Comentarios generales sobre el proyecto de codigo de responsabilidad
penal adolescente (CRIA) El contexto cna y leyes represivas de periodo
anterior Con el cdigo de la niez y la adolescencia Uruguay comenz un proceso de adecuacin legislativa a los estndares internacionales. Si bien el CNA presentaba algunas deficiencias, era mejor que la legislacin de 1934. Entre ellas el captulo de derechos y garantas en los procedimientos con adolescentes infractores, tena elementos que tomaban del derecho comparado buenas herramientas. Sin embargo esas garantas presentes en el cdigo comienzan a ceder en primer trmino con la ley de procedimientos policiales que elimina un plazo fundamental, como el de las dos horas como mximo en la sede policial. En el ltimo periodo el embate fue ms fuerte, se criminalizo figuras que el CNA con criterio de poltica criminal haba decriminalizado, se plantearon mnimos de privacin de libertad de un ao, sin posibilidad de revisin de la sancin, se aument la prisin preventiva (cautelar) de 60 a 90 das, se plante el elevar de oficio a penal la situacin de los padres para responsabilizarlos por los delitos de sus hijos (ha tenido como resultado en su mayora a madres presas), se plante un proceso abreviado y el mantenimiento de los antecedentes, entre otros aspectos preocupantes y que han vuelto dura la respuesta en la materia. Es decir se concentr la criminalizacin sobre los adolescentes, tal como ocurri en los 90 sobre los adultos, provocando un hacinamiento y deterioro de las condiciones de detencin, junto a episodios repetidos de tortura y malos tratos. Necesidad de discutir una ley de responsabilidad penal adolescente Es necesario avanzar en una ley penal adolescente, pero ello no debe nunca significar un retroceso en las pocas buenas cosas que el CNA posee. Y ello porque la respuesta penal en esta rea tiene una caracterstica ineludible y es que debe ser ESPECFICA, es decir reconocer que estamos frente a un sujeto diferente al adulto. Tal cuestin es recogida por la Convencin sobre los Derecho del Nio en dos cuestiones centrales que invierten el esquema clsico de respuesta penal y est en sus artculos 37 y 40. All se indica que la privacin de libertad debe ser excepcional y por el menor tiempo posible, reconociendo de esa forma por primera vez en un tratado que la crcel ms que un bien supone un mal que hay que contener y por otro que el recurrir a procedimientos judiciales debera ser una opcin en lo posible evitable. Para ellos se propone recurrir a un catlogo ms amplio de respuestas no penales para abordar el fenmeno de las infracciones de los adolescentes a la ley penal que tengan como norte lo educativo y el vnculo con la comunidad. En nuestro pas nunca llegamos a ese punto, la opcin ha sido siempre la crcel tal como se plantea desde la legislacin y tambin de las decisiones judiciales que privilegian esta sancin. El camino uruguayo de criminalizacin es malo As lo ha indicado el comit de los derechos del nio de naciones unidas a Uruguay en su ltimo informe de Observaciones y recomendaciones donde indica: "69. El Comit est preocupado por la creciente percepcin social de que la delincuencia juvenil ha ido en aumento en el Estado parte, que no se basa en los datos oficiales, pero ha dado lugar a diversas reformas del Cdigo de la Niez y la Adolescencia que no estn en consonancia con la Convencin, en particular: a) El establecimiento de un nuevo Registro Nacional de Antecedentes Penales para los adolescentes en conflicto con la ley, que permite la conservacin de los antecedentes penales cuando los adolescentes han sido condenados por determinados
delitos; b) La tipificacin como delito de la tentativa de hurto en la Ley No
18.777 sobre Adolescentes Infractores de la Ley Penal, de julio de 2011; c) La prolongacin de la duracin de la prisin preventiva de 60 a 90 das; d) Los cambios en la clasificacin de determinados delitos graves, que pasan a considerarse delitos muy graves, lo cual tiene efectos negativos, en especial en la prisin preventiva obligatoria. 70. El Comit recomienda al Estado parte que adopte todas las medidas necesarias para velar por que su legislacin est en plena conformidad con los principios y disposiciones de la Convencin y, con ese fin, derogue las recientes enmiendas al Cdigo de la Niez y la Adolescencia relativas a la administracin de la justicia juvenil que restringen las salvaguardias consagradas en los artculos 37 y 40 de la Convencin. 71. El Comit expresa tambin su preocupacin por: a) La ausencia de un sistema especializado de justicia juvenil a nivel nacional; b) El excesivo recurso a la privacin de libertad, tanto como medida preventiva como punitiva, y la prolongacin de la duracin de la prisin preventiva; c) El escaso uso de las medidas alternativas a la privacin de libertad; d) La falta de programas de recuperacin y reintegracin social para los nios. 72. De conformidad con su recomendacin anterior (CRC/C/URY/CO/2, prr. 68), su observacin general No 10 (2007) sobre los derechos del nio en la justicia de menores y otras normas pertinentes, el Comit insta al Estado parte a que: a) Establezca con prontitud tribunales de justicia juvenil y procedimientos especializados dotados de suficientes recursos humanos, tcnicos y financieros, designe jueces especializados en menores y garantice que estos jueces reciban una educacin y formacin adecuadas; b) Promueva medidas sustitutivas de la privacin de libertad, como la remisin a procedimientos extrajudiciales, la libertad vigilada, la mediacin, el apoyo psicosocial y los servicios a la comunidad, siempre que sea posible, y vele por que la privacin de la libertad sea la medida de ltimo recurso, tenga la duracin ms breve posible y se revise peridicamente con miras a su levantamiento; c) En los casos en que la privacin de libertad sea inevitable, vele por que las condiciones de reclusin se ajusten a las normas internacionales, entre otras cosas en lo que respecta al acceso a la educacin y a los servicios de salud; d) Adopte medidas eficaces encaminadas a la recuperacin y reintegracin social de los nios en conflicto con la ley. 73. A tal efecto, el Comit recomienda al Estado parte que haga uso de los instrumentos de asistencia tcnica elaborados por el Grupo Interinstitucional sobre Justicia Juvenil y sus miembros, entre los que se encuentran la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, el UNICEF, la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito y diversas ONG, y solicite a los miembros del Grupo asistencia tcnica en la esfera de la justicia juvenil." Las deficiencias del CRIA El proyecto presentado en la anterior legislatura conocido como CRIA no se inscribe en la lnea de lo que Uruguay debera estar discutiendo en la materia. No es un proyecto que se inscriba en una respuesta penal especfica que reconozca las peculiaridades de la edad del adolescente. Tal punto se ve a lo largo de todo el texto. Explicitaremos algunos de ellas en las lneas siguientes. a- No es un cdigo penal adolescente, porque sigue utilizando el criterio de tipificacin delegada al Cdigo Penal adulto. Es decir utiliza toda la tipificacin prevista en una legislacin que no reconoce sus peculiaridades. Lo avanzado en teora del delito y de la pena en la materia
especfica indica que debe reconocerse este aspecto sustancial para
desarrollar toda su estructura. Por ejemplo no es lo mismo recurrir al elemento asociativo para castigar una modalidad de delito en adultos -asociacin para delinquirque en adolescentes, en donde el andar en grupos, el ser gregarios es una caracterstica que lo define como tal. Sin pretender agotar los ejemplos tambin es pertinente analizarlo desde la perspectiva de los delitos que imponen una regla de conducta - delitos de omisin-, sera un desconocimiento tremendo de la dimensin sicosocial, reclamarle por conductas que no mereceran por lo menos la menor duda desde la psicologa evolutiva, que no son plausibles de reclamo a adolescentes. Por lo que lo que propone el CRIA es un continuo del derecho penal adulto y por lo tanto no avanza en construir una respuesta penal especfica. b- Elevar las penas de 5 a 10 aos es a todas luces un exceso. El proyecto apuesta exclusivamente a la respuesta a travs del encierro, cuando la experiencia internacional esta marcando que son las penas no privativas de libertad las que realmente contribuyen a reducir los niveles de violencia en la materia. La media internacional indica que las tasas de reincidencia en la materia, cuando se implementan penas no privativas de libertad rondan el 20% cuando en la privacin de libertad esta ronda el 70%. Asimismo el plazo planteado parte de un concepto equivocado, como el de que la dimensin tempo-espacial vivida por los adolescentes es igual a la del adulto. Y eso terminantemente es un error en trminos de subjetividad pero tambin de vida realmente vivida. c- El CRIA tiene un gran llamador, como lo es la cuestin del acusatorio, pero reitera el mismo error del proceso previsto por el CNA, y es que recurre al proceso establecido en el Cdigo General del Proceso. Este instrumento est previsto para regular otro tipo de procedimientos judiciales en donde no est en juego la libertad, por lo que no es una herramienta idnea para un proceso de estas caractersticas. Para graficarlo vemoslo con un ejemplo, los plazos. un adolescente al que decretan su libertad un da viernes, saldr efectivamente en libertad el lunes siguiente, pues en el proceso que regula el cgp la comunicaciones se cuentan en das hbiles, por lo que hoy la experiencia forense est plagada de ejemplos como este en donde el debate se da entre lo burocrtico y la libertad del sujeto. Pero adems no crea oficinas que avanzan en la profesionalizacin de la materia tal como se indica en la exposicin de motivos. Basta ver que lo nico especializado siguen siendo los juzgados de adolescentes de Montevideo. Algunas facultades como el desistimiento del proceso estarn en manos de fiscales civiles. d- El CRIA habilita la declaracin en sede policial del adolescente, sin presencia de defensa y con la participacin de un funcionario de Ministerio Publico, no aclara si ese funcionario debe ser fiscal. Hay todo un apartado sobre indagatoria preliminar en que la instruccin queda en manos de la fiscala, sin posibilidades de que esa actividad tenga participacin de la defensa. eEs preocupante por lo menos desde la perspectiva de la igualdad de armas que el proyecto prevea recursos para la fiscala y la creacin de tribunales de apelaciones, pero se siga menospreciando la actividad de la defensa, componente central en un contradictorio que se preocupe por las garantas de la persona. f- Sin nimo de agotar la lista de deficiencias del proyecto en el CNA se exclua la persecucin de las faltas al establecer que los delitos se dividan en graves y gravsimos. En el proyecto esta opcin se descarta
incluyendo a las faltas e inclusive yendo ms all cuando incorpora a los
crmenes. Debemos indicar que los crmenes estn previstos en la ley 18026 que incorpora el Estatuto de Roma a nuestra legislacin y son aquellas violaciones a los derechos humanos como tortura y genocidio, que nicamente pueden ser realizados por agentes del estado.