Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
CONCEPTO
Con las expresiones lavado de dinero, blanqueado de dinero, reciclaje de dinero o
legalizacin de capitales, se suele identificar en el derecho penal contemporneo a
un mismo fenmeno delictivo, que se vincula con actos dirigidos a otorgar una
apariencia legal y legtima a los bienes y ganancias que se originan o derivan de una
actividad ilegal punible, como lo es el narcotrfico.
Ahora bien, el dinero ilegal se lava en atencin a los problemas contables,
tributarios y criminalsticas que para los traficantes de drogas, genera el hecho de
tener que realizar todas sus operaciones de comercio de sustancias fiscalizadas en
dinero en efectivo, que, por lo dems, casi siempre se materializa en moneda de baja
denominacin.
Las drogas, no pueden pagarse a travs de ttulos valores o tarjetas de crdito que
obligaran al traficante a registrar su identidad y ubicacin.
Pero el hecho de la venta en efectivo le produce el problema de cmo explicar la
procedencia de sus ganancias y su repentina fortuna o mejora econmica. En
consecuencia, pues, para que dichas ganancias o bienes de procedencia ilegal,
puedan salir al mercado y registrarse econmica y tributariamente, se requiere
realizar diferentes operaciones y transacciones que les vaya otorgando legalidad
aparente y formal. Ese proceso es lo que se conoce como lavado de dinero.
Concretamente, podemos definir como lavado de dinero a un conjunto de
operaciones comerciales o financieras que procuran la incorporacin al Producto
Nacional Bruto de cada pas, sea de modo transitorio o permanente, de los recursos,
bienes y servicios que se originan o estn conexos con transacciones de macro o
micro trfico ilcito de drogas.
CARACTERISTICAS
Lo que identifica, de manera especial, a estas operaciones de sustitucin y
legalizacin de bienes y capitales, a la vez que les asegura la configuracin de una
slida apariencia de legitimidad, se relaciona con dos aspectos.
Uno, referido al modus operandi que emplea el agente; y el otro, en funcin de
los vnculos entre el agente del lavado y el origen ilegal del dinero que se
lava.
1. La primera caracterstica del lavado es que los actos que lo materializan se
ejecutan observando siempre todas las formalidades y procedimientos usuales
y regularmente exigidos por cualquier negocio jurdico o financiero.
consumo relativo como Espaa la cifra del lavado de dinero llega a alcanzar los
5,000 millones de
dlares. Por su parte, Colombia, que es un pas ligado al refinamiento y distribucin
de drogas, as
como a la gestin del narcotrfico internacional, alcanza un promedio anual mayor
de lavado de
dinero y que bordea los 10,000 millones de dlares. Finalmente, en los Estados
Unidos de
Norteamrica, pas que se constituye en un centro de consumo masivo de drogas, se
estima que la
legalizacin del dinero ilegal es del orden de los 300,000 millones de dlares por
ao.
4. TIPIFICACION Y TECNICA LEGISLATIVA
Para la tipificacin del proceso del lavado de dinero en la ley penal, el legislador ha
desarrollado una
tcnica legislativa que procura relacionar las diferentes etapas del lavado con
conductas concretas,
que permitan identificar la tipicidad de tales etapas y de las acciones que en ellas
tienen lugar. Al
respecto, los tipos penales suelen referirse a cuatro conductas tpicas, de naturaleza
predominantemente de comisin, y que son las siguientes:
a. Los actos de conversion de bienes y capitales y que corresponden a las conductas
relativas a la etapa de colocacion.
b. Los actos de transferencia de bienes y capitales, que involucran los supuestos
vinculados
a la etapa de intercalacion.
c. Los actos de ocultamiento y tenencia de bienes y capitales, con los que se alude a
las
formas de la etapa de integracion.
5
para sancionar los procesos de lavado que tienen lugar por una falta de diligencia en
la verificacin o
realizacin de operaciones financieras o comerciales. Esta posibilidad culposa se
observa en el inciso
quinto del artculo 261 del Cdigo Penal Alemn
6.2. ELDECRETOLEY25428YLOSDELITOSDELLAVADODEDINEROENEL
CODIGOPENAL
Actualmente, pues, la sistemtica del delito de lavado de dinero en el Cdigo Penal
Peruano es la siguiente:
a. Actos de conversin, transferencia y ocultamiento de bienes (Art. 296A).
b. Actos de conversin o transferencia de bienes a travs del sistema financiero (Art.
296B).
Ahora bien, se trata de tipos legales autnomos con relacin a la figura delictiva
prevista por el artculo 296. Es ms, entre el artculo 296A y el artculo 296B no
es posible encontrar una vinculacin normativa que permita sostener que el segundo
es un tipo derivado calificado del primero, ya que la redaccin de ambas
disposiciones alude a modus operandi plenamente diferenciados tanto en sus
aspectos objetivos como subjetivos.
Por lo dems, la legislacin nacional slo ha tipificado formas dolosas de lavado de
dinero. No son relevantes, por tanto, para nuestro derecho penal, los actos de
conversin o transferencia de bienesprovenientes o derivados del trfico ilcito de
drogas que se ejecuten bajo efectos de un error de tipo
o por actuar culposo del agente. De esta manera, pues, nuestro legislador se ha
alejado,
prudentemente, de soluciones poltico-criminales poco esclarecidas como la
propuesta por la CICAD
a travs de la discutida frmula de la ignorancia intencional (Cfr. artculo 2 del
Reglamento Modelo
elaborado por la CICAD-OEA).
6.2.2. EL BIEN JURDICO TUTELADO
A pesar que el delito de lavado de dinero comparte el mismo captulo que
corresponde al delito de
interpretacin o discusin acerca del bien jurdico tutelado que est detrs de la
penalizacin de los
actos de lavado. En tal sentido, las limitaciones e inconvenientes que evidencian las
diferentes
posiciones que hemos reseado se explican, sobre todo, por lo unilateral de sus
enfoques acerca del
delito y de su relevancia poltico-criminal, y que dejan, ms bien, en un segundo
plano, los criterios
funcionales de eficacia y eficiencia de la criminalizacin.
Para nosotros, por tanto, el lavado de dinero no est orientado hacia la afectacin de
un bien jurdico
exclusivo y determinado, ya que dicha infraccin se presenta en la realidad como un
proceso delictivo
que segn sus manifestaciones concretas perjudica de modo simultaneo o paralelo
distintos bienes
jurdicos. Se trata, pues, en definitiva, de un delito pluriofensivo que compromete a
varios intereses
jurdicamente relevantes como la eficacia de la administracin de justicia, la
transparencia del sistema
financiero, la legitimidad de la actividad econmica e, incluso, en un plano
sumamente mediato, la
incolumidad de la salud pblica. Este ltimo en razn que en su sentido funcional, el
lavado de dinero
aparecera como un acto de favorecimiento o facilitacin del trfico ilcito y, por
ende, del consumo
indebido de drogas. En todo caso, el lavado de dinero conjuga caractersticas
propias de los delitos
de peligro y de mera desobediencia.
Lo expuesto nos lleva a afirmar que la actual ubicacin sistemtica que tiene el
lavado de dinero en el
Cdigo Penal Peruano es inadecuada. Que, por tanto, sera recomendable que el
legislador elabore
para tal ilcito un ttulo especial que muy bien podra acondicionarse luego de los
delitos contra la
administracin pblica o de los delitos contra la fe pblica.
6.2.3. LA TIPICIDAD
En tal sentido, pues, el sujeto activo puede invertir capitales, vender, empear,
transferir, ceder o
suministrar bienes o ganancias, derivados directamente o indirectamente del trfico
ilcito de drogas
(En trminos semejantes aunque analizando el artculo 296A en la versin
propuesta por el Decreto
Legislativo 736, vase Luis Lamas Puccio. Trfico de Drogas y Lavado de Dinero...
Ob. cit., p. 139).
b. Los actos de encubrimiento en cualquiera de sus modalidades. Esto es, la
adquisicin, custodia,
posesin u ocultamiento de bienes provenientes o derivados del trfico ilcito de
drogas. El sujeto
activo puede, pues, comprar, recibir en donacin, actuar como depositario, o
esconder efectos o
ganancias del narcotrfico.
Es de sealar que el intercambio informal de dlares provenientes del trfico ilcito
de drogas, se
adeca perfectamente a las hiptesis tpicas del artculo 296A.
Ahora bien, es de asumir que quien ejecute cualquiera de los comportamientos
previstos por el
artculo 296A debe ser ajeno a los actos de trfico ilcito de drogas que dieron
origen a los productos
ilegales. Al respecto, es de sealar que el artculo 25 de la Ley Argentina 23.737,
que sirvi de
modelo para la redaccin del artculo 296A, establece de modo expreso que el autor
del ilcito que
nos ocupa no deba de haber tomado parte ni cooperado en la ejecucin de delitos
previstos en esta
ley. De all que CAFETZOGLUS sostenga, con conviccin, que condicin
negativa de la figura es
que el agente no haya intervenido en el delito que genera el valor ni como autor ni
como partcipe
de carcter alternativo, puesto que el agente puede realizar el delito a travs de dos
conductas: la
conversin de bienes, o la transferencia de los mismos al extranjero.
Ahora bien, el legislador precisa que los actos de conversin o transferencia deben
ejecutarse, a su
vez, bajo dos modalidades tpicas:
a. Utilizando cualquier movimiento o procedimiento propios del servicio financiero;
y
b. Repatriando capitales o bienes desde el extranjero a travs de los medios
legalmente admitidos o
de procedimientos extralegales.
En tal sentido, pues, el acto de lavado puede ejecutarse con la adquisicin de ttulos
valores
financieros, abriendo cuentas corrientes o de ahorros, emitiendo garantas o fianzas,
ejecutando
15
pagos de amortizacin de crditos, adquiriendo o vendiendo divisas, etc. Y estas
operaciones pueden
ejecutarse nicamente con el sistema de intermediacin financiera, o con terceros
pero con
participacin de un agente del sistema financiero en la transaccin o negocio.
Por sistema bancario o financiero la ley designa a un conjunto de entidades que con
autorizacin
legal realizan actividades de financiamiento. Se trata, pues, de trminos que deben
ser interpretados
desde una ptica predominantemente funcional. De all que deba involucrarse dentro
de sus alcances
a toda aquella organizacin que maneje fondos del pblico o que los facilite a
terceros, con
independencia de su denominacin operativa o de su categora especfica en la
actividad bancaria o
financiera