preciso, s puede afirmarse que el mismo era desconocido para el derecho romano, para el brbaro y para el
cannico. El derecho romano slo prescriba una normativa para la si-
unidad de designio con carcter final, homogeneidad de los comportamientos tpicos comunicativos y vctima nica.
VI. Delito continuado en la evasin
La construccin dogmtica y jurisprudencial estructura al delito continuado a partir de los siguientes parmetros:
a. Unidad de Resolucin motivante del delito, unidad de dolo o unidad de resolucin final: la esencia de este elemento radica en la voluntad del sujeto activo, pues se debe considerar un solo hurto cuando la
intencin del autor es apoderarse de la totalidad de la cosa mueble como una integridad, slo divide en etapas el comportamiento a fin de
facilitar la tarea, por ejemplo, quien se apodera del collar sustrayendo
una perla por da o el empleado de una fabrica de televisores se queda
con una unidad llevndose una pieza por da. A mi criterio este requisito no es fcil de distinguir en el delito de evasin, pues la exigencia jurdico-normativa del concepto "ejercicio" anual, implica que una unidad de resolucin final no puede ser acompaada por actos que exceden ese ejercicio, es decir, existe en el supuesto una capacidad de contenido de la figura que se ve excedida, si el dolo se extiende ms all de
los limites temporales prescriptos.
b- Pluralidad de acciones homogneas: Segn este requisito lo que la
doctrina y jurisprudencia quieren evidenciar es la necesidad de existencia de varios hechos autnomos, de manera tal que cada uno de ellos,
por s mismo, agote el mbito tpico de la figura llamada a concurrir.
Este requisito puede claramente acreditarse en el supuesto de evasin,
pues cada cierre de ejercicio anual permite cerrar el contenido del mbito tpico de la figura llamada a concurrir. Pero el problema radica en
que existe la existencia de un elemento normativo que establece un criterio temporal tambin para ese cierre, a partir del cual se exige una renovacin de unidad de resolucin, como hemos visto, y tambin el ci-
tado cierre anual de ejercicio determina la existencia de una unidad tpica de disvalor que se agota en s a partir de su produccin o consumacin, esto es, a partir de su conclusin temporal. De all que como
bien lo explica el Magistrado en el presente caso en anlisis; "La exigencia normativa de que el monto evadido se calcule por cada ejercicio
anual supone la prohibicin de englobar dentro de un mismo hecho
punible los actos que tuvieran incidencia impositiva en diferentes ejercicios comerciales. De lo contrario sera superfluo el lmite temporal
expresamente previsto por el art. 1 de la ley 24.769":
c- Unidad de lesin jurdica: este elemento puede acreditarse en el
caso en que tomamos por la referida unidad a la exigencia de que los
hechos tpicos recaigan sobre la afectacin de un mismo bien jurdico,
pues en el presente caso se ve afectado el erario pblico de manera autnoma. Pero si lo que individualizara como criterio de validacin el
derecho penal fuese la vigencia de la norma como pauta de orientacin
cognitiva de los comportamientos sociales, la conclusin podra ser
ms coherente con la exclusin de la citada unidad de lesin, pues la
unidad se vera excluida en el caso por la renovacin delictiva que implica el citado concepto de cierre de ejercicio anual.
VII. Conclusin
La elaboracin doctrinaria y jurisprudencial del delito continuado se
ha dirigido a evitar criterios que bajo las pautas dogmticas de aplicacin del concurso real produciran efectos adversos e injustos. No es
ste el caso, como ha podido observarse, donde las pautas de valoracin del comportamiento disvalioso son determinadas legislativamente
a partir de claros datos temporales y contables, es decir, bajo el criterio
de ejercicio anual; por lo tanto cabe excluir, como bien lo sostiene el
Juez en el caso, la posibilidad de aplicacin del delito continuado en el
supuesto de evasin analizado.
bujarse con palabras del propio Tribunal Supremo, por s solas suficientemente expresivas, de la siguiente manera: El delito continuado es
una institucin que por su origen y finalidad no tiene establecida una
base dogmtica fija e inamovible y una configuracin cerrada e inasequible a las circunstancias del caso que se contemple en cada resolucin, y que en cierto modo se encuentra en permanente evolucin
(SSTS de 22 de marzo de 1996, conviene traer a colacin en este momento una frase de Von Liszt recordada por Silva Snchez : Cuanto
ms se abandonen la casustica, la legislacin y la ciencia, tanto ms insegura e incoherente ser la administracin de justicia". La cita de Chocln Montalvo resulta clara y directa en el sentido de reflejar el peligro
que representa para la administracin de justicia misma que se carezca
de un sustento terico claro a efectos de concluir claramente cuando el
magistrado se encuentra frente a un supuesto de delito continuado.
(5) ZAFFARONI, Eugenio Ral; Tratado de derecho penal, parte
general, t: IV; Ediar, Pg. Buenos Aires, 1988.
(6) ARCE AGGEO, Miguel ngel; El concurso en materia penal,
Editorial Universidad; Pg. 191; Buenos Aires, 1996.
(7) MANZINI, Vicenzo, Trattato di Diritto penale Italiano, Unione
Tipografico Editrice Torinese, Torino, 1933.
(8) CARRARA, Francesco; Programa de derecho criminal, parte
general, Vol. I, Editorial Temis, Pg. 343; Bogot, 1988.
(9) SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, t. II, T.E.A., Pg.
302 y ss., Buenos Aires, 1983, aunque el mismo afirmaba que en el derecho antiguo no era conocida la figura jurdica del delito continuado.
(10) BETTIOL, Giuseppe, Diritto penale, parte generale, Priulla
Editore, 1945.
(11) ARCE AGGEO, Miguel A.; El concurso en materia penal,
Editorial universidad, Pg. 75, Buenos Aires, 1996; RIVAROLA Rodolfo; Derecho Penal Argentino, parte general, Casa Editorial hijos de
Reus, Pg. 519, Madrid, 1910; GMEZ, Eusebio; Tratado de derecho
penal; t: 1; Compaa Argentina de Editores; Pg. 507; Buenos Aires,
1939.
(12) TEJEDOR, Carlos, Curso de derecho criminal, primera parte
leyes de fondo; Librera Joly; Pg.103, Buenos Aires 1871.
(13) TEJEDOR, Carlos, obra citada, el profesor Tejedor toma el
principio del libro 4 ttulo 9 de las Institutas texto 1 del Corpus Juris
Civilis, los textos de este ordenamiento que se ocupan del derecho
criminal son 1 en las Institutas los ttulos 1, 2, 3, 4 y 18, en el digesto
los cuatro libros del libro 9, el tercero del libro 11, los 23 ttulos del libro 47 especialmente el 11y los 24 ttulos del libro 48.
(14) ROURA GONZLEZ, Octavio; Derecho Penal; Valerio Abeledo, Pg. 117; Buenos Aires, 1922.
(15) ROURA GONZLEZ; Octavio; obra citada. Pg. 97.