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CAPTULO II

2.1. PROCESOS DE CELEBRACIN DE LOS TRATADOS:

La Convencin de Viena de 1969 se refiere en numerosas ocasiones a la


celebracin de tratados, sin especificar en ningn momento el significado de
ste trmino; las palabras celebracin o conclusin, que se usa
indistintamente como sinnimos, han dado lugar a largas discusiones, a nivel
de la doctrina de los publicistas.
Rousseau, por ejemplo, entiende que el Tratado es una operacin procesal,
que se denomina, que se denomina acto complejo y que se perfecciona a
travs de una serie de actos concatenados. As, Rousseau trata de su
elaboracin, que comprende desde la negociacin
hasta el canje de
ratificaciones. Thierry Combacau denominan elaboracin al conjunto de fases
procesales por las que pasa el tratado, destacando la laxitud de dicho
procedimiento y su aspecto principalmente prctico. Para otros autores, la
celebracin culmina en la firma del texto, an sin que el tacto exprese
necesariamente el consentimiento en obligarse por el tratado. En ese sentido,
Fitzmaurice seala que la conclusin de un tratado es el acto de dar
asentimiento efectivo al texto de un Tratado como base de un acuerdo; sin
embargo, no supone forzosamente que en aquella oportunidad y lugar se
convenga en quedar obligado en virtud del mismo. Finalmente, Brierly
considera que la firma de un tratado o an la adopcin de un texto en el seno
de una conferencia internacional constituyen actos de conclusin de un tratado.
Usualmente, inclusive entre juristas y diplomticos, los trminos celebrar o
concluir se aplican al acto de firma del Tratado y la fecha que se da para un

Tratado es siempre la de su firma, acto cierto y pblico, en tanto que la fecha


de entrada en vigor es normalmente desconocida. En la terminologa francesa
se utiliza la palabra conclusin para comprender todo el proceso complejo
que va desde la negociacin hasta dar consentimiento de quedar obligado
definitivamente. En la terminologa anglosajona, se usa esta expresin en
sentido ms limitado, pues comprende la negociacin y la adopcin del texto.
No obstante estas posiciones contrapuestas, puede arribarse a algunas
conclusiones. En cuanto a la celebracin, la tesis tradicional (que plantea que
el tratado es un acto complejo que comienza con la negociacin y termina con
el canje de rectificaciones) ignora la prctica de los Estados. Segn la cual se
concluyen diaria y regularmente tratados simplificados por sola firma,
prescindiendo de la rectificacin. Aqu, mediante un acto nico, se llega al
mismo resultado que en la etapa final del tratado formal (canje de
ratificaciones). En consecuencia, el criterio ms correcto parece indicar que la
celebracin de un tratado es el acto o conjunto de actos (procedimientos) por
cuyo intermedio un sujeto de Derecho internacional manifiesta finalmente su
consentimiento en obligarse por un tratado frente a su contraparte.
La Convencin de Viena utiliza en castellano la palabra celebracin que no
define en parte alguna, pero que entiende abarca el procedimiento de
negociacin, adopcin, autenticacin y la expresin del consentimiento.

2.1.1. Etapa de Formacin


2.1.1.1. Negociacin
Podesta define la negociacin de un tratado como el conjunto de
conversaciones que tienen lugar entre representantes de dos o ms Estados u
otros sujetos de Derecho Internacional, debidamente autorizados, con el objeto
de establecer el contenido del acuerdo. Negociar seala miro Brotns- es
participar en la elaboracin del texto de un tratado, proponiendo, discutiendo,
contraofertando o aceptando propuestas para las clusulas que han de
componerlo.
En la negociacin no solo estn presentes elementos subjetivos (capacidad,
formacin y habilidades del representante) sino elementos objetivos (peso
poltico, econmico y militar del Estado que se representa).
Con relacin a la iniciativa de la negociacin, sta puede procedes de un
Estado interesado en ella actuando libremente o como consecuencia de
representantes estatales o del rgano de una Organizacin Internacional.
La Convencin de Viene carece de normas que regulen el proceso de
negociacin de los tratados internacionales. Pese a esta ausencia de normas,
la negociacin ha de llevarse a cabo de acuerdo con el principio de la buena fe.
Cuando un Estado desea relacionarse con otro mediante un tratado designan
una o varias personas para que lo representen en la negociacin del mismo. La

Convencin de Viena, recogiendo la costumbre internacional, establece el


listado de personas consideradas como representantes del Estado, para
efectos de participar en el proceso de negociacin y celebracin de un tratado.
En este sentido, seala:
Artculo 7
1. Para la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, o para
manifestad el consentimiento de un trabajo, o para manifestar el
consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, se considerar
que una persona representa a un Estado:
a) Si presenta los adecuados plenos poderes; o
b) Si se deduce la prctica seguida por los Estados interesados, o de
otras circunstancias, que la intencin de esos Estados ha sido
considerar a esa persona representando del Estado para esos
efectos y prescindir de la presentacin de plenos poderes.
2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se
considerar que representan a su Estado:
a) Los jefes de Estado, Jefes de gobierno y ministros de relaciones
exteriores, para la ejecucin de todos los actos relativos a la
celebracin de un tratado;
b) Los jefes de misin diplomtica para la adopcin del texto de un
tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se
encuentras acreditados;
c) Los representantes acreditados por los Estado ante una conferencia
internacional o ante una organizacin internacional o uno de sus
rganos, para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia,
organizacin y rgano.
Artculo 2 (c)
Se entiende por plenos poderes un documento que emana de la autoridad
competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para
representado al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del
texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse
por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.
En lo relativo a las personas que pueden representar a un Estado en el
proceso de celebracin en los tratados, se pueden distinguir tres grupos. As,
en el inciso 1 del artculo 7 transcrito, se establece que representan a su
Estado aquellas personas que poseen plenos poderes, esto es, un documento
habilitante para cualquier acto relativo a la negociacin y celebracin de un
tratado.

La institucin de los plenos poderes se desarroll durante el Renacimiento (el


primero data de 1303) por influencias del Corpus Juris Civilis, siendo regulado
por las normas del mandato, esto es, del Derecho Civil.
De este modo, en los siglos XVI, XVII y XVIII, su importancia comienza a
disminuir con el desenvolvimiento de la institucin de la ratificacin. En todo
caso, los plenos poderes surgieron por la intensificacin de las relaciones
internacionales y la consecuente imposibilidad de los Jefes de Estado de
participar en la suscripcin de todos los acuerdos suscritos por su Estado.
Hoy en da no hay norma de Derecho Internacional que requiera que un Estado
otorgue plenos poderes solo a sus nacionales. As el gobierno de Hait se los
otorg al embajador de los Estados Unidos en Roma, para firmar el Protocolo
de 30 de marzo de 1946, que cre el Instituto Internacional de la Agricultura.
En el inciso 2, se sealan como representantes del Estado aquellas personas
que en virtud de sus funciones, son consideradas como tales, sin tener que
presentar plenos poderes. Entre ellos, los jefes de Estado, jefes de Gobierno y
ministros de Relaciones Exteriores, quienes pueden participar en la
negociacin, adopcin y autenticacin del texto y en la expresin del
consentimiento para obligar al Estado. Por su parte, los jefes de misiones
diplomticas y los representantes ante una conferencia u organizacin
internacional pueden participar en la negociacin y adopcin del texto, mas no
en las etapas sucesivas para las cuales requieren autorizacin expresa.
La competencia del Ministro de Relaciones Exteriores ha sido especialmente
examinada por la Corte Permanente de Justicia Internacional en el asunto
Groenlandia Oriental.