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DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
El DIPr interno nace en el mbito de un Estado para regular las relaciones jurdicoprivadas internacionales. Al tener origen en el derecho nacional, a esta fuente tambin
se la conoce como dimensin autnoma y se caracteriza por su gran dispersin e
insuficiencia. En el primer caso, pues existen normas en la Constitucin Nacional,
Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio, Cdigos de Procedimientos y en leyes
especiales. En el segundo caso, pues existen grandes lagunas normativas.
La Constitucin Nacional como ncleo del sistema de DIPr
Es el ncleo del sistema de DIPr autnomo o interno. Los valores de ordenacin
social impuestos por la Constitucin Nacional se proyectan a todo el ordenamiento
jurdico y por tanto al DIPr.
El papel de la jurisprudencia interna y de la doctrina
Desempean una funcin comn: la interpretacin del derecho. No obstante, la
doctrina, cumple una funcin creadora en la elaboracin de soluciones para los
problemas que plantea la ciencia relativamente nueva del DIPr. La doctrina se
expresa colectivamente mediante resoluciones o recomendaciones aprobadas en el
seno de Congresos y Conferencias nacionales e interpretaciones y a travs de las
opiniones particulares vertidas por los especialistas.
Los precedentes jurisprudenciales revisten una importancia enorme a la hora de
la aplicacin del derecho. As, si consultamos la doctrina sentada por la Corte
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Dimensin convencional
Requieren del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
cmara para revestir igual jerarqua.
Tienen jerarqua superior a las leyes: a) los Tratados concluidos con Estados,
con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede; b)
los Tratados de integracin que deleguen competencia legisferante y jurisdiccional
a organizaciones supranacionales.
(Disposiciones
Testamentarias.
Legalizacin
de
actos
pblicos
Tratados de Montevideo
La produccin jurdica que surge del MERCOSUR creada por los rganos que
poseen capacidad decisoria - Consejo Mercado Comn (Decisiones), Grupo
Mercado
Comn (Resoluciones) y Comisin de Comercio del MERCOSUR
(Directivas) al no haberse delegado competencia legisferante en un rgano
supranacional, requiere ser incorporada conforme el mecanismo previsto en las
constituciones de los Estados Partes. La consecuencia el Derecho originario
(Tratado de Asuncin, Protocolo de Ouro Preto y Protocolo de Brasilia) y el
derecho derivado (Decisiones, Resoluciones y Directivas) no constituyen derecho
comunitario entendido como el ordenamiento vigente en el modelo europeo,
paradigma de la integracin del siglo XX, ya que carece de aplicacin inmediata y de
eficacia directa.
Aquel que se genera en el mbito del comercio internacional, por la accin de los
particulares o de organizaciones privadas. Se trata de un derecho espontneo,
producto de la prctica comercial internacional que tiene origen en fuentes propias
basadas en los usos comerciales, cuyo ncleo central reposa en los usos y
costumbres internacional (lex mercatoria)
Los usos y costumbres internacionales, denominados en el mbito internacional
como Lex mercatoria, comprende el conjunto de usos y costumbres profesionales
utilizados en el Comercio Internacional que, independientemente de las legislaciones
nacionales, se erigen en una suerte de derecho del comercio comn internacional.
En este sentido resulta imprescindible destacar la labor de la Cmara de
Comercio Internacional. Esta institucin nuclea a ms de ciento cuarenta pases
agrupando gran cantidad de empresas y asociaciones; este organismo creado en 1919
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son:
la
dimensin
autnoma,
la
lex
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Jurisdiccin, competencia
interna.
judicial
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aquellas
los
supuestos
de
Auxilio
Judicial
-Principio del paralelismo: Este criterio determina que son competentes los
jueces del Estado cuyo derecho o ley es aplicable al caso. Presupone que debemos
necesariamente conocer la ley aplicable al caso y que sta es nica. Como ventaja
principal podemos sealar que los jueces aplicarn su propio derecho, que es el
que mejor conocen. Como desventaja sealamos que se produce lo que se
denomina frum shopping (literalmente significa comprar la jurisdiccin), puesto
que en los casos que pudiera elegirse la ley aplicable, por va indirecta se
comprara la jurisdiccin.
- Principio del Domicilio: puede considerarse un principio general en el
Derecho de la Jurisdiccin internacional el que la adjudica a los jueces del pas en el
que el demandado tiene su domicilio. Vgr: Art, 56 de los Tratados de Montevideo de
Derecho Civil Internacional, Art 1215 y 1216; Arts. 3284, entre otros. Es un principio
universalmente aceptado que en materia de acciones personales, una demanda
interpuesta ante los jueces del domicilio del demandado, nunca podr dar lugar a
una excepcin de incompetencia, pues mal podra el demandado alegar indefensin.
-Principio del Fuero Internacional del Patrimonio: se confiere competencia a los
jueces del Estado en el cual se encuentran los bienes del demandado, es decir que la
sola existencia de bienes en un determinado Estado, habilita a los jueces de ese
Estado a intervenir en el litigio. Receptado en el Art.2 Inc. d de la ley 24.522 y en el
Art. 16 de la ley 14.394.
-Prrroga de Jurisdiccin: en este supuesto la jurisdiccin no se determina por la ley
sino por la autonoma de las partes. La prrroga de jurisdiccin es un acuerdo de
partes en virtud del cual se asigna jurisdiccin a un juez, que en principio no la tiene,
a fin de resolver conflictos potenciales o actuales de las partes.
Con relacin al momento en que la prrroga se efectiviza, sta puede ser: anterior a
que se suscite el conflicto (asume la forma de una Clusula Compromisoria) o
posterior a la produccin del mismo (asume la forma de Compromiso)
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4.- Que no exista jurisdiccin exclusiva por parte de los tribunales argentinos
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Clasificacin.
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Derecho extranjero.
En cuanto a la naturaleza del Derecho Extranjero existen las siguientes posturas:
a) El derecho extranjero es un hecho: se trata de una cuestin fctica y como tal,
quien lo alegue, debe probarlo. Ello implica que el juez no puede aplicarlo de
oficio.
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Concepto.
Cuando la norma indirecta de DIPr es de importacin, surge el interrogante respecto a
qu parte del ordenamiento extranjero debe aplicarse. Se puede aludir a este
problema diciendo que se trata de la cantidad de derecho extranjero aplicable y
de la respuesta puede surgir o no, el fenmeno del reenvo. Es decir que en
cuanto a la parte aplicable del derecho extranjero (su cantidad), la cuestin
consiste en saber si la consecuencia jurdica indica como aplicable el Derecho
Privado extranjero o si declara aplicable, en primer lugar, el DIPr extranjero y slo
en segundo lugar un Derecho Privado cualquiera.
En efecto, la consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable
slo el Derecho Privado extranjero (teora de la referencia mnima), las normas
indirectas de exportacin (teora de la referencia media) o, por ltimo, todo el
derecho extranjero (normas indirectas de exportacin e importacin) ms el derecho
indicado como aplicable por ste (teora de la referencia mxima). El reenvo slo tiene
cabida en esta ltima teora.
Para entender el reenvo debemos remitirnos a su leading case, el caso Forgo.
Forgo era un bvaro, nacido como hijo extramatrimonial. Cuando cumpli cinco
aos su madre lo llev a Francia. Forgo se qued toda su vida en Francia. Muri a los
sesenta y ocho aos sin dejar descendencia ni testamento alguno. El litigio se entabl
entre los colaterales de la madre y el fisco francs entorno del patrimonio relicto
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El criterio a posteriori: el juez que debe resolver un caso con elementos extranjeros
debe seguir los siguientes pasos:
1) Debe consultar en primer trmino las reglas de DIPr locales, a fin de encuadrar el
caso dentro del supuesto contemplado por la norma indirecta apropiada.
2) Si la norma indirecta seleccionada es de importacin, debe examinar
hipotticamente la reglamentacin que el derecho extranjero declarado aplicable
da al caso controvertido.
3) Comprobada la incompatibilidad del derecho extranjero con las instituciones
locales fundamentales, echar mano del concepto de orden pblico.
La solucin del DIPr argentino.
El Art. 14 del Cdigo Civil establece: Las leyes extranjeras no sern aplicables:
1) Cuando su aplicacin se oponga al Derecho Pblico de la Repblica
2) Cuando se aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de
este Cdigo
3) Cuando fueren de mero privilegio
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El criterio apriorstico: segn este criterio la aplicacin del orden pblico en los casos
que procesa, no supone el examen previo de las normas locales de DIPr, ni de
cualquiera de las normas extranjeras que resultaran competentes en virtud de las
reglas de DIPr. Es decir que en todas las situaciones en que est comprendido el
orden pblico, debe aplicarse la ley del juez ante el cual el proceso pende, sin
examinar para nada la aplicabilidad de cualquier otra norma.
Desde el ao 2003 el Consejo Federal del Notariado Latino suscribi un Convenio con
La Haya, mediante el cual se deleg al Colegio de Escribanos la facultad de colocar la
Apostilla a la totalidad de los Documentos Pblicos (no slo de carcter notarial).
En el mbito interno, por Decreto 1629 de fecha 07/12/2001 se modific el artculo 229
del Reglamento Consular; eliminando la Segunda Autenticacin realizada por el
Ministerio de Relaciones Exteriores.
Procesales.
Toda sentencia declarativa, constitutiva o de condena es susceptible de
reconocimiento en un Estado distinto del cual procede. Pero slo las sentencias
condenatorias son susceptibles de ejecucin.
Para el reconocimiento y/o ejecucin de una sentencia extranjera es
necesario que se cumplan, adems de los requisitos formales supra explicados,
requisitos procesales y sustanciales.
La comprobacin de los requisitos que debe reunir toda sentencia de condena,
para ser ejecutada, se realiza en un procedimiento especial denominado exequtur.
Los requisitos procesales varan segn la fuente consultada. Dichas Fuentes
son: Los Tratados de Montevideo de Derecho Procesal Internacional de 1889 y
1940, la Convencin Interamericana de Derecho Internacional Privado sobre Eficacia
extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros (CIDIP II Montevideo
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Cada Estado contratante designar las autoridades con competencia para hacer
la acotacin prevista y deber notificar esta designacin al Ministerio de Asuntos
Extranjeros de los pases Bajos, en el momento de depositar el instrumento de
ratificacin. En nuestro pas, se ha designado como autoridad competente al Ministerio
de Relaciones Exteriores y Culto, a travs de la Direccin General de Asuntos
Consulares, Departamento de Legalizaciones.
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c) Que se haya
proceso.
Las sentencias y los fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno
de los Estados signatarios, tendrn en los territorios de los dems la misma fuerza
que en el pas donde fueron pronunciados, si renen los requisitos siguiente:
a) Que hayan sido dictados por tribunales competentes en la esfera internacional.
b) Que tengan el carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa juzgada
en el Estado en donde hayan sido pronunciados.
c) Que la parte contra la cual se hubieran dictado haya sido legalmente citada
y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas en donde se
sigui el juicio.
d) Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento.
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la irrevocabilidad adquirida. No
jurisprudencia que considera que
de juzgar la capacidad para la
pas, debe prevalecer el Art. 10 del
La ley 14.394 legisla sobre la institucin. La nica norma de DIPr que contiene la
citada ley es la del Art. 16, que determina el juez competente para la
declaracin de ausencia. Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el
de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas, o no
fuesen conocidos, lo ser el del lugar donde existieren bienes abandonados o el
que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontraren en diversas
jurisdicciones. Los puntos de conexin utilizados actan en forma subsidiaria.
Los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional declaran como juez
competente el del ltimo domicilio del presunto ausente. As lo dispone el Art. 57 del
Tratado de 1889 y el artculo respectivo del Tratado de 1940.
En cuanto a los efectos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes del
ausente, ambos tratados se inspiran en el sistema del fraccionamiento y los
someten a la ley del pas donde los bienes se hallen situados. Las dems
relaciones jurdicas del ausente seguirn gobernndose por la ley que
anteriormente las rega (Art. 10 Tratado de 1889 y Art. 12 del Tratado de 1940).
Por otro lado, la ley organiza otra representacin necesaria para los mayores
incapaces de administrar sus bienes y que estn taxativamente enumerados en
nuestra legislacin civil (Art. 469 C. Civil). Esta institucin recibe el nombre de curatela
y en virtud de lo dispuesto por el Art. 475 del C. Civil, se rige por las leyes sobre la
tutela de menores, por lo tanto, la tutela y la curatela estn sometidas a las mismas
normas de DIPr.
Por ltimo ambos Tratados han previsto en sus disposiciones la hipoteca legal,
garanta que las leyes suelen acordar en proteccin de los incapaces. Los Arts. 23 y
29 respectivamente, establecen que slo tendr efecto cuando la ley del Estado en el
cual se ejerce el cargo de tutor o curador concuerde con la de aqul donde estn
situados los bienes. Para la existencia de la hipoteca legal se requiere, pues la
aplicacin acumulativa de dos leyes, la del domicilio legal y la del lugar de su
situacin.
-Proteccin de los incapaces mayores
La proteccin de los incapaces mayores se refiere al tema de la ausencia y de la
curatela, temas ya desarrollados.
Sustraccin y restitucin internacional de menores.
-Descripcin de las situaciones problemticas.
La sustraccin internacional de menores es una facultad de quien acta como
protector del incapaz, cuya guarda tiene obligacin de ejercer y conservar. Se trata
ms bien de una actividad que de un concepto jurdico; se presenta como una cuestin
prctica, inmediata. La restitucin se funda en el estatuto jurdico del protector-guarda,
custodia, tenencia u otra equivalente, pero no se trata con este instituto de hacer valer
su efecto connatural, pues en la restitucin no est en juego la institucin de
proteccin toda, sino uno de sus atributos: el de ejercer y conservar la guarda o su
similar. Se trata de una figura autnoma por su objeto y especfica por sus
caractersticas procesales.
El instituto integra el rea de la cooperacin jurdica internacional. Se trata de
un procedimiento autnomo respecto del litigio de fondo.
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Tambin define qu debe entenderse por menor (toda persona que no haya cumplido
los diecisis aos Art. 2).
c) Establece que son titulares de la accin los padres, tutores o guardadores o
cualquier institucin. Es decir, quienes ejercan su derecho individual o con
juntamente inmediatamente antes de ocurrir el hecho, de conformidad con la
ley de la residencia habitual.
d) La competencia para conocer de la solicitud de restitucin de menores se atribuye
a las autoridades judiciales o administrativas del Estado Parte donde el menor
tuviese su residencia habitual. La Convencin no define qu debe entenderse por
residencia habitual.
e) En el procedimiento asumen un rol esencial las Autoridades Centrales (Art. 7 y 10).
Se trata de un procedimiento sumario que no prejuzga sobre la cuestin de fondo de la
guarda y que, cumplidos los requisitos bsicos establecidos en el propio inters
del menor, asegura su reintegro al medio en el cual est desarrollando su funcin
espiritual, intelectual y fsica, sin demoras lesivas a sta. El procedimiento est
contemplado en los Arts.8 a 17).
f) Se prev la posibilidad de oposicin a la restitucin. Ello ocurre en los casos en que
se demuestre que:
1) quien la solicita no ejerca efectivamente su derecho de cuidado o guarda
al momento de su desplazamiento o retencin;
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a)
Establece como objetivo asegurar la pronta restitucin de menores que
indebidamente se encuentren fuera del Estado de su residencia habitual y en el
territorio de otro Estado Parte, es decir que comprende el supuesto del traslado ilcito,
como aquellos casos en los que si bien el traslado es lcito, el menor no regresa
al pas en los plazos estipulados, producindose una lesin al derecho de visita.
Matrimonio
Celebracin del matrimonio.
El Art. 172 del Cdigo Civil establece como presupuestos del matrimonio: el
consentimiento, el cual debe ser libre y prestado en forma personal, la diversidad de
sexos y la autoridad competente para autorizar el matrimonio (en nuestro caso
ante el funcionario del Registro Civil y Capacidad y Estado de las Personas).
De all que cualquier matrimonio que se celebre contraviniendo alguno de estos
supuestos, debe ser reputado como un matrimonio inexistente.
En cuanto a la validez del matrimonio, el Art. 159 del Cdigo Civil establece
que:Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio, se rigen por
el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.
La definicin del concepto matrimonio, contenido en el tipo legal de la norma
indirecta del Art. 159 no debe ceirse a la definicin adoptada por el derecho civil
argentino, porque si as fuera desconoceramos la validez de los matrimonios
celebrados en el extranjero bajo condiciones constitutivas diferentes a las
establecidas por nuestro derecho. Se impone en este caso una calificacin lex
causae; la del ordenamiento jurdico declarado competente, que es la que rige la
validez internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervencin del
orden pblico internacional argentino provoque el desconocimiento de la validez de tal
matrimonio.
La validez intrnseca alude a la ausencia de impedimentos y al consentimiento,
mientras que la validez extrnseca se refiere a las formas matrimoniales exigidas.
Coincide en la solucin con los Tratados de Montevideo de Derecho Civil
Internacional de 1889 y 1940, que en sus Arts. 11 y 13 respectivamente disponen que
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Todos los supuestos establecidos en el Art. 166 del Cdigo Civil son de orden
pblico interno, pero los casos contemplados en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7.
Ello implica que si el matrimonio celebrado en el extranjero, ha violado las
disposiciones que nuestra ley juzga inexcusable por razones de orden pblico
internacional, aunque ley del estado donde se celebr el matrimonio no contenga
tales prohibiciones, no ser reconocido y se le privar de efectos en nuestro
pas.
En cuanto a la capacidad para contraer matrimonio, vemos que el Art. 159 establece
una excepcin a la regla general consistente en que la capacidad se rige por la ley de
domicilio (Arts. 6 y 7 del C. Civil), pues se rige por la ley del lugar de celebracin.
Someter la capacidad nupcial a la ley del lugar de celebracin del matrimonio,
trae la ventaja de estimular a los contrayentes a la celebracin del matrimonio,
evitando as los matrimonio claudicantes, es decir, aquellos que son vlidos en
un Estado, pero invlidos en otros.
Los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940 (Arts. 11 y 13
respectivamente) disponen que la capacidad, la forma del acto y la existencia y validez
del mismo, se rigen por la ley del lugar en el cual se celebra. Existe coincidencia con el
DIPr interno.
Las formas de celebracin.
Respecto de las formas matrimoniales, hay que sealar que quienes deseen
contraer matrimonio en el territorio de un Estado, deben observar estrictamente las
formas prescriptas por la legislacin o la costumbre local. Estas leyes o
costumbres deciden si son admitidos los matrimonios consensuales, si deben
cumplirse las formas sacramentales instituidas por una religin (matrimonio
religioso) o las formas solemnes instituidas por el Estado (matrimonio civil).
43
la
inscripcin de
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Privado
la
materia
sucesoria
exige
dos
- La existencia de un patrimonio
- Sistema de la unidad: afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones
esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta nica ley es la personal
del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Se basa en que el patrimonio
es una universalidad y que la ley aplicable debe buscarse a travs de la persona, ya
que no existe persona sin patrimonio; sigual sistema Romano de Sucesin en la
persona. Los pases que han seguido este sistema son: Suiza, Dinamarca, Noruega,
Argentina.
- Sistema del fraccionamiento: propicia la aplicacin de una pluralidad de
derechos, teniendo en consideracin la situacin de los bienes que se transmiten. Se
funda en el hecho de que como el patrimonio est internacionalmente disperso, habr
tantas leyes como bienes existan. Sigue al Sistema Germano de Sucesin en los
bienes. Es un sistema poco frecuente y es el Sistema seguido por los Tratados
de Montevideo de Derecho Civil Internacional
- Sistema Intermedio o Mixto: combina las dos tesis anteriores: aplica el
fraccionamiento para los bienes inmuebles y la unidad para los muebles. Siguen este
sistema Inglaterra, Estados unidos, Francia, Blgica, Austria, Hungra y Rumania.
Art. 3283: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho
local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros.
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Derechos reales
El Art. 2311 establece que: Se llaman cosas en este Cdigo los objetos
materiales susceptibles de tener un valor.
El Art. 2312 establece: Los objetos inmateriales susceptibles de valor e
igualmente las cosas se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona
constituye el patrimonio.
En materia de bienes inmuebles impera la regla de la lex rei sitae, que significa
que los bienes races se rigen por la ley del lugar de su situacin. Est aceptada
desde antiguo y tiene vigencia universal.
Savigny, adopt el sistema unitario, es decir, sin distincin entre bienes muebles
e inmuebles, proclamando la vigencia de la lex rei sitae tambin para los muebles,
con algunas excepciones, tal como la prevista para los bienes muebles in transitu.
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Est regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la
sucesin
Los bienes muebles que tienes situacin permanente y que se conservan sin
intencin de transportarlos son regidos por las leyes del lugar en que estn situados;
pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de uso
personal, est o no en su domicilio, como tambin los que tiene para ser vendidos
o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
Obligaciones contractuales
Forma de los actos jurdicos: el principio "locus regit actum"
Nos referimos a las formalidades extrnsecas de los actos jurdicos. La definicin la
encontramos en el Art. 973 del Cdigo Civil que dispone: La forma es el conjunto de
las prescripciones de la ley respecto de las solemnidades que deben observarse al
tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de
testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o con el concurso del juez del
lugar La enumeracin de este artculo es meramente ejemplificativas.
La doctrina distingue entre actos formales y no formales. A su vez, dentro de los
primeros, las formas pueden ser solemnes o probatorias, llamadas ad
solemnitatem y ad probationem respectivamente. La finalidad de cada uno es
diferente, pues las formas solemnes son de carcter visceral, hacen a la esencia del
acto, a tal punto que su inobservancia acarrea necesariamente la nulidad del acto
vgr:la Escritura pblica para el caso del contrato de donacin de inmuebles Art. 1810
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La ley del lugar de celebracin rige las formas de los instrumentos pblicos y las
formas matrimoniales (Art. 11) y la ley del lugar de ejecucin rige los instrumentos
privados.
la
ley
Lmites: si bien
excepciones.
Las soluciones propuestas por el Tratado para cada supuestos son las
siguientes: 1.- Contratos sobre cosas ciertas e individualizadas: se rigen por la ley del
lugar donde ellas existan al tiempo de su celebracin; 2.- Contratos que recaigan
sobre cosas determinadas por su gnero o cosas fungibles: se rigen por la ley del
domicilio del deudor al tiempo de su celebracin; 3.- Contratos que versen sobre
prestacin de servicios y sta recae sobre cosas: se rigen por la ley del lugar en
donde ellas existan al tiempo de su celebracin; 4.- Contratos que versen
sobre prestacin de servicios y cuya eficacia se relaciona con algn lugar especial: se
rigen por la ley del lugar en donde hayan de producir sus efectos; 5.- Contratos
que versen sobre prestacin de servicios, sin vinculacin con cosas o lugar
especial: se rigen por la ley del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del
contrato.
c) Existen adems normas especficas para diversos contratos, aunque por
regla, la ley aplicable a los contratos internacionales est regulada en forma
general, sin distinguir tipos de contratos.
d) La ley del lugar de celebracin del contrato se aplica en forma subsidiaria
para regir aquellos contratos cuyo lugar de cumplimiento no pueda ser
determinado al momento de ser celebrados.
Derecho Internacional Privado Interno
Para una postura el principio general es la ley del lugar de cumplimiento (Arts.
y el lugar de celebracin se aplica en forma subsidiaria . Es decir, los contratos se
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Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo, tanto de 1889 como 1940,
declaran aplicable a los contratos internacionales la ley del lugar donde deben
cumplirse. De esta manera se postula la unidad en la ley aplicable, a excepcin
de aquellas categoras referidas a la capacidad y representacin de los contratantes
y a la forma del contrato que contienen su propia regulacin.
El principio de proximidad
En caso que las partes por algn motivo omitan elegir la ley aplicable al contrato, sta
se determinar en funcin de criterios subsidiarios, los cuales examinaremos.
Entre esos motivos pueden sealarse: ni siquiera se plantearon la cuestin, no
la eligieron porque conocen de antemano la ley aplicable en ausencia de eleccin y
ella conviene a sus intereses o no llegaron a una acuerdo, no obstante haber
negociado o no result eficaz la eleccin que hicieron por algn motivo, entre otros.
Analizaremos el principio de proximidad, el principio de los lazos ms estrechos y el
criterio de la prestacin ms caracterstica.
El principio de proximidad constituye uno de los criterios objetivos de determinacin
de la ley. A los fines de determinar la ley subsidiaria, se ha producido el pasaje de
las posturas que pretendan detectar la intencin presunta o voluntad hipottica de
las partes en cuanto a la ley aplicable a aquellas que buscan localizaciones que
se desprenden de la economa interna del contrato. Se trata del paso de una
concepcin subjetiva a una objetiva.
En el criterio subjetivo, lo relevante es la voluntad hipottica atribuida a las
partes,
al intentarse determinar qu normativa debera haberse escogido
razonablemente, sin importar sus conexiones con el contrato. Los contratantes,
segn esta concepcin, podrn elegir una ley que no tenga lazo alguno con el
contrato, ya que se prescinde de la idea de localizacin.
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Jurisdiccin internacional.
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testador al
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17) Los bienes muebles de situacin permanente y que se conservan sin intencin de
ser transportados se rigen por la lex rei sitae. Sin embargo los que el
propietario lleva siempre consigo o son de uso personal o los que se tienen
para ser vendidos o transportados se rigen por la ley del domicilio del propietario.
(Art 11 del C. Civil).
31) El Art 1205 determina que regir el lugar de celebracin slo para aquellos
contratos que no tuviesen contacto con el derecho argentino.
32) En los Tratados de Montevideo de Derecho Civil de 1889 y 1940, los contratos se
rigen por la ley del lugar de cumplimiento.
33) Los Tratados adoptan una clasificacin de los contratos muy original, a los
fines de determinar el lugar de cumplimiento. Esta clasificacin se basa en las
siguientes categoras: Contratos que versen sobre cosas (ciertas, determinadas por
su gnero o fungibles) y Contratos que versen sobre prestaciones de Servicios
(si recaen sobre cosas, si su eficacia se relaciona con algn lugar especial o sin
vinculacin con cosas o lugar especial).
34) En materia de jurisdiccin, los Arts. 1215 y 1216 C. Civil atribuyen la misma en
forma concurrente y a eleccin del actor, a los jueces del lugar de cumplimiento del
contrato o a los del domicilio del demandado.
35) Los criterios atributivos de jurisdiccin internacional empleados por los
Tratados de Montevideo son el principio del paralelismo y el domicilio del
demandado (Art. 56 de ambos Tratados).
36) El Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin en materia contractual
recepta ampliamente la autonoma de la voluntad en la eleccin de la jurisdiccin,
siempre que se trate de contratos internacionales entre particulares; que una de las
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30) En el DIPr. interno los contratos internacionales que tengan contacto con el
derecho argentino (lugar de celebracin o lugar de ejecucin) se rigen por la ley del
lugar de su cumplimiento (Arts. 1209 y 1210 del C. Civil)
Se aplican a las sociedades comerciales las mismas teoras que explicamos respecto
de la persona jurdica en general, es decir, la tesis territorialista,
extraterritorialista y de extraterritorialidad parcial, admitiendo esta ltima, el
llamado cualitativo y el cualitativo-cuantitativo.
El DIPr interno, esto es Cdigo Civil y ley 19550 sigue el criterio cualitativocuantitativo (Arts. 33, 34,45 y 46 del C. Civil y Art. 118 Ley 19550.
En resumen, el criterio cualitativo se aplica con relacin a sociedades
mercantiles domiciliadas en Bolivia y Colombia (TM 1889) y con relacin a
sociedades mercantiles constituidas en Uruguay, Paraguay, Per, Mxico, Guatemala
y Venezuela (CIDIP II); habiendo desaparecido el criterio cualitativo-cuantitativo=
habitualidad, del mbito del Derecho Internacional Privado Convencional Argentino.
Calificacin del lugar de constitucin
El lugar de constitucin es el punto de conexin para determinar la capacidad de
hecho y de derecho de las personas jurdicas de carcter privado. Al igual que
cualquier punto de conexin requiere ser calificado.
De esta manera, por lugar de constitucin debemos entender aquel donde se han
cumplido los requisitos de forma y fondo.
Ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social
En el DIPr interno, la Seccin XV, titulado: De la sociedad constituida en el extranjero
de la ley 19.550 en sus Arts. 118 a 124 regula todas las cuestiones relativas a
las sociedades comerciales constituidas en el extranjero
El Art. 118: La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin.
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en
el extranjero:
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