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28/10/2014

TST - ARR - 125300-74.2009.5.15.0046 - Data de publicao: 31/10/2012 07:00:00

ACRDO
(Ac. 3 Turma)
GMALB/mjsr/scm/AB/np
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA. RECURSO DE REVISTA DESCABIMENTO. VNCULO DE EMPREGO. Quando o acolhimento das
arguies da parte depender, antes, do revolvimento de fatos
e provas - iniciativa infensa ao recurso de revista (Smula
126/TST) -, impossvel se faz o processamento do apelo.
Agravo de instrumento conhecido e desprovido. II - RECURSO
DE REVISTA DO RECLAMANTE. INDENIZAO POR DANO MORAL.
AUSNCIA DE ANOTAO DO CONTRATO NA CTPS. O quadro descrito
no acrdo regional permite concluir pela existncia de dano
moral, em face da inobservncia, pelo empregador, do direito
primordial do trabalhador de ter o seu contrato de emprego
anotado em carteira de trabalho e previdncia social, que
lhe possibilita o acesso aos benefcios assegurados somente
queles
formalmente
registrados.
Recurso
de
revista
conhecido e provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Recurso
de
Revista
com
Agravo
n
TST-ARR-12530074.2009.5.15.0046, em que Agravante e Recorrida PIA
COMRCIO DE VECULOS LTDA. e Agravado e Recorrente FRANCISCO
PERES.
O Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, pelo acrdo de fls.
226/228v, negou provimento ao apelo patronal e deu provimento ao recurso da reclamante.
Opostos embargos de declarao pela reclamada, foram rejeitados a fls.
237/237v.
Inconformadas, as partes interpuseram recurso de revista, pelas razes de
fls. 499/503-PE e 505/525-PE, com fulcro nas alneas "a" e "c" do art. 896 da CLT.
Apenas o apelo do reclamante foi admitido pelo
despacho de fls. 533/535-PE.
551/563-PE).

A reclamada interps agravo de instrumento (fls.

Contraminuta e contrarrazes, em pea nica, a fls. 572/576-PE, pelo


reclamante, e contrarrazes a fls. 539/549-PE, pela reclamada.
Os autos no foram encaminhados ao d. Ministrio Pblico do Trabalho
(RI/TST, art. 83).
o relatrio.
V O T O
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA.
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ADMISSIBILIDADE.
Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de
admissibilidade, conheo do agravo de instrumento.
MRITO.
A anlise do processamento do recurso de revista
fica restrita aos temas focalizados nas razes do agravo de
instrumento, espectro de devolutividade fixado pela parte.
VNCULO DE EMPREGO.
O Eg. TRT deu provimento ao recurso ordinrio do
reclamante, nos seguintes termos (fls. 168/168v):
"O reclamante aponta incorreta valorao da prova dos autos, insistindo no
reconhecimento do vnculo empregatcio e consectrios, ao argumento de que no
houve trabalho autnomo, tampouco avulso (como alegado em defesa), tendo se
ativado na atividade-fim da empresa, com subordinao.
Em que pesem os fundamentos esposados na origem, prospera a insurgncia
obreira.
Quanto distribuio do nus da prova, tendo a reclamada apresentado fato
modificativo do direito vindicado pelo autor (qual seja, a prestao de servios de
'modo autnomo e eventual'), atraiu para si o nus de comprov-lo, a teor dos artigos
333, inciso II, do CPC e 818 da CLT.
A distino entre o autnomo e o empregado sempre de difcil abordagem, uma
vez que vrios so os pontos comuns entre ambas as modalidades de contratao.
No caso, as testemunhas obreiras ouvidas s fls. 124/125 pouco souberam informar
acerca da natureza da existncia de efetiva subordinao na relao havida entre as
partes, j que no sabiam se o autor poderia se recusar a realizar as viagens
solicitadas, assim como se poderia sair antecipadamente quando no havia mais
viagens a realizar ou faltar sem justificar a ausncia.
E, ainda que o prprio reclamante tenha afirmado que '... se no fosse trabalhar
determinado dia precisava justificar no dia seguinte; que no existia punio quando
deixava de comparecer; que 'propriamente' no poderia faltar sem justificar...'; que no
era exigncia da empresa que justificasse as faltas, mas fazia isto porque queria; que
poderia ir para sua casa, se no tivesse nenhuma viagem aps as 15 h.' (fls. 123),
sinalizando para certa 'autonomia', no se pode olvidar as peculiaridades do caso em
estudo.
Ora, as funes desempenhadas pelo reclamante (motorista) eram essenciais
atividade econmica da empresa (compra e venda de automveis - fls. 143), sendo
certo que ele realizava o deslocamento dos veculos entre as diversas lojas da mesma
rede.
Tambm no h falar-se em 'eventualidade', uma vez que todas testemunhas
confirmaram que tais viagens eram cotidianas, assim como o comparecimento do
autor. A onerosidade inconteste, sendo que o trabalhador recebia conforme as
viagens realizadas.
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Desse modo, foroso concluir que os traos de autonomia confirmados pelo


reclamante, por si ss, no tm o condo de afastar o reconhecimento do vnculo
empregatcio.
Com respeito sentena recorrida, tenho que a prova produzida nos autos ampara
a pretenso obreira, havendo que ser reconhecido o liame empregatcio no perodo de
20/03/2007 a 10/11/2009.
Tendo em vista o reconhecimento do vnculo empregatcio, determino o retorno
dos autos Origem, para a apreciao dos demais pedidos formulados na inicial e no
respectivo aditamento.
Dou provimento".
A reclamada indica violao dos arts. 2 e 3 da
CLT. Colaciona um aresto.
Com base nos elementos de prova dos autos, o
Regional detectou a presena dos requisitos necessrios
configurao da relao de emprego.
Assim, diante do contexto ftico descrito no
acrdo, no se faz potencial a alegada afronta aos
preceitos evocados no apelo.
Por outro lado, eventual reforma do acrdo
demandaria o reexame de fatos e provas, intento vedado pela
diretriz da Smula 126/TST.
Inespecfico o aresto ofertado a cotejo, porque
trata de deciso prolatada luz da realidade ftica dos
respectivos autos (Smula 296 do TST).
Mantenho o r. despacho agravado.
Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de
instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento.
II - RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE.
Tempestivo o recurso (fls. 230 e 499-PE) e regular a representao (fl. 10),
esto preenchidos os pressupostos genricos de admissibilidade.
1 - INDENIZAO POR DANO MORAL. AUSNCIA DE
ANOTAO DO CONTRATO NA CTPS.
- CONHECIMENTO.
O Regional deu provimento ao apelo patronal, sob os seguintes fundamentos
(fl. 228):
"Insurge-se a r contra o deferimento de indenizao por danos morais decorrentes da
ausncia de registro em CTPS, porquanto no demonstrado prejuzo de ordem moral,
sendo controvertida a existncia da relao empregatcia e o suposto ilcito trabalhista.
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Tem razo.
Para a configurao do dano previsto no artigo 186 do Cdigo Civil, necessrio o
preenchimento de quatro requisitos essenciais: ao ou omisso, culpa ou dolo, dano e
nexo de causalidade, sendo que este ltimo refere-se a elementos objetivos, constantes na
ao ou omisso do sujeito, atentatrio ao direito alheio, que produza dano moral ou
material.
Diante do reconhecimento do vnculo empregatcio, emerge a ilicitude da conduta
patronal.
Todavia, com respeito ao posicionamento esposado na origem, no cabvel reparao
civil apenas em face da ausncia do registro do contrato na CTPS do trabalhador.
certo que o fato pode ter causado dissabores ao trabalhador que no podia comprovar
perante terceiros a existncia do vnculo de emprego, todavia, a irregularidade em tela, por
si s, no justifica indenizao por dano moral ou material. A ofensa moral no decorre
dos atos ordinrios do cotidiano, mas sim, das condutas excepcionais que revestidas de
m-f impliquem sofrimento moral.
Por no restar evidenciada a exposio do autor a situao vexatria que lhe ocasionasse
o desrespeito necessrio para a configurao do dano moral, no h falar-se em pagamento
de indenizao sob tal ttulo.
Reformo".
Insurge-se o reclamante, indicando ofensa aos arts. 5, V e X, da
Constituio Federal, 47 da CLT, 186 e 927 do CCB e 297, 4, do CPC. Colaciona
arestos.
O paradigma de fl. 501-PE, do TRT da 6 Regio,
autoriza o conhecimento da revista, porque sufraga tese
oposta do Regional, no sentido de que devida a
indenizao por dano moral em decorrncia da falta de
anotao do contrato de trabalho na CTPS do empregado.
Conheo, por divergncia jurisprudencial.
1.2 - MRITO.
Discute-se, nos presentes autos, a configurao ou
no de dano moral, pela inobservncia do dever patronal de
registrar o empregado.
Nos termos do art. 13 da CLT, "a Carteira de Trabalho e
Previdncia Social obrigatria para o exerccio de qualquer emprego, inclusive de
natureza rural, ainda que em carter temporrio, e para o exerccio por conta prpria de
atividade profissional remunerada".
Preceitua o art. 29 do mesmo Diploma que "a Carteira de
Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo pelo
trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para
nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais,
se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme
instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho".
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Dvidas no pairam sobre a conduta ilegal da r.


Resta saber se tal atitude enseja o pagamento de indenizao
por dano moral.
A expresso "dano" denota prejuzo, destruio,
subtrao, ofensa, leso a bem juridicamente tutelado, assim
compreendido o conjunto de atributos patrimoniais ou morais
de uma pessoa, sendo passvel de materializao econmica.
O art. 1 da Declarao Universal dos Direitos
Humanos dispe que "todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e
direitos", devendo "agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade".
Desbravar o princpio da dignidade da pessoa
humana, em face dos contornos jurdicos que envolvem a
responsabilidade
pela
reparao,
configura
atividade
essencial para que se compreenda o perfeito alcance do
conceito de dano juridicamente relevante.
A dignidade consiste na percepo intrnseca de
cada ser humano a respeito dos direitos e obrigaes
inerentes convivncia em sociedade, sempre sob o foco das
condies
existenciais
mnimas
para
uma
participao
saudvel e ativa nos destinos escolhidos. indispensvel
atribuir pessoa humana o direito de desenhar os contornos
de sua participao na humanidade, desde que respeitadas as
regras soberanas da democracia e das liberdades individuais.
"A dignidade tem inegavelmente a funo de limite, tanto nas relaes
intersubjetivas, quanto nas relaes pblicas e coletiva. E tem uma funo de alicerar os
direitos fundamentais. Mas no tem apenas esta funo. Tem tambm a funo de
instrumentalizar o indivduo para que tenha e exera poder de fazer, de criar, de
transformar. A dignidade, como os direitos humanos em geral, tem um componente
utpico, voltado transformao da realidade. Tem caractersticas de princpio fundante,
porque informa todo o ordenamento e deve ser observada pelo legislador e pelo intrprete
do Direito. Mas tambm um direito e comporta pretenses que podem ser judicialmente
perseguidas, na perspectiva da garantia, ou do dever, encontrando expressa previso no
Direito Positivo"
(Thereza
Cristina
Gosdal,
Dignidade
do
trabalhador: um conceito construdo sob o paradigma do
trabalho decente e da honra, So Paulo: LTR, 2007, p. 49).
A realizao dessas escolhas atrai outro pilar da
dignidade da pessoa humana: a liberdade.
mediante a liberdade que o homem promove suas
escolhas, adota posturas, sonha, persegue projetos e
concretiza opinies. Contudo, o espectro de abrangncia das
liberdades individuais encontra limitao em outros direitos
fundamentais, tais como a honra, a vida privada, a
intimidade, a imagem.
Em uma sociedade que se pretende livre, justa e
solidria (CF, art. 3, I), incumbe ao empregador diligente,
sob a premissa da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1,
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III), promover o meio ambiente do trabalho saudvel, para


que o trabalhador possa executar as suas atividades com
liberdade, sob a gerncia da responsabilidade social.
Sobreleva notar que essas garantias, erigidas
categoria
de
direitos
fundamentais,
subsistem,
no
ordenamento
jurdico
brasileiro,
como
conquista
da
humanidade, razo pela qual auferiram proteo especial,
consistente em indenizao por dano moral decorrente de sua
violao.
Assim dispe o inciso V do art. 5 da Carta Magna:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem;"
Traduz-se, portanto, em leso a atributos ntimos
da pessoa, sobre os quais a personalidade moldada, de modo
a atingir valores juridicamente tutelados, cuja mensurao
econmica envolve critrios com embasamento objetivo, em
conjunto com os subjetivos, sobretudo quando no for
possvel aferir a extenso do dano, como, por exemplo, nos
casos de dano moral a pessoas privadas de capacidade de auto
compreenso.
Carlos Alberto Bittar conceitua danos morais como
sendo aqueles que "se traduzem em turbaes de nimo, em reaes
desagradveis, desconfortveis, ou constrangedoras, ou outras desse nvel, produzidas na
esfera do lesado" (Reparao Civil por Danos Morais, 2 Ed., So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1993, p.31).
Mauro Vasni Paroski, em Dano Moral e sua Reparao
no Direito do Trabalho, 2 Ed., 2008, Curitiba: Juru, p.
49, diz que "dano moral, em sentido amplo, a leso provocada por ato antijurdico
de outrem, sem a concordncia do lesado, a interesses ou bens imateriais deste, tutelados
pelo Direito, ensejando compensao pecuniria".
Alexandre Agra Belmonte, por sua vez, assevera que
"so danos morais as ofensas aos atributos fsicos, valorativos e psquicos ou intelectuais
da pessoa, suscetveis de gerar padecimentos sentimentais..." (Danos Morais no
Direito do Trabalho, 3 Ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2007,
p. 94).
Assim, so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado-se o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente
de sua violao (CF, art. 5, X). Aquele que viola direito e
causa dano a outrem obrigado a repar-lo (arts. 186, 187 e
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927 do Cdigo Civil).


Thereza Cristina Gosdal, em Dignidade do
Trabalhador: um conceito construdo sob o paradigma do
trabalho decente e da honra, So Paulo: LTR, 2007, p. 150,
afirma que " preciso recolocar-se o trabalhador no centro do Direito do Trabalho,
atribuindo a suas normas sentido e finalidade voltados para a proteo e servio da pessoa
humana. indispensvel atribuir-se ao trabalhador o direito a ser reconhecido como
proprietrio de sua fora de trabalho e detentor de direitos fundamentais, prprios de seu
pertencimento humanidade, de sua honra".
Nesse contexto, incumbe ao empregador respeitar a
conscincia do trabalhador, zelando pela sua sade mental e
liberdade de trabalho, sua intimidade e vida privada, sua
honra e imagem, abstendo-se de prticas que importem
exposio
do
empregado
a
situaes
humilhantes,
constrangedoras, ridculas, degradantes e vexatrias.
Este, o comando do art. 1, III, da Carta Magna,
que estampa o princpio da dignidade da pessoa humana como
fundamento da Repblica Federativa do Brasil.
A ausncia de anotao do contrato de trabalho,
alm de impedir o acesso do trabalhador aos benefcios
previdencirios, FGTS e a outros programas governamentais,
constitui
obstculo,
ainda,
para
abertura
de
conta,
credirio, referncias e etc. Impe sentimento de abandono,
clandestinidade e marginalizao, atingindo o reclamante,
sua famlia e a sociedade.
Com efeito, a atitude patronal de ocultar a relao
de emprego implica ilcito trabalhista, previdencirio, e
at mesmo penal, produzindo leses de natureza patrimonial
(satisfeitas em razo da condenao) e no-patrimonial,
diante da perturbao da sade mental, intimidade e vida
privada, honra e imagem do trabalhador.
Na presente hiptese, ao contrrio do que entendeu
o Regional, no h necessidade de comprovao dos danos
sofridos, porquanto esses decorrem da prpria natureza da
conduta patronal, restando presumveis.
Corte:

Nesse sentido, cito o seguinte precedente desta

"RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. AUSNCIA DE COMPROVAO DO


DANO (alegao de violao dos artigos 1, III e 5, V e X da CF/88 e divergncia
jurisprudencial). O dano moral pode ser definido como leso -esfera personalssima da
pessoa- ou, para citar o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, pode ser conceituado
como -violao do direito dignidade humana-. H possibilidade de que ele se evidencie
no -desprestgio-, -na desconsiderao social-, -no descrdito reputao- e -na
humilhao pblica- do indivduo. Mas a existncia do dano moral fica configurada
quando ele presumvel, ou seja, quando, em face da ocorrncia de determinado fato
ofensivo, o sofrimento ntimo (dano/prejuzo moral) esperado, provvel, razoavelmente
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deduzido. Sendo assim, sua existncia decorre de uma presuno hominis, fruto da
intuio de qualquer um que, exercitando a capacidade de empatia e munido de certa
imaginao, tenta colocar-se no lugar daquele que foi ofendido em sua dignidade, para
assim concluir pela possibilidade de sofrimento psquico. Essa presuno acerca da
existncia (ou no) do dano moral, em razo de algum acontecimento danoso, somente
possvel, porque os indivduos, a par de todas as suas particularidades e idiossincrasias
(que o que os tornam indivduos), partilham da mesma condio humana e, em ltima
anlise, quase sempre sofrem (em maior ou menor grau) pelos mesmos motivos. A 'prova'
do dano moral, portanto, a existncia do prprio fato danoso - a partir do qual se presume
sua existncia. Recurso de revista conhecido e provido." (RR-21400-53.2005.5.05.0027, 2
Turma, Relator Ministro Renato de Lacerda Paiva, DEJT de 13.4.2012).
Dessa forma, diante da presena dos requisitos
ensejadores do dever de indenizar, dou provimento ao recurso
de revista, para, restabelecendo a sentena, condenar a
reclamada ao pagamento de indenizao por dano moral.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de
instrumento da reclamada e, no mrito, negar-lhe provimento.
Por
unanimidade,
conhecer
do
recurso
de
revista
do
reclamante, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito,
dar-lhe
provimento,
para,
restabelecendo
a
sentena,
condenar a reclamada ao pagamento de indenizao por dano
moral.
Braslia, 29 de outubro de 2012.
Firmado por assinatura digital (Lei n 11.419/2006)

Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira


Ministro Relator

fls.
PROCESSO N TST-ARR-125300-74.2009.5.15.0046

Firmado por assinatura digital em 30/10/2012 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, nos
termos da Lei n 11.419/2006, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.

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