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Derecho Internacional Privado

BOLILLA 11
A.- DERECHO PROCESAL
EL dcho procesal tanto civil como el penal es dcho pblico. Por ello el derecho procesal es territorial. Por ello el
DIProc se reconduce a una sola norma indirecta que estatuye que todos los problemas procesales se regulan por el
Dcho del Estado a que pertenecen los tribunales ante los cuales el proceso se tramita (lex fori).
La dificultad est en distinguir con pulcritud entre problemas procesales y de fondo, ya que los dos artculos de ambos
tratados de DProc Internac, aclaran algunas dudas, al estatuir que las pruebas se admitirn y apreciaran segn la ley
a que este sujeto el acto jurdico materia del proceso. En otras palabras, esta disposicin excluye las pruebas del
imperio de la lex fori, y los adjudica al gobierno de la ley de fondo.
Sin embargo lo que necesitamos es un criterio que nos permita indicar la naturaleza de una cuestin como procesal o
material (civil-comercial). En realidad, procesal es en nuestro contexto solo lo procedimental. Todo lo dems, o sea,
no slo el Dcho Privado que se dirige a los habitantes del pas (dcho material) sino igualmente el conjunto de normas
dirigidas al juez que le ordenan cul contenido debe dar a su sentencia sobre el fondo (decisoria litis, Dcho Justicial
Material), se regula por la ley que corresponde.
Volviendo a la prueba, es hacedero ahora distinguir entre reglas que ataen a la tramitacin de la prueba (su
propuesta y prctica), y reglas que eligen de diversos medios de prueba unos determinados con miras al tema de
Dcho Privado de cuya prueba se trata: las primeras son del dominio de la lex fori; las segundas, en cambio, caen en
el mbito de aplicacin de la ley de fondo. Esta ltima gobierna tambin las presunciones iuris tantum y iuris et de
iure. Ella absorbe igualmente los problemas de capacidad. El poder procesal se rige por la lex fori; pero ello no es as
porque se trata de un problema procedimental, sino porque el mandato se cumple ante el tribunal, consistiendo la ley
de fondo, por ser la del lugar de su cumplimiento, en la lex jori (art. 1209, C.C.).
DERECHO PROCESAL DE EXTRANJERIA
Los extranjeros en el proceso.
Cuando en este lugar se habla de extranjeros, algunas veces se hace referencia a persona que carecen de la
nacionalidad argentina, pero en otros casos se alude a quienes adolecen de un domicilio argentino.
EL Art 116 de la CN establece el fuero de extranjera o sea el privilegio del fuero federal y tambin la ley 48 art 2 inc 2.
Art 116.- Corresponde a la SCJN y a los Trib Inferiores de la Nac, el conocimiento y decisin de todas las causas que
versen sobre puntos regidos por la CN, y por las leyes de la Nac, con la reserva hecha en el inc 12 del Art 75; y por
los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules
extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las
causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
LEY N 48 - Art 2.- Los jueces nacionales de seccin conocern en primera instancia de las causas siguientes:
1) las que sean especialmente regidas por la CN, las leyes que haya sancionado y sancionare el Congreso y los
tratados pbs con naciones extranjeras;
2) las causas civiles en que sean partes un vecino de la provincia en que se suscite el pleito y un vecino de otro, o en
que sean parte un ciudadano argentino y un extranjero;
El privilegio beneficia a individuos extranjeros y a personas jurdicas extranjeras (lo que significa, con sede central de
su administracin en el extranjero). El privilegio beneficia a individuos extranjeros y personas jurdicas extranjeras (lo
que significa con sede central de su administracin en el extranjero). Los favorece tanto si son demandantes como si
son demandados aunque la CN solo contempla la ltima hiptesis. El extranjero demandado en el fuero provincial,
puede consentirlo; si lo demandan ante el fuero federal no puede, por supuesto, pedir que entablen la demanda ante
el juez provincial. El extranjero actor puede optar entre una y otra jurisdiccin. El privilegio no se da entre dos
extranjeros ya que en este supuesto no cabe sospechar parcialidad de los jueces. El extranjero debe probar que lo
es; su adversario habra de probar que el extranjero es a la vez argentino a fin de desvirtuar la excepcin.
La institucin denominada arraigo en juicio o cautio indicatum solvi (caucin que lo juzgado ser solventado),
consiste en que se permite al demandado a obligar al actor desarraigado a que preste fianza que asegure el pago de
las costas en las cuales a lo mejor sea condenado.
La falta de arraigo consiste en no tener en el lugar del juicio bienes inmuebles o domicilio segn los dchos positivos,
no tener la nacionalidad del pas del juez.
La ley actual dispone que si el demandante no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la Rep (sera suficiente un
solo inmueble), ser tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda.
No interesa la nacionalidad del actor, cualquier demandante con tal que no tenga ni domicilio ni inmuebles en la
repblica se expone a la excepcin mencionada. Tener cualquiera de las dos cualidades es suficiente para
desvirtuarlo. Tambin tiene domicilio arg aquel que est asilado en una embajada extranjera en la capital federal
(caso Campora).
La excepcin del arraigo en juicio solo se da en el juicio ordinario; al contrario no es admisible en el juicio ejecutivo.
Debemos resaltar que el actor es el que debe pedir el embargo preventivo si el demandado no tuviere domicilio en la
repblica. El valor econmico del inmueble es intrascendente, por ello no interesa tampoco si est hipotecada o no. Al
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contrario, es decisivo que el inmueble sea ejecutable; por ende la propiedad de un inmueble declarado bien de
familia no desvirtuara la excepcin del arraigo en juicio.
El beneficio de litigar sin gastos fcilmente solo puede favorecer a quienes estn domiciliados en la repblica ya que
es menester proponer y proteger la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos, prueba que el
litigante contrario tiene dcho a fiscalizar.
Sin embargo, si el litigante que solicita el beneficio, estuviese domiciliado en el extranjero, la prueba debe llevarse a
cabo en el extranjero observando el plazo extraordinario prescrito. Concedido el beneficio, el privilegiado queda
igualmente protegido contra la excepcin del arraigo en juicio, que sin su concesin casi siempre procedera.
DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO
Los Trat de Dcho Internac Proc tratan nuestro tema en:
Art. 3: Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos
administrativos, las escrituras pblicas y los dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado se
consideraran autentico en los otros Estados signatarios siempre que estn debidamente legalizado.
Art. 4: La legalizacin se considera hecha en debida forma, cuando se practique con arreglo a las leyes del pas de
donde el documento procede, y este se halle autenticado por el agente diplomtico o consular que en dicho pas
tuviera acreditado el gobierno del estado en cuyo territorio se pide la ejecucin.
Todas las disposiciones referentes a los requisitos de admisibilidad de documento de extraa jurisdiccin obedecen al
afn de asegurar la autenticidad del doc, o sea, de garantizar que proceda en realidad de quien en apariencia
demanda. La averiguacin de la autenticidad de un docto extranjero es mucho mas difcil que la de un documento
nacional ya que en otro pas no se conoce ni es fcil indagar los nombres y costumbres, a este efecto se confa al
cuerpo diplomtico y consular nacional, es decir a funcionarios propios la tarea de certificar la autenticidad de los
documentos emitidos en el extranjero. Ahora bien como estos agentes pblicos tampoco pueden conocer la firma de
todos los funcionarios extranjeros y los pormenores de la organizacin administrativa de otro pas, solo deciden su
atencin a documentos extranjeros que ya han recibido previamente el visto bueno de una de aquellas autoridades
extranjeras con los cuales ellos estn en contacto, o sea, un agente consular no verifica directamente la autenticidad
de una sentencia extranjera de un juez de 1 instancia sino despus de que el Ministro de Justicia extranjero asegure
que se trata de un documento que realmente es lo que se parece ser. Aunque la terminologa no es estable, conviene
denominar que el acto que lleva a cabo el cnsul es la autenticacin mientras que se debe apellidar la certificacin de
las autoridades extranjeras referentes al doc para su legalizacin. O sea, que nos encontramos pues con la
legalizacin del documento extranjero por las autoridades extranjeras respectivas con la primera autenticacin que
corre a cargo del agente diplomtico o cnsul que asegura que el documento es lo que parece ser (que no es
falsificado) y con la segunda autenticacin que practica el ministro de relaciones exteriores garantiza la autenticacin
y por ende es una autenticacin de segundo grado.
La primera autenticacin no examina en principio el contenido del documento y ello es meramente formal y garantiza
solo su procedencia pero de ninguna manera su validez o licitud de su contenido. Si el doc est redactado en idioma
extranjero las autoridades arg ante la cual se exhibe el doc, debe pedir que se halle traducido de modo fidedigno. La
garanta de traduccin se debe a que la realiza un traductor pub nac y si no existiera traductores pblicos con
respecto al idioma en el que el documento est redactado, la autoridad se contentara con la traduccin hecha por una
persona que le inspira confianza. No hay inconvenientes en que la autoridad utilice sus propios conocimientos
idiomticos. La autenticacin de 2 grado adquiere su validez por el funcionario que la autentica (Ministro de Relac
Exteriores y Culto).
JURISDICCION INTERNACIONAL
Para ello debemos contestar la pregunta en qu supuesto son competentes los tribunales argentinos y cuando lo
son los tribunales de otros pases? Esta pregunta contiene el problema denominado de la "jurisdiccin internacional".
Este problema no se debe confundir con otros:
1) Con el problema que se presenta cuando se trata de la limitacin de nuestra soberana por reglas del DIPub, o sea
los juicios contra diplomticos o estados extranjeros, en ellos no son competentes nuestros tribunales ni autoridad
alguna; no interesa que tribunales puedan conocer en estos asuntos, ya que aqu no falta jurisdiccin sino soberana.
2) Con el problema que se presenta cuando se trata de discernir jurisdiccin prov y nac. El Art 116 CN delimita
jurisdiccin federal y prov, pero no arg y extranjera. Por ello todas las disposiciones contenidas en las cartas
orgnicas de los bcos oficiales que obligan a demandar a entes autrquicos nacionales o a empresas del estado, ante
los tribunales federales, no se opone a que litiguen ante tribunales extranjeros si ello procediese segn las reglas
pertinentes pero no permiten que comparezcan ante tribunales provinciales.
3) Con los problemas de competencia por razn de la materia, y por razn del lugar, la ltima llamada "competencia
territorial".
4) Con la distincin entre la jurisdiccin directa (para deducir la demanda) que reparte las jurisdicciones
equitativamente entre los diversos pases; y la jurisdiccin indirecta (para reconocer una sentencia extranjera) que
protege, en cambio, la propia jurisdiccin contra invasiones procedentes de estos.
Entre los problemas de la jurisdiccin internacional y el dcho aplicable existe una relacin ntima, pero tambin un
divorcio. Hasta la Glosa de Acursio el juez de una exterminada comunidad poltica aplicaba de manera excluyente y
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exclusiva su propio Derecho (relacin ntima). A partir del citado clebre comentario, el juez de una comunidad
poltica, por ej de Mdena (Italia), a veces tenia, sin embargo, la obligacin de aplicar el Dcho de otra, vgr de Bolonia
(divorcio). Pero aun despus de 1228 el juez de cualquier comunicad poltica aplica siempre su propio DIPr que le
indicar el DPriv aplicable; por ello la relacin intima, sigue en parte en pie. Por esta razn, en vista de cualquier caso
mixto hay que averiguar al principio el pas cuyos jueces van a intervenir; slo despus sabremos a qu DIPr y luego
a qu DPriv habremos de acudir.
En cuanto a la prrroga, fue aadida en el Tratado de Montevideo (1940). La prrroga slo se admite con respecto a
acciones personales y no reales) y patrimoniales y no de otro tipo, como por ej separacin o divorcio, paternidad,
patria potestad, aspecto moral de la propiedad literaria y artstica, etc.). La prrroga no puede concertarse sino
despus de promovida la accin; la prrroga anticipada es inadmisible. El demandado puede consentirla por acto
concluyente; por ejemplo, entrar en el fondo de la discusin: lo que no sera consentimiento real sino ficcin, sera por
va de rebelda. El Tratado contempla la prorroga voluntaria de jurisdiccin. Esta disposicin expresa: las acciones
personales debern establecerse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jco materia de juicio. Se
permite la prorroga territorial si despus de promovida la accin el demandado la admite voluntariamente, siempre
que se trate de acciones referentes a dchos pers patrimoniales, la voluntad del demandado debe expresarse en forma
positiva y no ficta.
Con respecto a la prorroga la legislacin arg tiene algunas disposiciones al efecto, en el Art 1 de la Ley 17.454
establece la prohibicin en asuntos exclusivamente patrimoniales la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces
extranjeros o de rbitros que acten fuera de la repb.
Pero este art fue modif por la Ley 21.305 que admite la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces y rbitros
extranjeros en controversia exclusivamente patrimoniales, siempre que no exista jurisdiccin exclusiva y la prorroga
se haya establecido antes de ocurrir los hechos que motivaron la controversia.
La Ley 22.434 modif nuevamente el Art 1, disponiendo que en asuntos internac exclusivamente patrimoniales de
ndole internacional se admite la prorroga a favor de jueces extranjeros o a rbitros que acten fuera de la repb a no
ser que haya jurisdiccin arg exclusiva.
Tambin el art 1 del CPCN admite la prorroga salvo que sea competencia exclusiva de jueces argentinos o este
prohibida por ley.
En materia de jurisdiccin rige en principio la mxima de la generosidad, cuando mas fueros se pongan a disposicin
del actor ms cmoda ser la realizacin de sus peticiones.
AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL
Consiste en que los jueces del proceso solicitan a otros jueces que lo ayuden en su tramitacin por ej. Notificando
resoluciones a personas domiciliadas en la jurisdiccin de estos ltimos, o tomando declaracin a testigos en
analgica situacin.
El juez solicitante se denomina exhortante y el juez solicitado se apellida exhortado y la solicitud se llama exhorto.
El auxilio judicial se puede prestar entre jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales de la misma provincia) o
entre jueces del mismo pas aunque pertenezcan a diversas jurisdicciones (jueces federales ayudan a jueces
provinciales) o entre jueces de pases diversos en este caso estamos hablando del auxilio judicial internacional.
El Trat de Dcho Proc Internac (1889) establece con respecto a los exhortos o cartas rogatorias que tengan por objeto
hacer notificaciones, recibir declaraciones o practicar cualquier otra diligencia de carcter judicial se cumplirn en los
Estados signatarios siempre que dichos exhortos o cartas rogatorias renan las condiciones establecidas por los
tratados. Cuando estos sean por cuestiones de embargo, tasaciones, el juez exhortado proveer lo que fuese
necesario respecto del nombramiento de peritos, tasadores, del lugar de ste. Los exhortos y cartas rogatorias se
diligenciarn con arreglo a las leyes en donde se pide la ejecucin. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y
cartas rogatorias podrn constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados y las diligencias
ocasionen.
El Trat de Dcho Proc Internac (1940) aade algunas modificaciones ya que las cartas rogatorias y exhortos debern
ser redactadas en la lengua que obra el exhorto y sern acompaados de una traduccin hecha en la lengua del
Estado al cual se libra dicho exhorto debidamente notificado. Con respecto a los embargos se regirn y se ordenaran
por las leyes de los jueces del lugar en donde dichos bienes estuviesen situados.
Con respecto a este tema la ley 17.754 (auxilio judicial) poco hizo ya que se dispuso establecer con respecto a
exhortos y cartas rogatorias se aplicara la reglamentacin de los tratados internacionales.
REVALIDA DE TITULOS PROFESIONALES EXTRANJEROS
Constituye un problema anlogo al de reconocimiento de sentencias extranjeras. En ambos casos se trata de dar
eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin oficial extranjera, proceda de un poder judicial extranjero o de
la administracin de un pas extranjero. En ambos supuestos, adems, se halla el contenido incorporado a un
documento de extraa jurisdiccin y por esta razn debe probarse la autenticidad de este documento de una manera
prescripta por legalizacin, dos autenticaciones y en su caso una trasmisin oficial.
Ahora bien, al lado de las coincidencias se encuentran tambin discrepancias. El reconocimiento no procede de un
rgano con jurisdiccin exclusiva para conferirlo, mientras que la ejecucin de una sentencia extranjera debe
concederse necesariamente en el llamado juicio de exequtur. La revlida de un ttulo profesional extranjero se
asemeja, por un lado, al reconocimiento, porque se limita a asegurarle validez dentro del mbito nacional. Sin
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embargo, esta revlida, por otro lado, se acerca a la ejecucin de una sentencia, puesto que el profesional, a partir de
a revlida de su ttulo puede llevar a cabo su actividad profesional; y si bien es cierto que la ejecucin de una
sentencia requiere la intervencin de la autoridad mientras que el ejercicio de una profesin no requiere sino la
actividad del profesional, no es de extraar que la revlida de un ttulo extranjero ha sido concentrada en una
autoridad determinada y que es la universidad nacional.
La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1889), vigente entre la Arg, Bolivia, Per,
Colombia y Ecuador, por el otro, estatuye que los nacionales o extranjeros que, en cualquiera de los Estados
signatarios de esta Convencin, hubiesen obtenido titulo o diploma expedido por la autoridad nacional competente
para ejercer profesiones liberales, se tendrn por habilitados para ejercerlas en los otros Estados (Art 1).
Para que el ttulo o diploma produzca los efectos expresados, se requiere: 1) su exhibicin, debidamente legalizado;
2) que quien lo exhiba acredite ser la persona en cuyo favor ha sido expedido (Art 2). Este Tratado no rige la
equivalencia de las carreras.
Quien pueda ejercer su profesin en uno de los pases ratificantes o adheridos, puede pedir su revlida en cualquiera
de los dems, aunque su ttulo habilitante proceda de un tercer pas. S, por ej Bolivia revalida un titulo francs, su
titular puede pedir en la Arg la revlida del ttulo francs revalidado en Bolivia. La razn est en que el Tratado quiere
dar facilidades a los habitantes de los pases implicados; no le interesa, en cambio, la calidad cientfica de la
institucin que ha emitido el ttulo. Al contrario, no puede permitirse el ejercicio de una profesin liberal en un pas
vinculado por el Tratado a quien no la puede ejercer en el mismo Estado que otorg el ttulo, en razn de haberse
declarado la invalidez y nulidad de aqul; sin embargo, no sera lcito tener en consideracin interdicciones motivadas
por causas religiosas, polticas o ideolgicas.
La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1939), exige que los ttulos o diplomas a
revalidar correspondan a estudios y trabajos prcticos que guarden razonable equivalencia con los que se haya
exigido en las pocas respectivas a los estudiantes locales en la universidad ante la cual se presente la revlida, y el
interesado llene los requisitos generales sealados para el ejercicio de las respectivas profesiones; en su caso,
podrn rendir examen en las materias que faltaren para completar la equivalencia (Art. 1).
Se tendr por cumplida la condicin de equivalencia cuando el poseedor del diploma acredite haber dictado ctedra
universitaria durante 10 aos en alguna de las materias de la respectiva profesin (Art. 2).
Arg firmo distintos tipos de convenios y acuerdos con los distintos pases de Amrica y algunos pases de Europa.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO:
Aca no se analiza la naturaleza del objeto de referencia de las normas indirectas de importacin. Este problema,
denominado el de la calidad del Derecho extranjero aplicable, ya lo hemos analizado oportunamente. Hay quienes
estiman que el Dcho extranjero declarado aplicable, se aplica como Dcho que originariamente es, sea como Dcho
nacional (teoras de la nacionalizacin del Dcho extranjero), sea como Dcho extranjero (teoras de su extranjera).
Con ellos se enfrentan otros que reputan el Dcho extranjero un hecho, concibindolo, por ej como la sentencia que
con el mximo grado asequible de probabilidad dictara el juez extranjero en el supuesto caso de que el aspecto de la
contienda, sometido a su Dcho, realmente se hubiese radicado en su jurisdiccin (teora del uso jurdico).
A debemos analizar qu tratamiento corresponde dar al Derecho extranjero en el proceso. Y este problema no se
prejuzga por la contienda entre partidarios del carcter normativo y secuaces del carcter fctico del Dcho extranjero.
En erecto, si bien en principio el juez de oficio aplica las normas jurdicas (tura novit curia), mientras que la alegacin
y prueba de los hechos es carga de las partes, se dan normas gobernadas por el principio dispositivo y hechos sobre
los que impera el principio de la oficialidad.
Los dos protocolos adicionales de los tratados internacionales, disponen en plena coincidencia, que las leyes de los
Estados contratantes sern aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas
interesadas en la relacin jurdica de que se trate. Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin
perjuicio de que las partes pueden alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. Todos los recursos
acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos segn su propia legislacin, sern
igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los otros Estados.
En nuestro pas el CC contempla el problema en el Art 13: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en
que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la
existencia de dichas leyes. Exceptense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Rep por
convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.
En su Nota se aade como comentario lapidario lo siguiente: la ley extranjera es un hecho que debe probarse, la ley
nacional es un dcho que simplemente se alega sin depender de la prueba.
Esta disposicin ha sido juzgada por muchos autores como insatisfactoria y se ha sostenido que dicho art solo se
refiere a los supuestos que el CC autoriza la aplicacin de leyes extranjeras pero no a aquellos otros en que el CC le
impone. Esta tesis alude a la autonoma de la voluntad como punto de conexin. Si el derecho extranjero es aplicable
porque las partes han estipulado su aplicacin (lo que el CC autoriza), son ellos las que deben alegarlos y probarlos.
Otra doctrina que intenta sacar partido del giro de que a cargo de las partes ser la prueba de "la existencia de dichas
leyes": Se afirma que, aunque la existencia de las leyes extranjeras debe ser alegada y probada per las partes, su
interpretacin corre a cargo del juez. Tambin hay quien restringe el alcance del art 13 a la jurisdiccin contenciosa,
descartndolo para la rbita de la jurisdiccin voluntaria.
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Pero la ley 22.434, en su art 377 parr 3 establece un progreso con respecto al art 13 del CC, en cuanto si bien
impone a las partes la carga de alegar el derecho extranjero concede la facultad del juez de aplicarlo, pero esta
disposicin no determina cual es el criterio con miras al cual el juez ejercer la facultad.
Si el actor o el demandado o ambos invocan el derecho extranjero sin probarlo, el juez puede averiguar de oficio
mediante peritaje y aplicarlo, tambin puede dejar de averiguarlo y rechazar la demanda como inconducente.
Finalmente puede investigar de manera extraprocesal y luego aplicarlo o no.
Por ultimo las partes pueden alegar y probar el derecho extranjero y el juez aplicarlo.
En caso de la ley de trabajo el juez debe aplicar la ley extranjera en la medida en que resulte ms favorable al
trabajador.
PROCESOS ESPECIALES (CONCURSO Y QUIEBRA)
En los Tratados de Montevideo (1889) no se regula sino la quiebra en el Trat de Dcho Com Intern, aplicndose sus
preceptos por analoga al concurso. En cambio, el Trat de Dcho Proc Intern (1940) disciplina el concurso, y sus reglas
son igualmente aplicables a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pago u otras
instituciones anlogas.
Hay que distinguir dentro de los citados convenios 3 problemas:
1) El 1 se refiere a la territorialidad o extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra, y consiste en saber si la
declaracin de la quiebra en un pas provoca o no automticamente anlogas declaraciones en los dems pases
ratificantes. Los tratados de Montevideo aplican los principios de la extraterritorialidad del hecho generador: una vez
declarada la quiebra en cualquiera de los pases ratificantes hay que abrirla en los dems.
2) El 2 se refiere a la unidad o pluralidad de los juicios de quiebra. Hay desde luego un solo juicio si el fallido tuviere
una sola casa comercial aunque tenga agencia o sucursales en distintos pases y aunque en ellos practicare
aisladamente actos de comercio. Pero si el fallido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distinto
territorios, o sea, cada uno obra por su cuenta y responsabilidad propia, puede haber una sola quiebra, o tantas
quiebras cuantos sean los pases en los cuales se hallan dichas casas comerciales. En caso de duda existir una
sola quiebra. Pero los acreedores cuyo crdito han de cumplirse en cualquiera de los pases en los cuales no se
haba abierto la quiebra pueden promover la quiebra dentro de un plazo de 60 das siguientes a la publicacin de los
avisos, los cuales a su vez son publicados por el juez exhortado durante 60 das mas en forma tal que los acreedores
locales tienen un total de 120 das a partir del primer aviso para meditar sobre la conveniencia de una liquidacin
separada.
3) Aun habiendo unidad del juicio de quiebra, se plantea el 3 problema, que consiste en saber si habr o no unidad o
pluralidad de las masas concrsales. Si hubiere pluralidad de juicios, forzosamente habr tambin pluralidad de
masas, ya que en cada juicio se forma una masa concursal. Pero en el supuesto de la unidad del juicio, aunque
pudiere haber igualmente una sola masa, tambin es posible que el juez mantenga las diversas ramas, precedentes
de los distintos pases, separadas a fin de dar preferencia con respecto a cada cual a los acreedores locales (llamado
sistema de las preferencias nacionales), siendo acreedores locales aquellos cuyos crditos deben ejecutarse en el
pas respectivo
B.- RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS:
SENTENCIAS DECLARATIVAS Y CONSTITUTIVAS
Hay que distinguir el reconocimiento de la ejecucin de una sentencia firme; no hay ejecucin sin reconocimiento pero
si puede haber reconocimiento sin ejecucin. Con respecto al reconocimiento y ejecucin de sentencia, trmite y
aplicacin ya fue explicado ut supra.
En efecto, las sentencias pueden ser:
Declarativa: pueden ser reconocida pero jams ejecutada, ej. La sentencia absolutoria se limita a declarar la
inexistencia del derecho pretendido, tal sentencia no puede ser ejecutada. Ej: sentencia absolutoria
Constitutiva: pueden ser reconocidas pero no pueden ser ejecutadas, por la sencilla razn de que se auto ejecutan
por su mero pronunciamiento. Es una sentencia que establece, modifica o cancela una relacin jurdica, ej. Sentencia
de separacin del matrimonio.
De Condena: estas pueden ser reconocidas y ejecutadas, son aquellas que intiman al demandado a llevar a cabo una
prestacin, ej pagar una cantidad de dinero, requiere de una realizacin material la cual si no la efecta
voluntariamente el demandado condenado ser
obligado por la fuerza (ejecucin forzosa).
COMPETENCIA INDIRECTA. SENTENCIA VALIDA Y FIRME.
ORDEN PUBLICO Y DEBIDO PROCESO. AUSENCIA DE FRAUDE:
El Trat de Dcho Proc Internac (1889) reglamenta que las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y
comerciales en uno de los Estados signatarios tendrn en los dems la misma fuerza probatoria que en el pas en
que se han pronunciado si renen los siguientes requisitos (competencia directa):
A. Que la sentencia o fallo haya sido expedido por el tribunal competente en la esfera internacional;
B. Que tenga el carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha expedido;
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C. Que la parte contra quien se haya dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada conforme a la
ley del pas en donde se ha seguido el juicio (debido proceso);
D. Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin. Los documentos indispensables para el
cumplimiento de sentencias y fallos arbitrales son:
1) Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral;
2) Copias de piezas necesarias para acreditar que las partes hayan sido citadas;
3) Copia autentica del auto que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carcter ejecutorio o pasado en
autoridad de cosa juzgada y de las leyes en que dicho auto se funda.
El Tratado de 1940 reproduce en lo esencial lo de 1989 pero aade novedades como ser que se incluyen en las
sentencias a ejecutar la sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario y adems establece la tramitacin:
la ejecucin de las sentencias y de los fallos arbitrales debern pedirse a los jueces o tribunales competentes los
cuales con audiencia del Ministerio Pblico y previa comprobacin de que aquellos se ajustan a lo dispuesto,
ordenara su cumplimiento por la va que corresponda con arreglo a lo que disponga la ley de procedimiento legal
(juicio de excuatur).
El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr sin ms trmite y a peticin de parte o
aun de oficio tomar las medidas necesarias para asegurar la efectividad del fallo, conforme a lo dispuesto por ley del
tribunal local, sobre secuestros, inhibiciones, embargos u otras medidas preventivas.
Cuando solo se trata de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o de un fallo deber
ser presentada en juicio con la documentacin a que se refiere ese tratado.
Las disposiciones internas sobre reconocimiento y ejecucin de sentencia se hallan con arreglo a la organizacin
federal del pas en los diversos cdigos procesales.
El art. 519 del CPCCN libera el reconocimiento de una sentencia extranjera en el curso de un proceso, del llamado
juicio de exequtur.
El Que dicha sentencia extranjera sea de tribunal competente;
Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin.
Los dos Trat de Dcho Proc Internac equiparan en sus disposiciones sentencias judiciales y laudos arbitrales (o de
amigables componedores). Con ello, los Tratados aceptan con miras al laudo la llamada teora de la sentencia, y
repudian la doctrina del contrato,
La sumisin de las partes a un tribunal arbitral extranjero es perfectamente vlida y ausente de fraude conforme a lo
que establece la ley 17454 con tal que no se d un caso de jurisdiccin arg exclusivamente.
Jurisdiccin directa e indirecta: sus finalidades son diversas, la directa distribuye competencia entre los pases; la
indirecta protege la propia jurisdiccin contra la invasin efectuada por la extranjera y para que haya tal invasin es
preciso que se d la usurpacin de nuestra jurisdiccin por parte de la jurisdiccin extranjera y viole nuestro orden
pblico procesal.
FORUM SHOPPING
En materia de jurisdiccin internacional rige, en principio, la mxima de la generosidad. Guando ms fueros se
pongan a disposicin del actor, ms cmoda le ser la realizacin de sus peticiones. Pero el despliegue de la
generosidad supone, en primer lugar, que cada pas tenga un DIPr justo y no d intervencin desorbitada al orden
pblico; en efecto, en caso contrario, el resultado del juicio depende decisivamente del DIPr del pas a cuyos
tribunales el actor acude, y ello provoca el fenmeno que los anglosajones denominan el "forum shopping" (o sea, la
eleccin por el actor de los tribunales de aquel pas cuyo DIPr en combinacin con el DPr indicado le garantice la
victoria).
En segundo lugar, la comodidad del actor no debe redundar en una incomodidad injusta del demandado. Sea ello
como fuere, habiendo por regla varias jurisdicciones internacionalmente competentes, cada una de ellas tiene
competencia concurrente. Si el actor elige, entre las jurisdicciones competentes, la arg, el juez arg tiene que proceder.
Pero si el actor escoge una jurisdiccin competente extranjera, el juez arg, cuando el da de maana le exigen el
reconocimiento (y, en su caso, la ejecucin) de la sentencia extranjera, no puede rechazarla por falta de jurisdiccin
del juez extranjero. Las jurisdicciones son, pues, normalmente concurrentes:
HOMOLOGACION DE SENTENCIA EXTRANJERA, REVISION
Una sentencia extranjera debe reunir tres tipos de requisitos para que merezca el reconocimiento y, en su caso, la
ejecucin.
Estos requisitos son de tipo formal, de tipo procesal y de tipo material.
En cuanto a los requisitos formales, no se debe olvidar que la sentencia constituye un doc de extraa jurisdiccin
cuya autenticidad, por ende, es de difcil averiguacin. Es por ello que se pide que la sentencia extranjera rena las
caractersticas de cualquier doc extranjero para que resulte digna de ser admitida.
Los requisitos procesales quieren asegurar la existencia de un debido proceso. Por ende, se requiere, por un lado,
que haya intervenido un juez con jurisdiccin internacional, y, por el otro, que se haya dado al demandado una leal
oportunidad de defenderse.
Los requisitos materiales, por ltimo, ataen al anhelo de garantizar el orcen pblico en el propio pas; por ello, se
examina el contenido de la sentencia extranjera desde el punto de vista indicado.
Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y fallos arbitrales son los siguientes:
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1) Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral.

2) Copias de las piezas necesarias para acreditar que las partes han sido citadas debidamente.
3) Copia autentica del auto en que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carcter ejecutorio o pasado en
autoridad de cosa juzgada.
4) Copia de las leyes en que dicho auto se funda.
La ejecucin de la sentencia y de los fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales competentes, los cuales
con audiencia del Ministerio Pblico y previa comprobacin de que aquellos se ajustan a lo dispuesto, ordenaran su
cumplimiento por la va que corresponda con arreglo a lo que a ese respecto dispone la ley de procedimiento local.
El juez a pedido del Minist Pblico podr or a la parte contra la cual se pretenden hacer efectiva la sentencia o el fallo
arbitral de que se trate. El juez a quien se solicita cumplimiento de una sentencia extranjera, de oficio o a peticin de
parte, podr tomar todas las medidas necesarias para asegurar la efectividad de la sentencia, conforme a lo
dispuesto por lay del tribunal local, sobre secuestro, inhibiciones, embargos y otras medidas preventivas.
Las sentencias de los tribunales extranjeros sern ejecutadas en los trminos de los tratados celebrados con el pas
de que provengan. Cuando no hubiese tratado sern ejecutadas si concurriesen los siguientes requisitos:
1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal
competente;
2) Que la sentencia, sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o un accin real, sobre un bien mueble si
este ha sido trasladado a la Arg durante o despus del juicio tramitado en el extranjero. Tambin puede proceder
respecto a inmuebles que por un cambio de frontera pasen a ser argentinos;
3) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia, hubiese sido personalmente citado y se
haya garantizado su defensa;
4) Que la sentencia no afecte el orden pblico del derecho argentino;
5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada con anterioridad o simultneamente por un tribunal
argentino.
La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de la 1 Instancia que corresponda, y para ello se
deber acompaar testimonio legalizado y traducido de ella y de las citaciones que acreditan que ha quedado
ejecutoriado.
El pedido de ejecucin de una sentencia extranjera, se llevara a cabo mediante un trmite llamado excecuatur, y para
dicho trmite se aplican las normas incidentales del art 518 del CPCCN.
RECIPROCIDAD
Es la sumisin al mismo trato que un Estado o sus nacionales reciben en otro Estado.
Condiciona la aplicacin de una norma indirecta de importacin por el hecho de que el pas extranjero posea una
solucin similar. No cumplindose esta condicin, entra en vigor la norma indirecta de exportacin, o sea, se va a
aplicar el derecho propio de ese estado.
La reciprocidad consiste en la suspensin o limitacin de la aplicacin del dcho extranjero por violar una ley o nuestro
orden internacional. Esta suspensin se realiza a travs de un acto general, abstracto y a travs de una autoridad
legislativa.
INMUNIDAD DE JURISDICCION
En cuanto a los diplomticos, rige en la Arg, la Convencion de Viena sobre Relaciones Diplomticas, (18/04/1961). Su
art 32 declara que el Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus agentes diplomticos y
de las personas que gocen de inmunidad conforme al art 37. La renuncia ha de ser siempre expresa. Si un agente
diplomtico o una persona que goce de inmunidad de jurisdiccin conforme al art 37 entabla una accin judicial, no le
ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier reconvencin directamente ligada a la
demanda principal (llamada "reconvencin conexa"). La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de las
acciones civiles o administrativas no ha de entenderse que entraa renuncia a la inmunidad en cuanto a la ejecucin
del fallo, para lo cual ser necesario una nueva renuncia.
Conforme a lo que establece el art 116 de la CN, la jurisdiccin originaria de la CSJN para entender en los asuntos
concernientes a embajadores, ministros plenipotenciarios, etc., es exclusiva y excluyente, de tal manera que la misma
no puede prorrogarse. Por ello, la incompetencia del tribunal debe declararse de oficio en cualquier estado del juicio.
El Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto informa si una persona revista o no carcter diplomtico. El tribunal
debe trasladar al Ministerio la demanda contra un diplomtico para que aqul la haga saber al representante de la
Nacin cuyo diplomtico ha sido demandado; luego, la representacin someter expresamente a su diplomtico a la
jurisdiccin arg, o mantiene expresa o tcitamente su privilegio de exencin de aqulla.
Con respecto al los Estados extranjeros, estn en pugna dos doctrinas: la tradicional, de la exencin incondicional del
Estado extranjero, y la modernista, de la exencin condicional.
La teora tradicional de la exencin incondicional remonta al principio de DIPb: "per in perem non habet imperium" (el
igual no ejerce autoridad sobre el igual), y deriva de l que ningn Estado puede someter a sus tribunales a otro. Esta
tesis reinaba pacficamente en todo el mundo hasta el final de la 1 Guerra Mundial. Hasta entonces, slo en
contados casos haba un inters justiciable con respecto a un Estado extranjero, ya que todo el comercio se
desarrollaba entre personas particulares. Esta situacin cambia con el surgimiento del Estado ruso comunista, que
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tiene el monopolio del comercio exterior. Desde entonces, se suscitan numerosas controversias entre los particulares
exportadores o importadores no rusos y el Estado ruso como comprador y vendedor.
Enfocando esta situacin, se propone la tesis de la exencin condicional, que distingue, entre las reclamaciones
dirigidas contra el Estado extranjero, aquellas que se basan en actos que sta ha realizado como poder pblico (iure
imperii) y aquellas otras que enlazan a actos que el Estado extranjero llev a cabo como cualquier particular (i ure
gestionis); la exencin del Estado extranjero existe slo si la demanda estriba, en un acto iuris imperii de l, mientras
que se levanta si la accin descansa en un acto iure gestionis.
CLAUSULAS EXORBITANTES
La Arg haba adoptado la teora clsica en el art. 24 de la ley 13.998 del 29/IX/1950. Aunque dicha ley fue derogada
por el art. 67 del Dec-Ley 1285/58, este mismo Dec-Ley, convertido luego en ley de la Nacin en virtud de la ley
14.467, reproduce un precepto similar en su art. 24, inc. 1, prrafo 2. Pero con miras a la actitud de algunos tribunales
de Miln (Italia) en el caso "Franco Gronda", los cuales sometieron a la Nacin a los tribunales de la Pennsula
Apenina, el Dec-Ley 9015 del 9/X/1963 aade a la disposicin citada el siguiente prrafo (llamada "clusula Gronda"):
"Sin embargo, el Pod Ejec puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos
consignados en esta disposicin, por Dec debidamente fundado. En este caso, el Estado extranjero con respecto al
cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin arg. Si la declaracin del Pod Ejec limita la falta de
reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin arg se limitar tambin a los
mismos aspectos. El Pod Ejec declarar el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase
sus normas al efecto".
El Estado extranjero puede, por supuesto, renunciar a su exencin jurisdiccional, lo que hace, tanto cuando demanda
ante los tribunales extranjeros, como cuando demandado hace ante el tribunal alegaciones de cualquier tino que
fuese, inclusive aduciendo su exencin.
La CSJN, en el caso "Schuster c/Naciones Unidas", interpreta la presentacin ante un tribunal arg, aun alegando su
incompetencia, como sumisin a la jurisdiccin argentina, a no ser que estos mismos expresamente quisieran
someterse a ella.
RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EN DERECHO DE FAMILIA
Una sentencia extranjera de separacin debe reconocerse en la Rep si rene los requisitos que cualquier sentencia
extranjera firme cebe reunir para ser reconocida. Estos requisitos son formales, procesales y de fondo.
Los requisitos formales son los que condicionan la admisibilidad en la Arg de cualquier documento de extraa
jurisdiccin, y son la legalizacin del documento por el cnsul argentino, la autenticacin de la firma del cnsul por el
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto y, en su caso, la traduccin por el traductor pblico nacional.
Los procesales corresponden a la competencia internacional del juez extranjero segn las normas argentinas y la
citacin personal del demandado domiciliado o no en la argentina. Estos requisitos desean garantizar la existencia de
un debido proceso.
Los de fondo, consisten en la compatibilidad del contenido de la sentencia con nuestro orden pblico. En cuanto a la
jurisdiccin internacional hay que tener en cuenta que se les atribuyen a los jueces arg la exclusiva jurisdiccin si el
domicilio conyugal se halla en la argentina en momento de deducirse la demanda.
Otra es la situacin si una persona divorciada en el extranjero desea volver a casarse ante nuestros registros civiles.
En este supuesto, el problema que se plantea es el del reconocimiento o no de la sentencia extranjera de divorcio.
Ahora bien, ninguna sentencia extranjera, tenga el contenido que tuviere, es reconocida a secas en la Arg. La
sentencia, extranjera de divorcio debe cumplir, a fin de ser reconocida en el pas, los requisitos generales. Una
sentencia extranjera, en general, debe haber sido dictada en un debido proceso, y debe tener un contenido aceptable.
La exigencia del debido proceso comprende, a su vez, la jurisdiccin internacional del juez y la debida audiencia del
demandado. En este orden de ideas, hay que recordar que la Arg reclama la jurisdiccin exclusiva en materia
matrimonial, si el domicilio conyugal se halla en la Argentina al trabarse la litis.
En el supuesto de que la sentencia extranjera de divorcio cumpla con los requisitos formales (legalizacin,
autenticacin, traduccin) y los requisitos procesales generales (juez competente, citacin personal del demandado),
surge el problema de si ella, por decretar un divorcio, infringe el orden pblico arg. A este efecto, hay que distinguir
entre el caso en que el matrimonio divorciado se haba celebrado en la Arg o no. En la primera hiptesis, la sentencia
no debe ser reconocida. En la segunda, en principio, debe ser reconocida. En otras palabras, el orden pblico arg
slo es incompatible con el divorcio de matrimonios arg; en cambio, no se opone, en principio, al divorcio de
matrimonios extranjeros. Pero hay que tener en cuenta que a los matrimonios celebrados en la Arg, hay que
equiparar los matrimonios fraudulentamente celebrados en el extranjero
La sentencia extranjera de divorcio no infringe el orden pblico, si el matrimonio divorciado se celebr seriamente
fuera de la Arg, por el mero hecho de divorciarlo. Pero ello no significa que no lo infrinja por el modo de divorciarlo. En
este orden de ideas, hay que traer a capitulo la distincin entre dos sistemas de divorcio que hallamos en el Derecho
Comparador divorcio-castigo y divorcio-remedio.
El sistema del divorcio-castigo concibe el divorcio como un castigo que se impone a un cnyuge culpable; nada obsta
a que simultnea o posteriormente se imponga al otro cnyuge el mismo castigo. Las causas del divorcio castigo son,
por ende, siempre infracciones: adulterio, malos tratos, tentativa de conyugicidio, crueldad mental, etc. El sistema del
divorcio-remedio", en cambio, considera el divorcio como una medicina contra un matrimonio enfermo. No interesa si
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hay una persona a la que se puede culpar por el desequilibrio del matrimonio. Desde este ngulo visual se admiten
causas, como incompatibilidad de caracteres, repudio de un cnyuge por otro sin indicacin de causas, mutuo
acuerdo, etc. Un pas que adopta el sistema del divorcio-castigo reputa como contrario a su orden pblico el sistema
del divorcio-remedio;
La Argentina tena tradicionalmente el sistema del castigo, postura que fue cambiando por el trascurso del tiempo.
JURISDICCION EXCLUSIVA
En la rbita de los Tratados de Montevideo la jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del
domicilio conyugal.
La jurisdiccin en asuntos matrimoniales que afectan bienes, entienden los jueces del lugar en que los bienes se
encuentran.
En materia de medidas urgentes, adems de la jurisdiccin principal del domicilio conyugal existe una jurisdiccin
concurrente radicada en el lugar de la residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Prescindiendo de la obra del tratado de Montevideo, los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin
internacional para asuntos matrimoniales personales, como por ej., acciones de nulidad, de separacin y divorcios si
los hubiera, si el domicilio conyugal se hallara en la argentina al momento de iniciarse la litis.
CONCLUSIONES
Por lo tanto, si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras
matrimoniales, aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si emanan de los tribunales
del pas donde el matrimonio se celebro.
Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional si el matrimonio se celebro en
la repblica pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el extranjero.

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