En un proceso de otorgamiento de escritura, puede discutirse la validez del acto

jurdico?

Nuestra jurisprudencia no ha tenido mayores problemas en advertir la verdadera

finalidad del proceso de otorgamiento de escritura pblica, cual es formalizar la
celebracin de un acto jurdico y no la discusin sobre la validez o eficacia del acto
jurdico, ni mucho menos la transmisin de la propiedad, la entrega del bien o cualquier
otro tipo de prestacin que las partes deban cumplir.
El presente artculo aborda aspectos jurisprudenciales en torno a que es viable
sostener que en los procesos sumarsimos de escritura pblica es posible discutir la
validez del acto jurdico contenido en el contrato materia de formalizacin
El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar una mayor
seguridad a la celebracin del acto jurdico, brindndole solemnidad o formalidad
revestida de garantas1
En el proceso de otorgamiento de escritura pblica solamente se busca revestir de
determinada formalidad el acto jurdico, no discutindose en esta va los requisitos para
su validez, de all que se sustancia en la va sumarsima. El hecho de que en un proceso
judicial se pretenda el otorgamiento de una escritura pblica no impide que en otro
proceso se pretenda declarar la invalidez del acto jurdico contenido en dicho instrumento,
pues entre ambas pretensiones no existe identidad de petitorios, lo que ha de
sustanciarse en va de conocimiento2
El Otorgamiento de Escritura Pblica constituye una formalidad del contrato de
compraventa, por tanto, este acto no tendra existencia jurdica sin la existencia previa, en
el caso de autos, del contrato de compraventa y siendo petitorio del proceso principal la
Nulidad Absoluta de la Escritura Pblica de traslacin de dominio, del acto jurdico que lo
contiene, nulidad y cancelacin ante la Oficina Registral y Reivindicacin y Entrega
Material de parte del predio, carece de asidero lo alegado por la recurrente en el sentido

1 Cas. N 2069-2001-Arequipa, 03/07/2002

2 Cas. N 2952-2003-Lima, El Peruano, 31/03/2005

que se ha demandado la nulidad de la Escritura Pblica de Compraventa y no la nulidad

de la minuta que le dio origen3

As pues, en el mbito funcional se seala que con la escritura pblica se va a

obtener un pleno efecto erga omnes: Cuando el propietario con el ttulo respectivo desee
una mayor formalizacin del mismo y obtenga un pleno efecto erga omnes, peticionar
entonces el Otorgamiento de la Escritura Pblica correspondiente, de conformidad con los
artculos 1412 y 1549 del Cdigo Civil ()4
Adems de ello, ya sea de forma funcional cuando se emite la escritura pblica por
el notario o juez de paz, o en situaciones patolgicas en procesos sumarsimos, el
funcionario que formaliza verifica otras situaciones que a veces normalmente no se
verifican en los contratos privados.

En un proceso de otorgamiento de escritura pblica resulta imprescindible

acreditar el extremo referido a los lmites y linderos del inmueble. Sin embargo, a fin de
concretar los fines de la actividad probatoria, y a falta de aportacin de parte, el Juez
cuenta con la facultad de ordenar la actuacin de medios probatorios adicionales. Por lo
tanto, si bien no existieron pruebas tales como la presentacin del asiento registral del
bien, una inspeccin judicial o algn otro peritaje, para determinar la ubicacin y linderos

3 Cas. N 795-2000-Junn, 20/03/2002

4 Lo que brinda la escritura como medio de formalizacin, es una mayor
oponibilidad frente a derechos que no se hayan formalizado. Tmese en cuenta
lo regulado en el 1135 del Cdigo Civil: Cuando el bien es inmueble y
concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha obligado a
entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido
primeramente inscrito o, en defecto de inscripcin, al acreedor cuyo ttulo sea
de fecha anterior. Se prefiere, en este ltimo caso, el ttulo que conste de
documento de fecha cierta ms antigua.

del inmueble, dichos medios probatorios debern actuarse de oficio a fin de individualizar
el inmueble.5
PROCESO SUMARSIMO

En su versin original el Art. 1412 sealaba: Si por mandato de la ley o por

convenio debe otorgarse escritura pblica o cumplirse otro requisito que no revista la
forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes por escrito bajo sancin
de nulidad, stas pueden compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida.

El Cdigo Procesal Civil promulgado mediante Decreto Legislativo No. 768,

publicado el 4 de marzo de 1992, agreg: La pretensin se tramita como proceso
sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo,
en cuyo caso se sigue el trmite del proceso correspondiente.

Dada la existencia y validez del contrato, el Cdigo precis que la formalizacin

debe otorgarse en un proceso sumarsimo (Art. 546 y ss. del Cdigo Procesal) salvo en
los casos en el que el ttulo tenga la calidad de ejecutivo, en los cuales se regulan por
distinta regla como lo regula el Cdigo Procesal Civil:

Artculo 709.- Obligacin de Formalizar

Cuando el ttulo contenga obligacin de formalizar un documento, el Juez mandar

que el ejecutado cumpla su obligacin dentro del plazo de tres das.

5 CAS 1998-2003- ICA

Vencido el plazo sin que se formule contradiccin o resuelta sta declarndose

infundada, el Juez ordenar al ejecutado cumpla con el mandato ejecutivo, bajo
apercibimiento de hacerlo en su nombre.

Ahora bien, existe discrepancia de criterios al momento de evaluar el ttulo formal

que contiene el contrato, toda vez que para algunos jueces dado que nos encontramos en
un proceso sumarsimo no se puede analizar la validez del negocio jurdico.

El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar mayor

formalidad al acto celebrado por las partes en l intervinientes cuando as resulte de la ley
o el convenio de las partes, sin que corresponda discutir en su interior aspectos
relativos a su validez, ms all de los que puedan resultar evidentes o de fcil
comprobacin, como tampoco aquellos referidos al pago o la transferencia efectiva de un
derecho real o a su oposicin frente a terceros ajenos al acto. (El subrayado es nuestro).6
En cambio, segn lo sealado en el Pleno Jurisdiccional Nacional Civil y Procesal
Civil celebrado en la ciudad de Arequipa los das 16 y 17 de octubre de 2015, se acord:

Si es posible analizar la validez del acto jurdico en los procesos de otorgamiento

de escritura pblica, ya que el juzgador no puede dejar de advertir o merituar el
documento que sirve de sustento de la pretensin, esto es, no puede ni debe dejar de
verificar si el mismo adolece de un defecto evidente o de fcil comprobacin que vicie el
acto jurdico. No es posible jurdicamente disponer la formalizacin de un acto jurdico
invlido.

Una situacin normal en los linderos del Art. 1412 es que se presenten minutas,
las cuales no fueron suscritas por los deudores al momento de querer elevarlas a
escritura pblica.
6 Cas. N 1628-2007- LIMA del 15 de noviembre de 2007 publicado el 30 de
junio de 2008.

Dado que ya existe y es vlido el contrato, adems que hay evidencia que se
solicit su ingreso al minutario del notario, no hay mayor dificultad para pretender la
formalizacin del negocio.

Pero no todos los casos son as. Tngase en cuenta que el documento formal
puede haberse quedado en documento privado, no causando conviccin en el
magistrado.

La falta de fehaciencia a que alude el Colegiado Superior debe ser entendida en

el sentido que tal documento no le causa conviccin sobre su contenido, debido a que
solo consta en copia simple, esto es, sin certificacin de firmas de los supuestos
otorgantes. Esta conclusin est plenamente justificada en virtud de la facultad que
concede al artculo 197 del Cdigo Procesal Civil a la magistratura; es decir, la Sala
utilizando su sana crtica y valorando el documento conjuntamente con otras
consideraciones como la conducta del actor (ntese que tambin ha reparado en la falta
de probidad del actor que al inicio del proceso de otorgamiento de escritura pblica hizo
notificar a la demandada en un domicilio que no le corresponda y adems, false la
verdad cuando manifest que haba requerido verbalmente a la parte demandada para
que cumpla con otorgar la escritura pblica, cuando sta haba fallecido el doce de
diciembre de mil novecientos noventa y ocho) y el anlisis de los testimonios de los
testigos, ha concluido que el documento en mencin no le causa conviccin.7
Otros casos son en los cuales no existe ttulo, sin embargo en el recibo de pago se
coloca que el pago de la armada corresponde a cuenta, por ejemplo, de la transferencia
de propiedad del predio determinado restando una cantidad determinada.

7 CAS. N 939-2014 LIMA

Siendo que estos recibos son emitidos y suscritos por el vendedor, consideramos
que s pueden ser materia de formalizacin, pero su acreditacin no puede realizarse en
un proceso sumarsimo, sino en va de conocimiento.

De igual forma, en los casos en los cuales se cuestione la invalidez del acto, no
podr cuestionarse en el mismo proceso sumarsimo, sino en va de conocimiento:

En el proceso de otorgamiento de escritura pblica solamente se busca revestir

de determinada formalidad el acto jurdico, no discutindose en esta va los requisitos
para su validez, de all que se sustancia en la va sumarsima. El hecho de que en un
proceso judicial se pretenda el otorgamiento de una escritura pblica no impide que en
otro proceso se pretenda declarar la invalidez del acto jurdico contenido en dicho
instrumento, pues entre ambas pretensiones no existe identidad de petitorios, lo que ha
de sustanciarse en va de conocimiento.8

CONCLUSIONES
Es viable discutir la validez del acto jurdico en el contrato materia de
formalizacin, dado que no es posible jurdicamente disponer la formalizacin de un acto
jurdico invlido.
Si se advierte que en el desarrollo del proceso de escritura pblica se presentan
alegaciones de que el acto jurdico est incurso en causal de invalidez, entonces el
rgano jurisdiccional debe declarar improcedente la demanda, a efectos de que se
interponga el correspondiente proceso de invalidez.
En tales casos la demanda debe ser declarada improcedente, debiendo
previamente resolverse la validez del acto jurdico en un proceso a efectos de que no se
lesione los derechos del justiciable
8 EXP 2952-2003- LIMA

BIBLIOGRAFIA

GUTIRREZ CAMACHO, Wlter. 2006. Derecho de exigir el cumplimiento de la

formalidad en Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas. Lima: Gaceta
Jurdica Editores

GIMNEZ ARNAU, Enrique. Derecho Notarial, EUNSA, Pamplona 1976, pg. 801.

GONZALES BARRON, Gunther. Derecho Registral y Notarial, JURISTA EDITORES

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MORA VARGAS, Hernn. Manual de Derecho Notarial, Tomo I.