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El artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional establece que se pueden conceder medidas cautelares
y de suspensin del acto violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y cumplimiento, sin
transgredir lo establecido en el primer prrafo del artculo 3 de este Cdigo. Asimismo, establece que,
para poder otorgarse medidas cautelares, estas deben reunir determinados requisitos para su
procedencia, como la apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea
adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin.
Pero adems de estos requisitos contemplados en la norma procesal, algunos jueces solicitan como
requisito la llamada contra cautela, que en trminos conceptuales es una garanta con la cual se
busca salvaguardar los intereses de terceros en la eventualidad de que, otorgada la suspensin del
acto, finalmente resulte un fallo desfavorable para el recurrente.
El ltimo prrafo del mismo artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional seala textualmente lo
siguiente:
() En todo lo no previsto expresamente en el presente Cdigo, ser de aplicacin supletoria lo
dispuesto en el Ttulo IV de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos
618, 621, 630, 636 y 642 al 6726(Subrayado agregado).
Siguiendo la regla, y en aplicacin del principio procesal constitucional de subsidiariedad, cuando se
solicite una medida cautelar en un proceso constitucional de amparo, debera de aplicarse lo dispuesto
en el artculo 610 del Cdigo Procesal Civil, al no estar este dentro de las excepciones del ltimo prrafo
del artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional. Aparentemente, esta sera la interpretacin literal
que se le hara al ltimo prrafo del artculo 15; es decir, cuando una persona solicite una medida
cautelar en un proceso de amparo, adems de cumplir con los requisitos establecidos en la norma
procesal ste tendr que ofrecer una contra cautela. Entonces, es un requisito de procedibilidad
ofrecer contra cautela en las medidas cautelares en un proceso de amparo?
Para responder esta interrogante, primero es necesario entender al Cdigo Procesal Constitucional
como la concretizacin de la Constitucin (1), lo que impone una interpretacin finalista de este
cuerpo normativo desde la Constitucin. En ese sentido, las exigencias de las formas procesales en las
medidas cautelares deben adecuarse a los principios constitucionales III y II del Cdigo Procesal
Constitucional. Segn ello, se convierte en una obligacin del juez constitucional la de adecuar la
exigencia de las formalidades del proceso civil cautelar, al logro de los fines de los procesos
constitucionales (artculo III, Cdigo Procesal Constitucional), los cuales son: garantizar la primaca de
la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales (artculo II, Cdigo Procesal
Constitucional).
Esta naturaleza instrumental del derecho procesal constitucional respecto a estos principios, tiene
como consecuencia que la aplicacin del Cdigo adquiera una particularidad tanto en la interpretacin
de sus normas como en su integracin (2):
La interpretacin de las disposiciones del Cdigo Procesal Constitucional debe efectuarse orientndose
hacia una optimizacin o realizacin de los citados principios constitucionales materiales; en particular,
cuando se est ante una pluralidad de interpretaciones se debe preferir aquella que los optimice de
mejor forma.
La integracin de los vacos normativos del Cdigo Procesal Constitucional, debe efectuarse en
atencin a la finalidad de los procesos constitucionales enunciada en el artculo II del Ttulo Preliminar
y los arts. 1 y 75, de dicho Cdigo. Desde esta perspectiva es que debe interpretarse el artculo X del
mismo cuerpo normativo.
La integracin de los vacos del Cdigo Procesal Constitucional est prevista en su Ttulo Preliminar,
artculo X, en los siguientes trminos:
En caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de aplicacin supletoria los Cdigos Procesales
afines a la materia discutida, siempre que no contradigan los fines de los procesos constitucionales y
los ayuden a su mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el Juez podr recurrir
a la jurisprudencia, a los principios generales del derecho procesal y a la doctrina. De acuerdo a esta
disposicin, la integracin del Cdigo Procesal Constitucional a travs de la aplicacin analgica del
resto de regulaciones procesales ordinarias afines, est siempre condicionada a su compatibilidad o
adecuacin a los mencionados fines y, adems, a que los concretice y optimice (ayuden a su mejor