NDICE

Introduccin.

CAPTULO I: FONDO DE SEGURO DE DEPSITO..

1.
Creacin del FSD.. 3
2.
Qu es el FSD?........................................................................
3.
Quines lo conforman?............................................................
3.1. Empresas Financieras..
4.
Objetivos del FSD.. 4
5.
Administracin 5
6.
Recursos.. 5
7.
Qu avala al FSD?...................................................................
8.
Cobertura del FSD.. 6
9.
Facultades del FSD. 7
10.
Funcionamiento del Seguro de Depsito

CAPTULO II: SECRETO BANCARIO

1. Concepto del Secreto Bancario.
9
2. Orgenes histricos del secreto bancario. El caso de Suiza 11
3. Teoras sobre el fundamento jurdico del secreto bancario.. 14
3.1. Teora del Uso. 14
3.2. Teora del Contrato.
3.3. Teora del Secreto Profesional..
3.4. Teora de la Ley
3.5. Teora del Derecho a la Intimidad.
4. Sujetos y relaciones que surgen del secreto bancario..... 19
4.1 relacin banco-cliente.. 19
4.2. Sujeto activo en el secreto bancario..
4.3. Sujeto pasivo en el secreto bancario.
5. Tratamiento en la legislacin nacional..20
5.1. Constitucin poltica del Per de 1993...
5.2. Cdigo penal... 21
6.
Conclusiones.... 25
7.
Bibliografa. 2

3
3
4

6
8
9

16
16
17
18
19
19
20

INTRODUCCIN

En el presente trabajo, trataremos dos temas importantes, el primer

captulo es sobre el Fondo de Seguro de Depsito, en esta parte tenemos la
creacin del FSD, qu es, quin lo conforma, nombraremos algunas
empresas que estn dentro del FSD, qu objetivos tiene, como est
administrado, cules son sus recursos, qu lo avala, su cobertura, sus
facultades y el funcionamiento de depsito de seguro.
En

segundo

captulo

trataremos

sobre

el

Secreto

Bancario,

conceptualizaremos y daremos definiciones de diversos autores, su origen

(el caso Suiza), teoras sobre el fundamento jurdico del secreto bancario,
sujetos y relaciones que surgen del secreto bancario y el tratamiento en la
legislacin nacional.
Adems trataremos de ilustrar con este trabajo al lector y quitar dudas
sobre los temas tocados, puesto que se encuentra con lenguaje fcil para
que el lector o nuestros compaeros puedan entender.

CAPTULO I
FONDO DE SEGURO DE DEPSITO

1. Creacin del FSD

El Fondo de Seguro de Depsitos (FSD) fue creado mediante la Ley General
de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, aprobada en 1991
mediante Decreto Legislativo N 637.
Como consecuencia de las ltimas modificaciones a la Ley N 26702
(vigente desde diciembre de 1996) hechas por las Leyes N 27008, N
27102 y N 27331 se han producido cambios en la naturaleza del FSD. De
este modo, ha asumido un rol ms flexible, otorgndosele personera
jurdica as como nuevas funciones y operaciones que le permitan cumplir
cabalmente con sus objetivos.
En este nuevo rol el FSD velar por el mantenimiento de un sistema
financiero slido y confiable, a travs de mecanismos modernos para la
cobertura de depsitos asegurados y para la rehabilitacin de empresas del
sistema financiero que son miembros de ste.
2. Qu es el FSD?
El FSD es un organismo cuya razn de ser consiste en amparar a los
depositantes cuando la entidad financiera que es miembro de FSD donde
estos ltimos guardan sus ahorros quiebre.
3. Quines lo conforman?
Las entidades bancarias, firmas financieras, cajas municipales de ahorro y
crdito y cajas rurales forman parte del FSD. Por as decirlo las empresas
2

integrantes del FSD lo que hacen es atraer y recoger los depsitos del
pblico en general.
3.1. Empresas Financieras
Banco de Crdito

Interbank

Citibank

Scotiabank

Continental

Comercio

Financiero

Interamericano de
Finanzas

Mi banco

Banco Falabella

Banco Ripley

Banco Azteca

Banco Santander

HSBC BANK PERU

S.A

Deutsche Bank
(Per) S.A.

4. Objetivos del FSD

El FSD tiene dos objetivos fundamentales:

4.1.

La proteccin otorgada a los depositantes asegurados

ante la eventual quiebra de una institucin miembro del FSD,

conforme a los parmetros establecidos en la Ley.
4.2.

Participar en los diferentes esquemas de resolucin de las

instituciones financieras miembros del FSD, coadyuvando a la
estabilidad del sistema financiero.

5. Administracin

El FSD est formado por un Consejo de Administracin y una

Secretara Tcnica con las funciones y atribuciones establecidas en su

estatuto.

El Consejo de Administracin est integrado por un representante del

Ministerio de Economa y Finanzas (MEF), un representante del Banco

3

Central de Reserva del Per (BCRP), tres representantes de las empresas del
sistema financiero y un representante de la Superintendencia de Banca y
Seguros, quien lo preside. El Consejo de Administracin sesiona cuando
menos una vez al mes, adoptando sus acuerdos con el voto de la mayora
de los asistentes. En caso de un empate, el presidente ejercer su derecho a
tener un voto dirimente.

6. Recursos

6.1. El aporte inicial efectuado por el BCR

6.2. Las primas que desembolsan sus miembros.

6.3. Los ingresos provenientes por las multas impuestas por la SBS y
el BCR.

6.4. Los depsitos, ttulos valores y otros bienes que permanezcan

durante diez aos en una entidad del sistema financiero y no hayan
registrado ningn movimiento.

6.5. El dinero, los valores y los dems activos depositados por las
entidades en liquidacin en el Banco de la Nacin, en calidad de
remanente de los procesos de liquidacin y que no hayan sido sujeto
de reclamos por un perodo de cinco aos.

6.6. El rendimiento de los activos propios del FSD.

6.7. Las lneas de crdito del Tesoro Pblico aprobados mediante un

Decreto de Urgencia.

6.8. Las lneas de crdito obtenidas con garanta del Tesoro Pblico
aprobadas por Decreto de Urgencia.

6.9. Dems recursos que el FSD obtenga con aprobacin del Consejo
de Administracin.

7. Qu avala el FSD?
4

El Fondo avala solamente los depsitos nominativos, de cualquier

modalidad (vista, ahorro y plazo), de las personas naturales y las
personas jurdicas privadas sin animo de lucro, tambin avala los
intereses por dichos depsitos, a partir de la fecha de establecimiento
o de su ltima renovacin y los depsitos a la vista de otras personas
jurdicas, descartando los que corresponden a las empresas del
sistema financiero.

8. Cobertura del FSD.

Segn la Ley N 26702, las empresas que ingresen al FSD debern

efectuar aportaciones al mismo durante veinticuatro (24) meses para
que sus operaciones se encuentren respaldadas por el mismo.

El monto mximo de cobertura es variable y se establece cada

trimestre de acuerdo a Ley, el cual es establecido en relacin con el
ndice de precios al por mayor (IPM). En el ultimo trimestre (setiembre
noviembre) del 2011 se fijo en

S/. 90,436 Nuevos Soles. El referido monto incluye todos los depsitos
asegurados que un depositante tiene en una misma entidad
financiera.

La cobertura es por persona y por institucin, razn por la cual si se

tuviera depsitos en ms de una empresa miembro, stos se
encuentran asegurados en cada empresa hasta por el monto mximo
de cobertura.

Si se presentaran cuentas mancomunadas, el monto se distribuir a

prorrata entre los titulares de la cuenta y los lmites se aplicarn
respecto de cada uno de ellos individualmente.

El monto no cubierto por el FSD constituye crdito a ser tomado en

cuenta para los fines de la liquidacin y de acuerdo a las normas
legales existentes.

Tratndose de depsitos CTS, depsitos de menores, depsitos en

garanta o en retencin judicial y otros sobre los cuales el titular no
tiene disposicin plena, el pago de las imposiciones cubiertas por el
Fondo

se

realizar

mediante

la

apertura

de

depsitos

con

caractersticas similares a los originales, a nombre de los respectivos

titulares, en otras empresas financieras.

9. Facultades del FSD

De conformidad con el Artculo 151 de la Ley N 26702, el FSD puede

realizar las siguientes operaciones cuando la SBS lo determine:

1. Bajo Rgimen de Vigilancia

Rol Preventivo
2. Bajo Rgimen de Intervencin

3. Liquidacin

Rol Asegurador

10.

Funcionamiento del Seguro de Depsito

Cuando uno de los miembros del FSD es declarado en estado de

disolucin y liquidacin, el pago del seguro se realiza en funcin al
listado que elabora la SBS, el mismo que contiene la relacin de los
asegurados y los montos a ser cubiertos.

El FSD cubre los depsitos en moneda extranjera en su equivalente

en moneda nacional. En el caso de las cuentas mancomunadas se
divide el saldo de las mismas a prorrata entre los titulares.

Los montos no reclamados por los ahorristas despus de diez aos de

iniciado el pago del seguro revierten al FSD, segn lo sealado por la
Ley General.

En diciembre de 1998, mediante la Ley No 27008 se ampli el monto

mximo de cobertura que otorga el FSD a los depositantes, incluidos
los intereses. Este monto se actualiza trimestralmente en funcin al
ndice de Precios al Por Mayor. (IPM).

Dicho monto incluye todos los depsitos asegurados que los

ahorristas tienen en una misma entidad miembro del FSD. Los
depsitos realizados en diferentes agencias o sucursales no son
asegurados independientemente.

El dinero de los ahorristas que no fuera cubierto por el seguro ser

reembolsado por la empresa o entidad en liquidacin, de acuerdo con
el orden de prelacin establecido en la Ley General.

Para facilitar a los ahorristas la identificacin de las empresas y

entidades donde su dinero est asegurado, la ley obliga a stas a
consignar en su publicidad si son o no miembros del FSD.

Asimismo los miembros del FSD deben proporcionar a sus clientes la

informacin que requieran sobre el seguro de depsitos, as como
colocar en lugar visible las modificaciones trimestrales del monto
mximo cubierto por el FSD.

CAPTULO II

SECRETO BANCARIO

1. Concepto del Secreto Bancario

Primero debemos hacer la disquisicin que nuestra legislacin

nacional nunca ha definido el secreto bancario en trminos explcitos
en nuestro ordenamiento jurdico.

En razn de este hecho, es as como la doctrina viene a salvar el

vaco que ha dejado el silencio legal al respecto. Teniendo en cuenta,
primeramente, que l solo secreto como lo define la Real Academia
de la Lengua Espaola "es lo que cuidadosamente se tiene reservado
y oculto", para efectos de nuestro anlisis se puede luego completar
la ecuacin que se forma al introducir a ste en el mbito financiero.

Asimismo el secreto bancario viene referido al deber de reserva y

sigilo que el banco tiene sobre las operaciones que el cliente le
confa. Ciertamente es difcil dar una definicin omnicomprensiva al
comenzar el tratamiento de cualquier institucin jurdica, pues, segn
se ha destacado, tal objetivo slo puede lograrse una vez analizados
exhaustivamente todos los caracteres del objeto jurdico en cuestin.
Sin embargo, es necesario partir de algn concepto, siquiera para
delimitar el objeto de la investigacin. Por ello para llegar a la misma
veremos las definiciones vertidas por diversos autores a nivel
internacional

que

han

elaborado

sobre

el

secreto

bancario,

incorporando elementos que les han parecido pertinentes atendida la

concepcin que se tiene de esta regla en los sistemas legales entre
ellos tenemos:

Alejandro

Vergara

Blanco

(Chile) lo define "como lo que

cuidadosamente tienen reservado y oculto los bancos".

Shitermann (Alemania) sostiene que constituye "el derecho

correspondiente a la obligacin del banco de no dar informacin
8

alguna, sea sobre las cuentas de sus clientes, sea sobre aquellos
hechos ulteriores que haya llegado a conocer en razn de su relacin
con el propio cliente".

Jorge Labanca (Argentina), para quien "es un deber de silencio a

cargo de los bancos respecto de hechos vinculados a las personas
con quienes mantienen relaciones comerciales".

Juan Carlos Malagarriga (Argentina), para quien el secreto

bancario es "la obligacin impuesta a los bancos de no revelar a
terceros, sin causa justificada, los datos referentes a sus clientes que
lleguen a su conocimiento como consecuencia de las relaciones
jurdicas que los vincula".

Ren Rodiere y Jean Louis Rives Lange (Francia) establecen que

el secreto bancario "es un deber de discrecin al que se encuentran
obligados los banqueros por ser detentadores de informaciones
confidenciales, sea sobre sus clientes o sobre terceros".

Juan Pinto Lavn (Chile) lo determina como "la obligacin que

tienen los bancos de mantener en reserva las informaciones que han
obtenido sobre sus clientes en las relaciones propias de su actividad
y que no pueden revelar a terceros sin autorizacin".

En base a los alcances de estas definiciones podemos precisar que a

nuestro parecer el secreto bancario conforme a lo normado a nuestro
ordenamiento

nacional

forma

parte

del

contenido

constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, y es el

deber de la institucin crediticia de no suministrar informacin sobre
las cuentas de su cliente, as como de aquellos hechos de que tenga
conocimiento como consecuencia de sus actividades, salvo en los
casos excepcionales previstos por la ley o como el derecho de las
citadas entidades a rehusar suministrar informacin sobre los citados
datos, pues su titular es siempre el individuo o la persona jurdica de
derecho

privado

que

realiza

tales

operaciones

bancarias

financieras. En la medida en que tales operaciones bancarias y

financieras forman parte de la vida privada, su conocimiento y acceso
slo pueden levantarse "a pedido del juez, del Fiscal de la Nacin o de
9

una Comisin Investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre

que se refiera al caso investigado".
2. Orgenes histricos del secreto bancario. El caso de Suiza

Frecuentemente se considera el secreto bancario como una creacin

jurdica por estar regulado en la legislacin de muchos pases o
porque se pretende encontrarle una fundamentacin en normas o
principios constitucionales, pero no siempre se considera que, al igual
que muchos fenmenos sociales, primero se dio en la realidad como
clusula consensual o bien expresa, en los contratos bancarios y
luego adquiri una dimensin jurdico-positiva. El error que se comete
es considerar el fenmeno desde un punto de vista exclusivamente
normativista y no tomar en cuenta el conjunto de actores, relaciones
y fuerzas sociales, polticas y econmicas implicadas. El secreto
bancario existi como un hecho econmico en las prcticas bancarias
de algunos pases mucho antes de que tuviera un tratamiento
legislativo.

Si bien existen muchos pases que contemplan el secreto bancario en

su legislacin nacional o en sus usos y costumbres bancarias, aqu
nos limitaremos al caso por antonomasia: Suiza, pues ilustra
adecuadamente la lucha por defender y mantener el secreto bancario
y los intentos recurrentes de otros pases por eliminarlo o, al menos,
limitarlo

significativamente.

En Suiza, con anterioridad a la ley bancaria de 1934, el secreto

bancario estaba basado principalmente en la tradicin aunque
existan algunas leyes en algunos cantones, aplicables nicamente a
los bancos pblicos- y se entenda como un cdigo no escrito de
confidencialidad similar a aquel que ofrecen los abogados, mdicos y
sacerdotes, de modo que, desde este ltimo punto de vista, se
asemejaba al secreto profesional. Como secreto bancario de facto
haba existido en Suiza por mucho tiempo antes de existir como
secreto bancario deiure en la Ley federal sobre bancos y ahorros
bancarios (art. 47). La crisis de la dcada de 1930 llev a las
10

autoridades suizas a emitir una legislacin bancaria en la que se

sentaron las bases legales del secreto bancario, antes de lo cual, en
un ambiente poltico y econmico liberal, se consideraba superfluo
legislar tal prctica.

Dos mitos, segn Vogler se han establecido en torno a la regulacin

por va legal del secreto bancario en Suiza: a) que se trataba de un
sentido de compasin humana, pues su introduccin prevena que los
espas nazis tuvieran acceso a los activos de los judos en Suiza, b)
que la evasin de impuestos, que se ve facilitada por la existencia del
secreto bancario, fue de hecho el verdadero motivo para su
introduccin.

Guex rechaza el primero de esos mitos y afirma que contrariamente a

la opinin popular, el secreto bancario suizo tiene otros orgenes.
Afirma Guex, concordando en esto con Vogler, que la ley de 1934 no
cre el secreto bancario pues ya de hecho exista y que no hay
pruebas de la existencia de tal voluntad humanitaria en los
legisladores suizos de la poca.

En cuanto al segundo mito, Guex sostiene que para inicios del siglo
XX

los

banqueros

suizos

vieron

en

el

secreto

bancario

una

oportunidad para competir con otros centros financieros como

Londres, Pars o Berln, ante el incremento de diversos tipos de
impuestos en otros pases. El secreto bancario devino entonces un
medio para atraer capital extranjero y un activo principal para
competir internacionalmente. La I Guerra Mundial supuso un flujo de
capitales hacia la banca suiza, lo que transform a Suiza como centro
financiero internacional.

El primer desafo al secreto bancario suizo se produjo luego de la I

Guerra Mundial, pues algunos gobiernos como el belga o el francs
vean en l un medio para que Alemania ocultara los recursos que
deban usarse en las reparaciones de guerra acordadas en el Tratado
de Versalles de 1919, pero al igual que lo hara en repetidas
ocasiones, el gobierno suizo se neg a poner fin al secreto bancario,
alegando que su importancia para la economa del pas exiga
11

prudencia al respecto. Ms an, la ley bancaria de 1934 elev la

violacin del secreto bancario a categora penal, delito por lo dems
perseguible de oficio por las autoridades pblicas, hecho notable
pues con anterioridad solo caba demandar la responsabilidad civil a
instancia de la parte que se pretenda afectada. El refuerzo que se dio
mediante la penalizacin se debi en parte a las presiones y acciones
incluido el espionaje- que a inicios de la dcada de 1930 Francia y
Alemania realizaron para evitar la fuga de capitales hacia Suiza y la
evasin fiscal que llevaba aparejada. Para finales de la II Guerra
Mundial nuevamente el pas enfrent desafos al secreto bancario,
esta vez por parte de EE. UU. que haba congelado los fondos suizos
depositados en ese pas y exiga que se dieran a conocer los montos,
orgenes y nombres de los propietarios. Suiza utiliz diversas tcticas
para neutralizar el peligro, entre ellas otorgar prstamos en
condiciones favorables a Francia y el Reino Unido, la movilizacin de
capital humanitario y otras medidas de tipo dilatorio, las cuales
funcionaron y el secreto bancario se mantuvo, salvo en cuanto a los
activos pertenecientes a alemanes, los cuales fueron, para la poca,
expropiados, pero bajo la supervisin de una instancia nacional: la
Oficina Suiza de Compensacin y no de autoridades extranjeras. Esto
preserv a la vez el anonimato de clientes de otras nacionalidades y
conserv la reputacin de inviolabilidad del secreto bancario suizo.

No obstante, la controversia sobre el secreto bancario suizo no

termin y las presiones para que Suiza derogue el secreto bancario se
han mantenido a lo largo del tiempo. Puede mencionarse, por
ejemplo, las negociaciones que tuvieron lugar entre la Unin Europea
y Suiza en el periodo 2002-2003 en las que esta logr conservar el
secreto bancario pero accedi a introducir un impuesto de hasta 35%
sobre los ingresos por intereses ganados por residentes de la Unin
Europea, de cuyo producto tres cuartas partes sern pagadas a
pases de la Unin Europea. Cabe resaltar que previamente la Unin
Europea

haba

amenazado

con

aplicar,

entre

otras

medidas,

restricciones a los movimientos de capital entre Suiza y los pases de

la

Unin

Europea.

12

A una solucin parecida lleg la Unin Europea con algunos de sus

miembros

que

objetaban

que

la

propuesta

comunitaria

de

intercambio de informacin violara las leyes internas sobre secreto

bancario; as a Austria, Blgica y Luxemburgo se les permiti, por los
momentos al menos, sustituir dicha provisin de informacin por la
retencin de impuestos sobre los pagos a individuos residentes de los
otros estados miembros y transferir 75% de esos ingresos al estado
de residencia del inversionista. Otros estados, a pesar de no ser
miembros de la Unin Europea, han accedido a intercambiar
informacin, como es el caso de los CFO Anguila, Islas Caimn,
Montserrat y Aruba; otros estados CFO (entre ellos las Islas Vrgenes
Britnicas, las Islas del Canal, las Antillas Holandesas, la Isla de Man,
Liechtenstein y Suiza), no miembros de la Unin Europea, en cambio
han acordado con esta, acogerse a una condicin similar a la de
Blgica, Luxemburgo y Austria; es decir, retener impuestos en vez de
compartir informacin, con lo cual mantienen a salvo el secreto
bancario.
Las presiones continan incluso hoy, con los EE. UU., la Unin
Europea y la OCDE como principales detractores del secreto bancario.

3.

TEORAS SOBRE EL FUNDAMENTO JURDICO DEL SECRETO

BANCARIO

Se han creado diversas teoras para fundamentar a esta institucin,

que a continuacin se sealan y analizan:

3.1.

Es el uso "la forma del derecho consuetudinario inicial de la

TEORA DEL USO

costumbre, menos solemne que sta y que suele convivir como

supletorio con algunas leyes escritas". De lo dicho se infiere que el
uso se encuentra en una categora inferior a la costumbre.

En este caso para algunos el secreto bancario ha individualizado su

fundamento "en un uso tradicional y universalmente observado por la
13

banca de mantener reserva sobre los negocios del cliente, y en

general, sobre sus relaciones con el pblico".

Se habla de una especie de uso mercantil, entonces. Pero otros han

ido ms all y le han dado el carcter de costumbre mercantil. Para
apoyar esto ltimo los defensores de esta tesis recurren a la historia
pasada, precisamente a clusulas estatutarias impuestas por los
bancos antiguos, del siglo XV aproximadamente. Se ha expuesto que
las mencionadas clusulas, que imponan la observancia del secreto
bancario, fueron motivadas por el uso que obliga a la confidencialidad
de la banca, lo que termin siendo habitual para luego transformarse
en una verdadera costumbre jurdica.

En algunos pases, tales como Italia y Espaa, se ha desarrollado esta

teora por algunos autores.

Sin embargo, a la misma se le han formulado diversas crticas. Surgen

interrogantes, tales como: Existe jurdicamente el secreto bancario
porque el uso lo consagra, o acaso el uso consagra al secreto
bancario porque esta institucin existe al margen del uso en el
derecho?, Es el uso fuente suficientemente habilitadora del secreto
bancario en toda su extensin. La respuesta es no, porque no puede
limitarse

la

explicacin

del

fundamento

del

secreto

bancario

simplemente a la utilizacin del uso mercantil. Adems es necesario

hacer la distincin, entre el fundamento del secreto bancario y su
naturaleza jurdica, y el uso no responde al primero sino que al
segundo.

Frente a estas interrogantes los autores que critican al uso como

fuente del secreto bancario sealan que l solamente acta en
defecto de ley aplicable. Es por ello que estamos ante un uso
secundum legem (que no es fuente jurdica) o contra legem (que es
inaplicable jurdicamente). Pero si la norma escrita existe, no puede
entonces invocarse como fundamento.

14

Por otra parte, tambin es criticable esta tesis debido a que

actualmente prima un principio de supremaca de la ley sobre la
costumbre.

Por tanto siempre correspondera preferir de manera absoluta a la ley

respecto de la costumbre, cuyo mbito de aplicacin quedara
reducido al rea no ocupada por las fuentes escritas.

Siendo as las cosas, "el recurso al uso resultara insostenible frente a

las leyes que contemplan clusulas generales, las que de hecho
estaran dotadas de un real contenido normativo".

Y este ltimo es el caso de Per, por lo que esta tesis falla

notablemente.

3.2. TEORA DEL CONTRATO.

En este caso se predica que frente a la ausencia de norma el origen

del secreto bancario no se encuentra ya en la costumbre, sino en el
contrato que liga al cliente con el banco, y precisamente de esa
obligacin

emana

una

clusula

que

incluye

el

deber

de

confidencialidad por parte de la institucin financiera. Esta doctrina

postula que dentro de la obligacin principal, que se seala en cada
contrato, se incluya una obligacin accesoria de mantener en secreto
los antecedentes otorgados por los clientes.

Esta hiptesis ha sido impulsada en pases como Inglaterra y

Alemania, debido a que en este ltimo su legislacin no se pronuncia
sobre el secreto bancario.

Sin embargo, a esta teora tambin se le han formulado crticas y

descansan en el hecho que la responsabilidad contractual es poca
garanta para el cliente. Se debe agregar que esta hiptesis se
encuentra subordinada al campo del derecho privado, lo cual fomenta
su debilidad al no encontrar argumentos de derecho pblico que
permitan dar una mayor defensa a esta tesis.
15

3.3. TEORA DEL SECRETO PROFESIONAL.

Esta tesis es una de las posturas que cuenta con ms adeptos. Lo que
ella persigue es un balance entre el inters privado y el pblico tras el
secreto bancario. Por ello, se toma como referente a las llamadas
relaciones de confianza en la relacin banco-cliente. Se agrega
adems "que es necesario adecuar la nocin del secreto profesional a
las nuevas exigencias de una sociedad en continuo desarrollo".

Pero en Francia, que ha sido uno de los principales pases en el

desarrollo y aplicacin de este fundamento del secreto bancario, junto
con Italia, no se habla al respecto del secreto bancario sino del
secreto profesional del banquero.

Las crticas que recaen sobre esta teora dicen relacin con el hecho
de solamente ser aplicable el secreto profesional a las personas
naturales. Sin embargo, algunos autores defienden al secreto
profesional sealando que "no existe ninguna razn para restringir el
mbito del secreto profesional a las personas fsicas. El hecho que un
cdigo penal slo sancione a personas fsicas no altera la conclusin,
pues ello deriva de la especial naturaleza criminal que ha de aplicarse
a personas fsicas, pero no supone que el inters protegido o el deber
violado se circunscribe a intereses o deberes de personas fsicas".

Incluso se ha llegado a sostener que el secreto bancario no es ms

que una subespecie del secreto profesional, "ello debido a que la
existencia de normas que consagran el deber del secreto profesional
es lo que ampara al deber de secreto bancario como subespecie del
mismo".

Sin embargo, no es posible aceptar dicho argumento en atencin a

que

frente

situaciones

en

que

sea

necesario

exigir

responsabilidades stas no se puedan hacer efectivas ni abarcar a

toda una institucin bancaria. En materia penal es muy difcil
individualizar a los responsables si se ampla el secreto profesional a
las personas jurdicas.

16

Por otra parte, si se da la mxima extensin a la voz secreto

profesional, entonces, se estara violando en materia penal el
principio de legalidad con lo que se torcera la norma penal
arrogndole un sentido que el legislador no quiso darle.

En nuestro ordenamiento jurdico el tema del secreto profesional y del

secreto bancario est muy bien diferenciado.

3.4. TEORA DE LA LEY

Conforme a esta teora, el secreto bancario constituye una obligacin

jurdica cuyo fundamento radica en una disposicin legal en sentido
material. De acuerdo con esta idea, los autores han buscado el
precepto de derecho positivo que amparara el secreto bancario en el
ordenamiento jurdico de los diferentes sistemas legales.

3.5. TEORA DEL DERECHO A LA INTIMIDAD.

Iniciaremos precisando sin prembulos que actualmente es ste el

fundamento del secreto bancario en el Per.

El derecho a la intimidad es personalsimo. Lo ntimo de cada persona

es todo aquello que los dems no pueden invadir siquiera con una
toma de conocimiento. Es entonces posible afirmar con entera
certeza desde el plano jurdico que "los dems no tienen derecho a
conocer ni violar mi intimidad; y si alguna persona toma conocimiento
de una intimidad, surge entonces para ella el deber de secreto, cual
es protegido no slo porque forma parte de la intimidad, sino porque
ciertas revelaciones de lo ntimo resultan, en la vida en sociedad,
absolutamente necesarias. Se ha llegado a considerar que, sin esa
proteccin del secreto, las personas habran de ser tan cautelosas,
tan excesiva y rigurosamente celosas de su personalidad, que la vida
social resultara una exigencia insoportable.

17

Es este derecho subjetivo un verdadero atributo de la personalidad,

llegando

incluso

ser

reconocido

por

diversos

textos

constitucionales, como en nuestro caso, e incluso en precedentes

jurisprudenciales.

En el Per actualmente existe una consagracin expresa del secreto

bancario con rango legal, adems del apoyo que nuestra Constitucin
brinda a este instituto dentro de las garantas y derechos tuteladas
por la misma.

Por tanto, en lo referente al secreto bancario es la intimidad o

privaca del cliente lo que est en juego, aunque en un aspecto
econmico. Es l, en cuanto titular de este derecho, quien tiene el
poder de pretender la mxima discrecin en torno a los hechos que
ha confiado a la banca

4.

SUJETOS Y RELACIONES QUE SURGEN DEL SECRETO

BANCARIO

4.1 RELACIN BANCO-CLIENTE.

Lo indispensable indicar como principal referente a la confianza como

lo que es, ha sido y probablemente ser, lazo que ha llevado al
pblico a acercarse a los bancos para obtener una eficaz y prolfica
intermediacin de su dinero, en las formas que fuere. Siguiendo este
camino cabe resaltar, en primer lugar, a los sujetos que conforman
esta especial relacin, el banco y el cliente, y seguidamente referirse
a las obligaciones que se crean en razn de ella.

Entonces, por una parte est el cliente, sujeto activo y titular del
derecho a exigir reserva, y por el otro el banco, sujeto pasivo obligado
a guardar estos secretos, y adems, cada vez ms con mayor
frecuencia un tercero, sea la Administracin o los Tribunales, que
viene a tornar un entramado complejo de la relacin previa.

4.2. SUJETO ACTIVO EN EL SECRETO BANCARIO.

18

El sujeto activo de la obligacin es el que tiene la facultad de exigir

algo de otra persona. Para l, la obligacin es un derecho, un derecho
personal. Es por tanto un titular del derecho, y para l la obligacin es
un elemento activo del patrimonio.

Ahora, cliente de un banco es aquel que utiliza los servicios que

presten las instituciones bancarias. Por tanto, la amplitud de esto
para efecto de secreto bancario es evidente, lo que lleva a incluir en
este trmino a toda persona que entre en contacto con el banco
realizando alguna revelacin, en virtud de operaciones de depsito o
captacin de cualquier naturaleza.

4.3. SUJETO PASIVO EN EL SECRETO BANCARIO.

Est sujeta a la obligacin de secreto bancario todo tipo de institucin

financiera (no slo los bancos), y adems, tambin se encuentran
obligados todos los trabajadores de las mismas, as como todo
personal forneo al banco que en razn de su actividad en el banco
se imponga de datos sujetos a esta confidencia, conforme a lo
previsto por la Ley N 20702.

5. TRATAMIENTO EN LA LEGISLACIN NACIONAL

5.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993:

Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto Bancario en

forma explcita, ya que se encuentra prescrito taxativamente en el
Artculo 2, inciso 5 y respaldado por el inciso 10 que a la letra
afirma lo siguiente:

Artculo 2: Toda Persona tiene derecho a:

5.-A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a

recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo
que suponga al pedido. Se exceptan las informaciones que afecten a

19

la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o

por razones de seguridad nacional.

El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido

del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una Comisin investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran la caso
investigado.

10.- Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y

documentos privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus
instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o
intervenidos por mandamiento motivado por el Juez, con las garantas
previstas en la Ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho
que motiva su examen.

Los documentos privados obtenidos con violacin de este proyecto no

tienen efecto de Ley.

Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos

estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente,
de conformidad con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no
puede incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.

5.2. CDIGO PENAL

En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario tiene el

mismo fundamento y su proteccin se encuentra en los delitos contra
la libertad, especficamente en el delito de violacin al secreto
profesional. Pues, el bien jurdico que se protege es la libertad de la
persona en lo que respecta a su intimidad, ya que, ningn tercero
puede llegar a conocer sobre los hechos que corresponden al mbito
personal, y que si llega a obtener dicha informacin, ya sea por su
profesin, oficio, arte, estado o ministerio, debe guardar la absoluta
reserva porque as se lo establece constitucionalmente y tan slo
deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el mismo
contribuyente lo consienta o cuando exista un inters social superior
al inters individual justificable.
20

3. LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE

SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y
SEGUROS LEY N 26702 :

Establece en forma genrica el alcance de la prohibicin del secreto

bancario y las excepciones al mismo como a continuacin se
describe:

Artculo 140.- ALCANCE DE LA PROHIBICIN.

Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus

directores y trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las
operaciones

pasivas

con

sus

clientes,

menos

que

medie

autorizacin escrita de stos o se trate de los supuestos consignados

en los Artculos 142 y 143.

Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:

1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia, salvo

que se trate de la informacin respecto a los titulares de cuentas
corrientes cerradas por el giro de cheques sin provisin de fondos.

2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva del

Per.

3. Los directores y trabajadores de las sociedades de auditora y de

las empresas clasificadoras de riesgo.

No rige esta norma tratndose de los movimientos sospechosos de

lavado de dinero o de activos, a que se refiere la Seccin Quinta de
esta Ley, en cuyo caso la empresa est obligada a comunicar acerca
de tales movimientos a la Unidad de Inteligencia Financiera.

No incurren en responsabilidad legal, la empresa y/o sus trabajadores

que, en cumplimento de la obligacin contenida en el presente
artculo, hagan de conocimiento de la Unidad de Inteligencia
Financiera, movimientos o transacciones sospechosas que, por su
naturaleza, puedan ocultar operaciones de lavado de dinero o de
21

activos. La autoridad correspondiente inicia las investigaciones

necesarias y, en ningn caso, dicha comunicacin puede ser
fundamento para la interposicin de acciones civiles, penales e
indemnizatorias contra la empresa y/o sus funcionarios.

Tampoco incurren en responsabilidad quienes se abstengan de

proporcionar informacin sujeta al secreto bancario a personas
distintas a las referidas en el Artculo 143. Las autoridades que
persistan en requerirla quedan incursas en el delito de abuso de
autoridad tipificado en el Artculo 376 del Cdigo Penal."

Artculo 141.- FALTA GRAVE DE QUIENES VIOLEN EL SECRETO

BANCARIO.

Sin perjuicio de la responsabilidad penal que seala el artculo 165

del Cdigo de la materia, la infraccin a las disposiciones de este
captulo se considera falta grave para efectos laborales y, cuando ello
no fuere el caso, se sanciona con multa.

Artculo 142.- INFORMACIN NO COMPRENDIDA DENTRO DEL

SECRETO BANCARIO.

El secreto bancario no impide el suministro d informacin de carcter

global, particularmente en los siguientes casos:

1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al Banco

Central y a las empresas del sistema financiero para:

i. Usos estadsticos.

ii. La formulacin de la poltica monetaria y su seguimiento.

2. Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras del

exterior con los que se mantenga corresponsala o que estn
interesados en establecer una relacin de esa naturaleza.

22

3. Cuando la soliciten las sociedades de auditoria a que se refiere el

numeral 1 del artculo 134 o firmas especializadas en la clasificacin
de riesgo.

4. Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin de no

menos del treinta por ciento (30%) del capital accionario de la
empresa.

No constituye violacin del secreto bancario, la divulgacin de

informacin sobre las sumas recibidas de los distintos clientes para
fines de liquidacin de la empresa.

Artculo 143.- LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO.

El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida por:

1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus funciones y

con especfica referencia a un proceso determinado, en el que sea
parte el cliente de la empresa a quien se contrae la solicitud.

2.

El

Fiscal

de

la

Nacin,

en

los

casos

de

presuncin

de

enriquecimiento ilcito de funcionarios y servidores pblicos o de

quienes administren o hayan administrado recursos del Estado o de
organismos a los que ste otorga soporte econmico.

3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el que se tenga

celebrado convenio para combatir, reprimir y sancionar el trfico
ilcito de drogas o el terrorismo, o en general, tratndose de
movimientos sospechosos de lavado de dinero o de activos, con
referencia a transacciones financieras y operaciones bancarias
ejecutadas

por

personas

presuntamente

implicadas

en

esas

actividades delictivas o que se encuentren sometidas a investigacin

bajo sospecha de alcanzarles responsabilidad en ellas.

4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder Legislativo,

con acuerdo de la Comisin de que se trate y en relacin con hechos
que comprometan el inters pblico.

23

5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de supervisin.

En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de informacin se

canaliza a travs de la Superintendencia.

Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo dispuesto en el

presente artculo, estn obligados a mantenerla con dicho carcter en
tanto sta no resulte incompatible con el inters pblico.
6. CONCLUSIONES

1. El FSD vela por el mantenimiento de un sistema financiero slido y

confiable, a travs de mecanismos modernos para la cobertura de
depsitos asegurados y para la rehabilitacin de empresas del sistema
financiero que son miembros de ste.

2. Actualmente

el secreto bancario, ya consagrado en nuestro sistema

legal, ha estado sufriendo mermas importantes en lo relativo al mbito

de proteccin que otorga pues a pesar de estar amparado por nuestra
Constitucin como una manifestacin del derecho a la intimidad, est
tiene poco importancia a la hora de sopesarla con la potestad del Estado
en materia tributaria. Es entonces el fundamento del secreto bancario
insuficiente. Debiera propenderse hacia un nuevo giro, que permita a
este pas convertirse, ya uno de los lderes de nuestra regin en lo que a
materia econmica se refiere, en uno de los centros financieros
internacionales de importancia.

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7. BIBLIOGRAFA

Fondo de Seguro de Depsito

http://www.fsd.org.pe/index.html
www.sbs.gob.pe/app/fsd/fsd.ppsx
http://www.credinka.com/archivos/credinka_educa/fondo_seguro_depo
sito.pdf
http://www.fsd.org.pe/esp/miembros_bancos.html
http://www.rankia.pe/blog/mejores-depositos-plazo-fijo/1655518fondo-seguro-depositos

Secreto Bancario
http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-

peru/secreto-bancario-peru.shtml
http://catarina.udlap.mx/u_dl_a/tales/documentos/ledf/campos_e_m/c

apitulo5.pdf
http://www.scielo.sa.cr/scielo.php?pid=S1409469X2010000200004&script=sci_arttext

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