MEDIDAS ALTERNATIVAS DIVERSAS DA PRISO

ART.319

O Brasil enfrenta hoje um grave

problema em relao ao nmero recorde
de pessoas segregadas em cadeias por
todo seu territrio, demonstrando uma
das maiores crises do sistema, com o
aumento violento da populao
carcerria.
A inovao em questo teve como objetivo principal a
adequao da lei regra jurisprudencial j pacificada no mbito do
Supremo Tribunal Federal, segundo a qual a priso de natureza
processual tem carter excepcional e no deve ser utilizada de modo
a se revestir de verdadeiro pleito antecipatrio da pena que
eventualmente ser aplicada e meio apto a entregar sociedade a
satisfao punitiva que anseia quando da ocorrncia de um delito. A
Lei 12.403/11 alterou o art. 319, do CPP no sentido exatamente de
atender a este anseio, eis que prev a aplicao de medidas de
natureza cautelar, diversas da priso, para serem aplicadas em estrita
observncia do binmio adequao-proporcionalidade, para que no
se utilize de medida extrema, mas para que tambm no se deixe de
acautelar situaes que merecem algum tipo de restrio cautelar com
o nico fim de proteger o prprio processo.
MEDIDAS CAUTELARES ART. 319, CPP MEDIDAS DE
RESTRIO DE DIREITOS.

O processo cautelar tem a funo de guardar, assegurar,

proteger, vigiar o processo. Mas devemos nos perguntar: como se
pode assegurar o processo sem ao menos a existncia de uma
pretenso material? Esta questo pode ser respondida levando- se

conta a funo de assegurar que imanente tutela cautelar. A nova

legislao deixa bastante claro que qualquer medida cautelar pessoal
somente pode ser decretada se demonstrada, concretamente, a sua
real e efetiva necessidade, para tutela de algum bem jurdico do
processo ou da sociedade. Os fundamentos que antes se aplicavam
apenas para a priso preventiva (art. 312 do CPP), agora so
ampliados para toda e qualquer medida cautelar pessoal. Assim
sendo, no h qualquer distino de finalidade entre a priso
preventiva e as demais medidas cautelares: todas buscam proteger a
trplice finalidade indicada (para aplicao da lei penal, para a
investigao ou a instruo criminal e para evitar a prtica de
infraes penais). Somente se presentes tais fins que representam a
prpria cautelaridade de qualquer medida que se poder decretar
uma medida cautelar. Em outras palavras, todas as medidas
cautelares buscam a mesma finalidade de proteo aos interesses do
processo ou da prpria sociedade.

A doutrina identifica, de fato, mais espcies de

concesso de prises cautelares, alguns, um pouco menos
abrangentes, como o caso de Fernando Capez, no
considera a conduo coercitiva de um ru, vitima,
testemunha, perito ou de outra pessoa como uma priso
preventiva propriamente dita sendo esta apenas a
execuo de uma ordem judicial em que o poder de policia
se
utiliza
da
fora
para
obrigar
os
sujeitos
supramencionados realizao de uma obrigao a eles
imposta (testemunhar) no sendo assim privativa de
liberdade propriamente dita, mas sim um ato com o fulcro
de realizao forada de uma ordem judicial que para tal
restringem-se os direitos desses sujeitos por um perodo de
tempo, obrigatoriamente, pequeno. J outros doutrinadores
tambm excluem de mesmo modo, a classificao de priso
decorrente de pronncia e priso em decorrncia de sentena
condenatria recorrvel como espcies de prises cautelares.
Certssima essas vises, pois o Cdigo de Processo Penal j
proibiu a priso em decorrncia da pronncia; no caso da priso em
decorrncia da sentena condenatria recorrvel, bvio que a
sentena apenas um reexame para o caso de manter a priso
preventiva ou no, pois a liberdade a regra, a priso sempre a
exceo, como j vimos no captulo do princpio da
excepcionalidade desta obra. Ausentes os requisitos da priso
preventiva, no se faz conveniente manter o ru preso.
PRISO EM FLAGRANTE

Esta espcie de priso cautelar vem estabelecida pelos

artigos 301 a 310 do Cdigo de Processo Penal, o qual a Lei
12.403/2011 s alterou alguns. A linha bsica da priso em flagrante
no foi alterada, como as espcies de flagrante : Prprio ou
propriamente dito, imprprio, presumido ou ficto, preparado ou
provocado, e o esperado. As hipteses de flagrante continuam as
mesmas, o que mudou foram alguns pontos de seu procedimento.
Segundo NUCCI, As reformas introduzidas pela Lei 12.403/2011
no alterou a linha bsica da priso em flagrante, permanecendo
vigentes os artigos referentes as hipteses de flagrncia e o modo
de formalizar o auto respectivo.
LIBERDADE PROVISRIA COM OU SEM FIANA
Com o advento da Lei 12.403/2011, estabeleceu-se um
sistema cautelar polimorfo, com um leque de oportunidades para o
tratamento da liberdade provisria, o qual situa-se aps a priso em
flagrante, como alternativa priso preventiva, podendo ela ter o
seguinte regime, segundo Aury Lopes.
-

liberdade provisria com fiana;

liberdade provisria com fiana e outras

medidas cautelares do art. 319;

liberdade provisria sem fiana, mas

com submisso s medidas cautelares;

liberdade provisria sem fiana, mas

com obrigao de comparecer a todos os
atos do processo, quando o agente praticar
o fato ao abrigo de uma causa de excluso
de a ilicitude (art. 310, pargrafo nico).

A mesma viso possui Guilherme de Souza Nucci:

Pensamos que jamais deveria o magistrado decretar de ofcio a
priso preventiva. Trata-se de medida drstica de cerceamento
da liberdade, razo pela qual haveria, sempre, de existir um
expresso pedido da parte interessada (MP, assistente de
acusao ou querelante). Por isso, a reforma corrigiu parte
dessa legitimao judicial, evitando que o magistrado atue, de
ofcio, na fase policial.

Outra mudana foi a incluso da legitimidade ativa de

alguns sujeitos interessados no processo, porm at ento
esquecidos. Com a reforma, o assistente de acusao pode
provocar o juiz a fim de que ele conceda a priso preventiva, o que
antes da reforma era possvel apenas para o Ministrio Pblico,
querelante ou autoridade policial. Fomenta-se o exerccio da
cidadania pelos meios legais e corretos.
O art. 312 teve seu caput mantido, apenas acrescentado
seu pargrafo nico, ficando sua redao da seguinte forma:
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como
garantia da ordem pblica da ordem econmica, por
convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a
aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia de
crime e indcios suficientes de autoria.
pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser
decretada em caso de descumprimento de qualquer das
obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares
(art. 282, 4).
PRISO TEMPORRIA
A lei da priso temporria surgiu devido a uma forte
presso originalizada pela promulgao da Constituio de 1988,
onde esta tirou grande parte do poder da polcia ao dizer que a
priso s seria possvel por mandado judicial, fazendo assim, ilegal
qualquer tipo de priso, sem ser em flagrante delito, em que no
houvesse uma ordem direta de um juiz de direito acabando com a
tradicional e abusiva priso para averiguao, ou seja, a priso
temporria surgiu destinada a polcia judiciria para que esta a
requeira a fim de conseguir realizar o seu trabalho (inqurito
policial) devidamente caso seja sua decretao essencial.
PRISO DOMICILIAR COMO MEDIDA CAUTELAR
O instituto introduz uma novidade em matria processual penal,
pois diferente daquelas previstas no art. 117 da Lei de Execues
Penais, no qual na falta de casas de albergado no regime aberto, os
tribunais ptrios adotaram o entendimento de que o preso seria
inserido em priso albergue domiciliar. A priso domiliciar
um substituto da priso preventiva, nos casos especficos do art.
318. Isto , devido s condies do agente, ao invs da priso

preventiva, ele vai para casa. O jurista

Souza[37] Nucci tem uma opinio diversa :

Guilherme

de

Ademais, no vemos com acerto a redao formulada no art.

318, caput do CPP : "poder o juizsubstituira a priso
preventiva pela domiliciar". Afinal, inexiste, como ente
autnomo, no prisma das medidas cautelares, a priso
domiliciar. O que, realmente, h a priso preventiva,
que pode ser cumprida em domiclio. Logo, no o caso
de substituir uma pela outra, mas de inserir o indiciado ou ru
em local diverso do presdio fechado para cumprir priso
cautelar, advinda dos requisitos do art. 312 do CPP, logo,
preventiva.
A partir do estudo feito pode-se concluir que as medidas
cautelares tm aplicao semelhante da priso de natureza
cautelar, demandando para sua validade, a observncia do binmio
necessidade-adequao,
fundamentao
idnea,
estrita
observncia das previses legais atinentes matria e as demais
situaes exigidas para que tenha vez a restrio do direito.
Ademais, no se podem utilizar as medidas cautelares como meio
transverso de alcanar outros fins, se no aqueles voltados
necessariamente para a natureza cautelar do instituto, sob pena de
seu esvaziamento e sob pena de violao aos ditames constitucionais.
Em outras palavras, possvel a aplicao da priso preventiva ou
mesmo das medidas cautelares diversas da priso, contudo,
preciso respeitar em primeiro lugar a presuno de no culpabilidade,
a razoabilidade e a proporcionalidade, a orientarem a adequada e
necessria cautelaridade processual.