ASPECTOS GENERALES DEL DIPRIVADO.

CONCEPTO DEL DIPRIVADO

EL CONCEPTO HA IDO VARIANDO A LO LARGO DEL TIEMPO Y HOY EN DIA SE PUEDE DECIR QUE EL DIP
ES UNA RAMA DEL DERECHO QUE TIENE POR OBJETO LA REGULACION DE LAS RELACIONES JURIDICAS
EN DONDE EXISTE UN ELEMENTO DE INTERNACIONALIDAD Y UN INTERES COMPROMETIDO (PRIVADO).
ESTE ELEMENTO EXTRANJERIA DETERMINA QUE HAY MAS DE UN ORDENAMIENTO QUE PODRIA
APLICARSE AL CASO. ESE ELEMENTO PUEDE SER OSTENSIBLE (CUANDO APARECE EN LA RELACION
JURIDICA Y ES VERIFICABLE SIN LA NECESIDAD DE INDAGACION), O ENCUBIERTO (CUANDO SE
ENCUENTRA OCULTO Y PARA DESENTRAARLO SE NECESITA UNA INVESTIGACION DE LOS ACTOS O
HECHOS CONSTITUTIVOS). DEBE HABER UN INTERES COMPROMETIDO QUE SEA DE UNA PERSONA
PRIVADA Y QUE CON RESPECTO A ESTE INTERES SE PLANTEE EL PROBLEMA DE LA LEY QUE LA
REGLAMENTA Y DE LA JURISDICCION COMPETENTE.
EL DIPRIVADO ES DERECHO POSITIVO Y ESTA CONSTITUIDO POR EL CONJUNTO DE NORMAS INTERNAS
Y CONVENCIONALES REGULADORAS DE LA MATERIA. LA RELACION ES INTERNACIONAL CUANDO
ALGUNO DE SUS ELEMENTOS INVOLUCRAN Y AFECTA A MAS DE UN ESTADO.
LA DIVISION ENTRE PRIVADO Y PUBLICO YA NO ES TAN CLARA, YA QUE HAY CIERTOS TEMAS QUE
TIENEN PROTECCION DE ORDEN PUBLICO, COMO EL DERECHO DE FAMILIA.
NO HAY QUE OLVIDARSE QUE EL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO REGULA LAS RELACIONES ENTRE
LOS ESTADOS Y DEMAS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO Y QUE CONCIERNE MAS A LA
ESTRUCTURA DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL Y A SUS INTERESES; A DIFERENCIA DEL DIPRIVADO
QUE INVOLUCRA SIEMPRE UN INTERES PARTICULAR QUE EN OCASIONES ESTA TUTELADO POR SER UN
INTERS PUBLICO.
CUESTIONES QUE CAEN EL DERECHO INTERNO, REGIONAL O INTERNACIONAL. EN EL AMBITO
INTERNO PUEDE SER QUE LA RELACION TENGA CONTACTO CON MAS DE UN ESTADO PERO QUE ESE
CONTACTO NO SEA RELEVANTE PARA NUESTRO ESTADO.
LAS CUESTIONES QUE CAEN DENTRO DEL AMBITO REGIONAL PUEDEN DIVIDIRSE EN:

AMBITO RESTRINGIDO: ES RESTRINGINDO CUANDO INCLUYE SOLO AQUELLOS PAISES QUE

COMPARTEN UNA CERCANIA GEOGRAFICA (MERCOSUR). EJ: UNA PERSONA DOMICILIADA EN BRASIL
QUE ALQUILA POR UN MES EN LA CIUDAD DE BS.AS PARA HACER TURISMO. ESA RELACION AL SER
TRANSITORIA, EL SUJETO MANTIENE SU DOMICILIO EN BRASIL.

AMBITO AMPLIO: ES AMPLIO CUANDO INCLUYE A TODO EL CONTINENTE AMERICANO, TENIENDO

MUY EN CUENTA QUE CUANDO SE EXCEDE ESTE AMBITO PASAMOS AL AMBITO INTERNACIONAL EL CUAL
ESTA INTEGRADO POR TODOS LOS DEMS PAISES. EJ: SI EL QUE VIENE A ALQUILAR EL INMUEBLE POR
TEMPORADA DE TURISMO ES DE NACIONALIDAD FRANCESA.
EL OBJETO DEL DIPRIVADO
INCLUYE CUESTIONES DE DERECHO CIVIL, FAMILIA, CONTRATOS, PROCESAL (JURISDICCION DIRECTA Y
LA EJECUCION DE UNA SENTENCIA EN EL AMBITO INTERNAC.), REALES, PENAL (EXTRADICION),
COMERCIAL (CONTRATOS Y SOCIEDADES), ETC. ES INDIFERENTE PARA EL DIPRIVADO LA NATURALEZA
PENAL, CIVIL, COMERCIAL, ETC DE QUE LA PROVENGA LA RELACION JURIDICA PARA PERTENECER A LA
DISCIPLINA.
EL CRECIMIENTO DE LOS MEDIOS ELECTRONICOS (INTERNET, SKYPE) HA FACILITADO LAS
COMUNICACIONES Y HACE QUE LAS RELACIONES SE MULTIPLIQUEN CONTINUAMENTE DANDO
SURGIMIENTO A NUEVAS RELACIONES JURIDICAS INTERNACIONALES. A SU VEZ AL SER MAS FACIL
ECONOMICAMENTE VIAJAR AL EXTERIOR, SE HAN PRODUCIDO EL SURGIMIENTO DE RELACIONES
JURIDICAS EN EL EXTERIOR: CASARSE EN OTRO PAS, QUE UN PADRE SE LLEVE A SU HIJO AL
EXTERIOR, LA ADOPCION DE NIOS EN OTRO PAIS, LOS DIVORCIOS EN OTRO PAIS, ETC. ESTO HIZO
QUE EL DIPRIVADO SE HAYA AMPLIADO MAS ALLA DEL AMBITO DEL DERECHO DE FAMILIA, INCLUYENDO
OTRO TIPO DE RELACIONES QUE TIENEN TAMBIEN UN ELEMENTO DE INTERNACIONALIDAD: LA COMPRA
DE UN INMUEBLE, LA FORMACION DE UNA SOCIEDAD, LA EXTRADICIN DE UNA PERSONA, LA
EJECUCION DE UN CONTRATO, ETC.
LA NATURALEZA:
EN EL DIPR. ENCONTRAMOS NORMAS DE NATURALEZA PRIVADA, NORMAS SUPLETORIAS, OMISIVAS,
DEPENDIENTES DE LA AUTONOMIA INDIVIDUAL. A SU VEZ ESTA COMPUESTO POR NORMAS DE
CARCTER INTERNACIONAL O CONVENCIONAL (TRATADOS DE MONTEVIDEO, ETC) Y POR NORMAS
INTERNAS EMANADAS DEL ORGANO COMPETENTE.
EL CONTENIDO: ENCONTRAMOS TODAS LAS RELACIONES CON ELEMENTOS EXTRANJEROS QUE
PLANTEAN PROBLEMAS EN ORDEN A LAS NORMAS QUE LO REGULAN Y A LA JURISDICCION

COMPETENTE, EN EL CUAL EL INTERES COMPROMETIDO PERTENEZCA A UNA PERSONA PRIVADA Y ESTEN

JURIDICAMENTE PROTEGIDOS: LA VIDA, LA LIBERTAD, LOS BIENES, LA FAMILIA, ETC.
LAS ESCUELAS: FUERON LAS QUE ANALIZARON EL OBJETO DEL DIPRIVADO.

ESCUELA LATINA: DICE QUE EL DIPRIVADO TIENE UN TRIPLE OBJETO:

1. ANALIZAR LA NACIONALIDAD DEL SUJETO DE LA RELACION.
2. EL TRATAMIENTO QUE LE DA EL DERECHO AL EXTRANJERO EN LO REFERENTE AL GOCE DE ESE
DERECHO QUE PRETENDE EJERCER.
3. DETERMINAR LA LEY APLICABLE A LA RELACION.

ESCUELA ANGLOSAJONA: ENTIENDE QUE EL OBJETO ES EL CONFLICTO DE JURISDICCIONES Y EL

CONFLICTO DE LEYES, ASIGNA TAMBIEN UN ORDEN DE PRIORIDAD AL ACORDAR PRIMACIA A LOS
CONFLICTOS DE JURISDICCION, YA QUE EL JUEZ AL DETERMINAR SU COMPETENCIA RESOLVERA
TAMBIEN LA LEY APLICABLE.

LA ESCUELA GERMANA: ENTIENDE QUE EL UNICO OBJETO DEL DIPRIVADO ES LE CONFLICTO DE

LEYES, POR TANTO LA SOLUCION CONSISTE EN ELEGIR UNA LEY ENTRE VARIAS QUE PRETENDEN
COMPETENCIA PARA REGIR LA RELACION INTERNACIONAL.

EN NUESTROS DIAS EL DIPRIVADO POSEE UNA TRIPLE ESFERA DE ACCION: EN EL DERECHO

NACIONAL, EN EL DERECHO INTERNACIONAL Y EN EL DERECHO COMUNITARIO. Y SE CONCENTRA
SOLAMENTE EN EL ANALISIS DE LA RELACION JURIDICA CON EL ELEMENTO ENTRANJERO VISIBLE U
OCULTO Y QUE CONCIERNE UN DERECHO PROTEGIDO.
LA FINALIDAD DEL DIPRIVADO: LA PREGUNTA PARA SABER LA FINALIDAD ES: POR QU EXISTE Y
PARA QU EXISTE EL DIPRIVADO? PARA LA CATEDRA LAS FINALIDADES SON DOS:
1. LA PROTECCION DE LA PERSONA DURANTE SU DESPLAZAMIENTO POR DISTINTOS TERRITORIOS.
2. LA PROTECCION DE LOS INTERESES NACIONALES TANTO PUBLICOS COMO PRIVADOS.
3. PARA MEDINA LA FINALIDAD MAS IMPORTANTE ES LA DE SOLUCIONAR EL TEMA DE LA LEY
APLICABLE Y EL JUEZ COMPLETENTE PARA GARANTIZAR LA SEGURIDAD Y LA CERTEZA JURIDICA EN EL
AMBITO INTERNACIONAL Y PROTEGER AL HOMBRE.
EL TEMA DEL DERECHO COMPARADO: PARA LOGRAR LA UNIFORMIDAD Y LA ARMONIA LEGISLATIVAS
SE HAN PROPUESTO DOS CAMINO O MEDIOS QUE TIENEN A SU LOGRO:
1. LA ARMONIA LEGISLATIVA: CONSISTE EN LA UNIFICACION DE LAS NORMAS INDIRECTAS QUE
TIENEN POR OBJETO DETERMINAR EL DERECHO APLICABLE. LAS MATERIAS REFERIDAS AL DERECHO
CIVIL SON LAS QUE MANTIENEN ESTAS CARACTERISTICAS. EJM: TRATADOS DE MONTEVIDEO. CUANDO
EN ESTOS TRATADOS SE ESTABLECE QUE EL ESTADO Y LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS SE RIGE POR
LA LEY DEL DOMICILIO O QUE LOS DERECHOS PERSONALES DEL MATRIMONIO SE RIGEN POR EL
DOMICILIO, EL FIN PRINCIPAL ES LOGRAR UNA ARMONIA LEGISLATIVA EN VIRTUD DE QUE TODOS LOS
ESTADOS QUE RATIFIQUEN EL TRATADO TENDRAN UNIFICADA LA REGLA INDIRECTA, PERO
MANTENDRAN LA DIVERSIDAD LEGISLATIVA SUSTANCIAL, ES DECIR, LA ARGENTINA DETERMINARA LA
DEFINICION, EL ALCANCE Y EL REGIMEN DE LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS, LOS CUALES PODRN
SER DISTINTOS A LOS ESTABLECIDOS EN URUGUAY, PERO LOS DOS ESTADOS TENDRAN A EL
DOMICILIO COMO LIMITE Y NORMA.
2. LA UNIFORMIDAD LEGISLATIVA: SE PRODUCE POR LA UNIFORMIDAD DE LAS NORMAS
SUSTANCIALES, POR LO TANTO LA LEGISLACION SERA IDENTICA EN SUSTANCIA Y CONTENIDO. ESTE
METODO ES EL MAS ADECUADO PARA REGULAR CIERTOS INSTITUTOS Y SU FINALIDAD ES DAR
SEGURIDAD Y CERTEZA JURIDICA A ESTAS RELACIONES EN DONDE APARECE UN ELEMENTO DE
EXTRANJERIA Y UN INTERES PRIVADO.
EL ORIGEN DEL DIPRIVADO
SU ORIGEN VIENE DESDE LA EDAD MEDIA, MAS PRECISAMENTE EN LA EPOCA FEUDAL, EN EL SIGLO
XIII, EN ITALIA.
ESTABAN ORGANIZADOS EN PEQUEOS ESTADOS QUE ESTABLECIAN FRECUENTES RELACIONES CON
OTROS ESTADOS Y CADA UNO TENIA SUS PROPIAS LEYES MUNICIPALES QUE ERAN LOS ESTATUTOS,
LOS CUALES ERAN DISTINTOS DEL DERECHO COMUN, ES DECIR, DEL DERECHO ROMANO Y VARIABAN
DE TERRITORIO EN TERRITORIO. EL FEUDALISMO EMPEZABA A ESTAR EN DECADENCIA, YA QUE SURGIA
LA BURGUESIA COMERCIANTE EN MANOS DE RICOS MERCADERES. ERAN ESTOS LOS QUE SE
TRASLADABA DE UN ESTADO A OTRO Y QUE EN VIRTUD DE LAS ENAJENACIONES, TESTAMENTOS,
ADQUISICIONES Y OTROS ACTOS FUERA DEL ESTADO DABAN ORIGEN A RELACIONES JURIDICAS
INTERNACIONALES Y CREABAN CONFLICTO ENTRE LOS ESTATUTOS Y EL DERECHO ROMANO, O ENTRE
LOS ESTATUTOS. LO QUE SE HIZO NECESARIO BUSCAR UNA SOLUCION, LA CUAL FUE PROPUESTA POR
LOS JURISTAS DE LAS ESCUELAS DE LA EPOCA.

EL AUTOR QUE FUE PADRE DE DIPRIVADO FUE ACURSIO UN GLOSADOR DEL DERECHO
ROMANO. EN EL AO 1228 MIENTRAS REALIZABA EL COMENTARIO A LA LEY PRIMERA DEL CODIGO
JUSTINEANEO SE PREGUNT SOBRE LOS LIMITES LOCALES DE LOS ESTATUTOS DE LAS DIFERENTES
CIUDADES, ENTONCES DIJO:
SI UN CIUDADANO DE BOLONIA SE TRASLADA A MDENA, QUE DERECHO SE LE APLICA?. ESTO DIO
ORIGEN A LA GLOSA MAGNA DE ACURSIO QUE IMPLICO EL RECONOCIMIENTO DE LA APLICACIN
ESTRATERRITORIAL DEL DERECHO. LA LEY ROMANA QUE ACURSIO ESTABA COMENTANDO NADA TENIA
QUE VER CON EL DERECHO COMERCIAL, ENTONCES DIO ORIGEN AL DIPRIVADO.
LOS METODOS DEL DIPRIVADO
1. EL METODO INDUCTIVO: POR LA INDUCCION SE TRATA DE ALCANZAR, POR LA VIA DEL
CONOCIMIENTO DE LOS HECHOS O COSAS PARTICULARES, LA LEY O PRINCIPIO QUE LOS REGULA
CIENTIFICAMENTE, ASI DESDE EL ESTUDIO DE HECHO SE LLEGA A ESTABLECER UN PRICIPIO, QUE
TRATA DE IMPONER UNIFORMEMENTE POR LA FUERZA DE SU ESENCIA LAS PRIMERAS ESCUELAS,
UTILIZAN EL METODO INDUCTIVO: ESTUDIABAN DISTINTAS NORMAS, ES DECIR, DE LO PARTICULAR A
LO GENERAL.
2. EL METODO DEDUCTIVO: MEDIATE LA DEDUCCION SE LLEGA TAMBIEN A ESTABLECER UNA NORMA
O PRINCIPIO GENERAL; A TRAVES DE UNA ORIENTACION ADECUADA PASA DE LO UNIVERSAL A LO QUE
ES PARTICULAR O INDIVIDUAL. ESTA ULTIMA ES DONDE SE ENROLA SABIGNY, EL CUAL CAMBIA EL
METODO DE ESTUDIO PASANDO DE LO INDUCTIVO A LO DEDUCTIVO. CREO UNA REGLA GENERAL Y LA
APLICA A CADA RELACION JURIDICA CONCRETA, VA DE LO GENERAL A LO PARTICULAR.
3. EL METODO ANALITICO: EL OBJETO DE ANALISIS PUEDE SER LA RELACION JURICA O LAS LEYES.
LAS CATEGORIAS PUEDEN SER PROPIAS Y ORIGINALES (LA SEGUIDA POR LOS ESTATUTUARIOS LOS
CUALES DISTINGUIAN LOS ESTATUTOS EN REALES, PERSONALES Y MIXTOS) O BIEN ESTAS CATEGORIAS
PODIAN SON LAS UTILIZADAS POR EL ANALISIS EN OTRAS RAMAS DEL DERECHO. SABIGNY SE ENROLA
AQU, EL CUAL UTILIZA LAS CATEGORIAS PROPIAS DEL DERECHO CIVIL Y ANALIZA EN LA RELACION
JURIDICA EL SUJETO, EL OBJETO, LA FORMA Y FONDO DEL ACTO. ESTE METODO ES SEGUIDO POR LA
CATEDRA PARA MATERIA CIVIL, YA QUE MANTIENE PLENA VIGENCIA.
4. EL METODO NORMOLOGICO: SE CENTRA EN EL ESTUDIO DE LA ESTRUCTURA DE LA NORMA Y
PARTE DE LA NORMA INDIRECTA. LA SIGUE GOLDCHIMIDT.
5. MODELO MATEMATICO: PARTE DE LA IDEA DE QUE LA REGLA JURIDICA ES UNA ABSTRACCION
QUE AL LOGRAR UN GRADO DE PERFECCIONAMIENTO TECNICO-JURIDICO, PUEDE SER APLICADA A
CUALQUIER ESTADO SIN IMPORTAR SUS DIFERENCIAS. HA SIDO APLICADA CON XITO EN NUESTRO
PAIS PARA CIERTAS CUESTIONES, PERO NO PUEDE SER APLICADA EN TODAS CON EL MISMO EXITO YA
QUE NO TIENE EN CUENTA LAS CARACTERISTICAS SOCIO-CULTURALES Y ECONOMICAS DE CADA
ESTADO, Y EN OCASIONES UNA REGLA QUE ES UNA SOLUCION PARA UN ESTADO PUEDE SER NEFASTA
SU APLICACIN EN OTRO.
6. EL METODO DE CAMPO: ES CONTRARIO AL MATEMATICO. SE ENCARGA DEL ESTUDIO DE LOS
DISTINTOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS PARA VER QU SOLUCIONES CONTIENEN PARA BRINDAR PARA
EL MISMO PROBLEMA. SE CONSIDERA LAS VARIABLES POLITICAS, ECONOMICAS, SOCIALES Y
CULTURALES PARA LA FORMULACION DE LA REGLA ADECUADA. CON ESTE METODO SE OBTIENEN
PRINCIPIOS Y REGLAS QUE SE ASIENTAN Y SE CORRESONDEN CON LA REALIDAD A REGULAR. ESTE ES
EL SEGUIDO POR LA CATEDRA PARA MATERIAS ECONOMICAS, COMERCIALES Y FINANCIERAS.
AUTONOMIA DEL DIPRIVADO
La autonoma del Derecho Internacional.
Disfruta de autonoma acadmica desde 1857. No se discute su autonoma didctica como tampoco la
cientfica. No existe en cambi, al menos por ahora, autonoma legislativa. Las disposiciones referentes al
DIPr se hallan dispersas en el Cdigo Civil, el de Comercio, y tambin en diversas leyes, decretos y
reglamentos. Un corolario de esta es la falta de autonoma literaria. Tampoco hay autonoma judicial.
CONCLUSION: PARA HABLAR DE AUTONOMIA HAY QUE HACER LA DIFERENCIA ENTRE DISTINTAS
CLASES DE AUTONOMIA:

EL DIPRIVADO TIENE AUTONOMIA CIENTIFICA: PORQUE TIENE UN OBJETO PROPIO DE

ESTUDIO, ES DECIR, CUESTIONES QUE SOLO SON PROPIAS DEL DERECHO PRIVADO. A SABER:
APLICACIN DEL DI EXTRANJERO, ORDEN PUBLICO, EL FRAUDE A LA LEY, LAS CALIFICACIONES, LA
CUESTION PREVIA Y EL REENVIO.

TIENE AUTONOMIA DIDACTICA: YA SE ESTUDIA COMO MATERIA SEPARADA.

NO TIENE AUTONOMIA LEGISLATIVA NI JUDICIAL: YA QUE SUS NORMAS ESTAN DISPERSAS

POR TODO EL ORDENAMIENTO JURIDICO, SIN UN ORDEN ESTABLECIDO. NO HAY UNA LEY, NI UN
CUERPO UNICO DE DIPRIVADO. LO MAS GRAVE ES QUE NO TIENE AUTONOMIA JUDICIAL, ES DECIR, HAY
JUZGADOS COMERCIALES Y CIVILES QUE SE DEDICAN A TEMAS DE FAMILIA, PERO NO HAY JUZGADOS

QUE SE DEDIQUEN ESPECIFICAMENTE AL DIPRIVADO. ESTO PRODUCE RETARDOS EN EL PROCESO QUE

PONEN EL RIESGO LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS. A SU VEZ SE NECESITAN JUECES QUE SEAN
IDONEOS EN LA APLICACIN DE DE LAS NORMAS DE CONFLICTO DEL ESTADO Y EN SU CASO LAS
NORMAS EXTRANJERAS O BIEN LAS REGLAS INTERNACIONALES ELABORANDO SUS CONSTRUCCIONES
CON LOS PRINCIPIOS PROPIOS DE LA MATERIA.
NORMAS DE DIPRIVADO
AMBITOS: EL AMBITO ES EN DONDE NACE, SE DESARROLLA Y SE AGOTA UNA RELACION JURIDICA
SOMETIDA AL DIPRIVADO PUEDE SER. PUEDE SER:

NACIONAL: CUANDO SOLO UN ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA ES EXTRAO AL DERECHO

LOCAL, CONECTANDOSE TODOS LOS DEMAS ELEMENTOS CON EL AMBITO NACIONAL.

INTERNACIONAL: CUANDO POR SUS ELEMENTOS LA RELACION JURIDICA SE VINCULA CON

DIVERSOS ESTADOS.

REGIONAL: CUANDO LA RELACION JURIDICA NACE, SE DESARROLLA Y SE AGOTA EN UNA REGION

INTEGRADA (MERCADO COMUN EUROPEO).
CONCEPTO: TODA NORMA ESTA COMPUESTA POR UNA HIPOTESIS (AQU SE DESCRIBEN HECHOS O
SITUACIONES JURIDICAMENTE RELEVANTES) Y POR UNA DISPOSICION O CONSECUENCIA
JURIDICA (AQU SE REGULA DICHOS HECHOS O SITUACIONES). PERTENECE A LA ESFERA DEL
DIPRIVADO TODA NORMA QUE TENGA POR FIN ESTABLECER UNA SOLUCION AL PROBELMA ATINENTE A
LAS RELACIONES INTERNACIONALES, SEAN DIRECTAS O INDIRECTAS.
La norma jurdica es segn Biocca una preceptuacin obligatoria del derecho que regula en un
sentido social la conducta humana. El derecho, entonces, formula juicios hipotticos o supuestos jurdicos
que han de desencadenar consecuencias predeterminadas.
Toda regla de derecho sea directa o indirecta est constituida por una hiptesis y una disposicin; en
la primera parte se describen hechos o situaciones jurdicamente relevantes, en tanto que en el segundo
sector, la consecuencia jurdica, se los regula.
Por lo general, la norma jurdica anuda una consecuencia jurdica a una situacin de hecho y
reglamenta directamente la cuestin planteada o descripta por la hiptesis o tipo legal (ejemplo, art. 128
del Cdigo Civil). Ahora bien, en Derecho Internacional Privado nos manejaremos, adems de las directas
(ejemplo, art. 13 del Cdigo Civil, art. 124 de la Ley de Sociedades), con las denominadas normas
indirectas, que presentan similares caractersticas que la norma jurdica en general, pero adems en su
estructura aparece un elemento peculiar que es el "punto de conexin".
EXISTEN DOS CLASES DE NORMAS DENTRO DEL DIPRIVADO:

LA NORMA DIRECTA: ES LA NORMA POSITIVA, QUE TIENE EN SU ANTECEDENTE UNA SITUACION

O UNA CONDUCTA QUE PRETENDE REGULAR, Y EN SU CONSECUENTE LA SOLUCION CONCRETA DE ESE
ANTECEDENTE, HECHO O CONDUCTA QUE LA NORMA REGULA. POR EJEMPLO LA NORMA QUE REGULA
LOS CONTRATOS DEFINE QU ES UN CONTRATO.

LA NORMA INDIRECTA: ESTAS NORMAS SON PROPIAS Y EXCLUSIVAS DEL DIPRIVADO, NO

EXISTEN EN OTRO ORDENAMIENTO. ESTAS NORMAS EXIGEN QUE SE REALICE UN PASO MS PARA
ENCONTRAR LA SOLUCION MATERIAL DEL PROBLEMA PLANTEADO POR LA NORMA. ESTAS NORMAS
INDIRECTAS INDICAN CUAL SERA EL ORDENAMIENTO DEL QUE SE DESPRENDE LA SOLUCION AL
CASO, LO QUE NO DA LA NORMA ES LA SOLUCION CONCRETA, PARA ESO SE DEBE IR A BUSCAR AL
ORDENAMIENTO JURIDICO QUE INDICA EL PUNTO DE CONEXIN CONTENIDO DENTRO DE ESTA NORMA
INDIRECTA.
LA NORMA INDIRECTA TIENE EL ANTECEDENTE JURIDICO+ EL PUNTO DE CONEXIN. El objeto
contemplado por la norma .indirecta es generalmente un grupo de relaciones o la institucin misma en su
conjunto, que incluye ncleos extensos de situaciones jurdicas.
EL PUNTO DE CONEXIN (CONECTA, VINCULA)
ES UN ELEMENTO TECNICO QUE SE VALE LA NORMA TECNICA PARA VINCULAR EL ANTECEDENTE
JURIDICO (LOS HECHOS O ACTOS) CON EL DERECHO APLICABLE A ESOS HECHOS O CONDUCTAS QUE
LA NORMA PRETENDE REGULAR. SIEMPRE ES UNA SOLUCION AL PROBLEMA YA QUE SELECCIONA EL
DERECHO APLICABLE A UN CASO QUE PUEDE SER RESUELTO POR VARIAS NORMAS. Para sealar el
derecho aplicable al caso, la norma indirecta emplea un medio tcnico llamado punto de conexin.
EL PUNTO DE CONEXIN TIENE LA TAREA DE LOCALIZAR LA SITUACION JURIDICA EN UN ESPACIO
LEGISLATIVO DETERMINADO.
SON PUNTOS DE CONEXIN: DOMICILIO, NACIONALIDAD, LUGAR DE CELEBRACION, LUGAR DE
SITUACION, LUGAR DE PERPETUACION, ENTRE OTROS.

SEGN LA NATURALEZA DEL PUNTO DE CONEXION PUEDEN SER:

LOS PERSONALES: SON AQUELLOS QUE SE VINCULAN CON EL SUJETO INVOLUCRADO EN LA

RELACION JURIDICA QUE LA NORMA REGULA. ESTOS SON: EL DOMICILIO, NACIONALIDAD Y
RESIDENCIA.

LOS REALES (SE VINCULAN CON LAS COSAS, LOS BIENES): LUGAR DE SITUACION, SERIA:
SITUACION DEL INMUEBLE O DEL BIEN MUEBLE.

VOLUNTARIOS O RELATIVOS A LOS ACTOS JURIDICOS: LUGAR DE CELEBRACION DEL

CONTRATO, LUGAR DE EJECUCION, DE COMISION DEL DELITO, DE CELEBRACION DEL MATRIMONIO,
DONDE SE PRODUJO EL ACCIDENTE O HECHO DAOSO.
SEGN SU RELACION CON EL TIEMPO

FIJOS, INVARIABLES O INMUTABLES: SON PUNTOS DE CONEXIN QUE NO CAMBIAN A LO

LARGO DEL TIEMPO, SON ESTABLES: LUGAR DE CELEBRACION DEL MATRIMONIO. MAYORMENTE SE
REFIEREN A HECHOS PASADOS.

NO FIJO, VARIABLE O MUTABLE: SON AQUELLOS QUE VARIAN A LO LARGO DE LA RELACION Y

NO TIENEN UN MOMENTO DETERMINADO EN EL TIEMPO. EJM: DOMICILIO, NACIONALIDAD. ESTOS
PUNTOS REQUIEREN SER PRECISADOS EN EL TIEMPO PARA PODER INDICAR EL DERECHO APLICABLE O
LA JURISDICCION COMPETENTE. A VECES ESTE ELEMENTO SE PUEDE VOLVER FIJO, CUANDO SE
DETERMINA SU APLICACIN. EJ: LA SUCESION SE RIGE POR EL ULTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE,
NACIONALIDAD A LA FECHA DEL NACIMIENTO, ETC.
SEGN SU SITUACION O UBICACIN EN LA NORMA.
SEGN COMO ESTE ESTRUCTURADA LA NORMA HAY VARIOS PUNTOS DE CONEXIN. PUEDEN SER:

SIMPLE: CUANDO LA NORMA INDIRECTA TIENE UN SOLO Y UNICO PUNTO DE CONEXIN

APLICANDOSE DESDE EL PRINCIPIO UNA SOLA LEY.

COMPUESTO: LA NORMA INDIRECTA TIENE MAS DE UN PUNTO DE CONEXIN. EN ESTE CASO HAY
QUE VER COMO SE RELACIONAN ENTRE S. A SU VEZ PUEDEN SUBCLASIFICARSE EN:
1. SUBSIDIARIOS: SERIA EL PLAN B DE LA NORMA Y ENTRA EN JUEGO CUANDO EL PRIMER PUNTO
DE CONEXIN NO ES APLICABLE. LA NORMA INDIRECTA, PREVINIENDO EL SUPUESTO DE AUSENCIA DEL
ELEMENTO ERIGIDO EN EL PUNTO DE CONEXIN PRIMARIO, DESIGNA UNA SUBSIDIARIO.
2. ALTERNATIVOS: LA NORMA INDIRECTA DA LA POSIBILIDAD DE ELEGIR ENTRE DOS O MAS LEYES
CONFORME A LAS CUALES VALIDAMENTE PODR REALIZARSE UN DETERMINADO ACTO JURIDICO.
3. ACUMULATIVOS: EN ESTE CASO SE TRATA DE SUBORDINAR LA PRODUCCION DE CIERTO EVENTO
JURIDICO CONFORME A DOS O MAS LEYES TENDIENTE A SATISFACER LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS
EN CADA UNA DE ELLAS, CON EL OBJETO DE EVITAR LA CELEBRACION DE ACTOS JURIDICOS QUE SEAN
VALIDOS PARA UN ORDENAMIENTO E INVALIDOS PARA OTRO. EJM: ART.23 Y 29 DEL TRATADO DE
MONTEVIDEO DE DERECHO CIVIL DE 1940. CUANDO SE APLICA UN SOLO DERECHO QUE PUEDE SER
COMPLETADO O DISMINUIDO POR OTRO, SE TRATA DE UNA CONEXIN ACUMULATIVA DESIGUAL.
NATURALEZA DEL PUNTO DE CONEXIN.

PARA ALGUNOS AUTORES EL PUNTO DE CONEXIN ES LA CONSECUENCIA JURIDICA.

PARA OTROS AUTORES, LA NORMA INDIRECTA TIENE 3 PARTES: ANTEDECENTE, PUNTO DE

CONEXIN Y LA CONSECUENCIA JURIDICA QUE EST FUERA DE LA NORMA Y SE UNE A STA A TRAVS
DEL PUNTO DE CONEXIN. EJ: LA CAPACIDAD DE UNA PERSONA SE RIGE POR LA JURISDICCION, ETC.

PARA BIOCCA EL PUNTO DE CONEXIN ES CONSECUENCIA JURIDICA, DADO QUE EN LA NORMA DE

COLISION COEXISTEN DOS CONSECUENCIAS JURIDICAS:
1. UNA INMEDIATA, CIERTA Y DETERMINADA QUE ES EL PUNTO DE CONEXIN.
2. UNA MEDIATA, INCIERTA E INDETERMINADA, QUE ES EL DERECHO APLICABLE.
Los puntos de conexin se pueden presentar en la norma de conflicto de diversas maneras:
Puntos de conexin:

No acumulativos:
1. simples: La norma utiliza un solo punto de conexin aplicndose desde un principio una sola ley
(ejemplo, arts. 10 y 12 del Cdigo Civil).

Condicionales:
1. subsidiarios: La norma indirecta, previendo el supuesto de ausencia del elemento erigido en punto de
conexin primario, designa uno con carcter sucedneo al que habr de recurrirse (ejemplo, art. 162 de la
ley 23.515).
2. alternativos: La norma indirecta otorga la facultad de eleccin entre -dos o ms leyes conforme a las
cuales vlidamente podr realizarse un determinado acto jurdico (ejemplo, arts. 3638 y 1181 del Cdigo
Civil).


Acumulativos:
1. Iguales
2. Desiguales
La conexin acumulativa es otro recurso de que se vale la norma de conflicto mediante el cual se trata de
subordinar la produccin de cierto evento jurdico conforme a dos o ms leyes tendiente a satisfacer los
requisitos establecidos en cada una de ellas, con el objeto de evitar la celebracin de actos jurdicos
claudicantes, esto es, vlidos conforme una ley e invlidos para la otra.
TEORIA DE LOS ESTATUTOS.
EN LA ITALAIA SEPTENTRIONAL EN LA EDAD MEDIA, LOS PEQUEOS ESTADO, NUMEROSOS,
POPULOSOS, VECINOS Y COMERCIANES, TENIAN LEYES MUNICIPALES, LOS ESTATUTOS, QUE VARIABAN
DE UNA CIUDAD-ESTADO A OTRA Y QUE DIFERIAN EN MUCHO DEL DERECHO COMUN (DERECHO
ROMANO), RESULTANDO HABITUALES LOS CONFLICTOS ENTRE LOS DISTINTOS ESTATUTOS Y ENTRE
LOS ESTATUTOS Y EL DERECHO ROMANO, PRODUCTO DE LAS TRANSACCIONES ENTRE SUS SUBDITOS
(ADQUISICIONES, VENTAS, COMPRAS, TESTAMENTOS, ETC).
CUANDO EL CONFLICTO ERA ENTRE DOS ESTATUTOS HABIA DOS SOLUCIONES:
1. DARLES UN CARCTER TERRITORIAL ABSOLUTO: CADA CUIDAD IMPONIA SU ESTATUTO DENTRO DE
SU JURISDICCION A TODAS LAS PERSONAS Y COSAS PERO NO TRASPASABA LOS LIMITES DEL ESTADO.
2. SE APLICABA EL ESTATUTO CONSIDERADO MS JUSTO: SE ADECUABA A LAS NECESIDADES DEL
COMERCIO Y EL ESPIRITU EQUITATIVO DEL DERECHO ROMANO.
ESCUELAS : TODAS ESTUDIAN LOS ESTATUTOS. ESTOS ESTATUTOS ERAN LAS LEYES DE LAS CIUDADES
DEL NORTE DE ITALIA QUE ERAN AUTONOMAS Y SE DICTABAN SUS PROPIAS LEYES.
1. ESCUELA DE LOS GLOSADORES: SIGLO XII Y XIII. ITALIA. ESTUDIABAN EL DERECHO ROMANO
BASANDOSE EN LA INTERPRETACION AUTENTICA E INTENCION DEL LEGISLADOR.
SU AUTOR MAS RECONOCIDO FUE ACURSIO EL CUAL CREO LA GLOSA MAGNA LO QUE IMPORT EL
RECONOCIMIENTO DE LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DEL DERECHO, MARCANDO ASI SU ORIGEN.
En 1228 el profesor bolos Francesco Acursius o Acursio, al comentar el primer ttulo del primer libro del
Codex el cual contiene el denominado Cunctus Populus-, impone a los tribunales de Mdena el deber
de aplicar, en ciertos casos, el derecho de Bolonia, ya que en una entidad poltica la ley slo se aplica a
los sbditos, y que por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos. El texto comentado por Acursio hace
referencia a la designacin de cristianos catlicos a todos aquellos que observen la ley mandada por
religin. Aqu se introdujo por primera vez el principio de la extraterritorialidad del derecho, definida por
Goldschmidt como la hora estelar del Derecho Internacional Privado 1[4].
LOS POSTGLOSADORES.
Continuando con el esquema de estatutos favorables y desfavorables, los postglosadores dan un paso ms
adelante y comienzan a analizar las relaciones jurdicas en cada caso. Es decir buscan la aplicacin ms
circunscripta al caso, sin perder de vista la calidad y clasificacin de los estatutos.
A fin es del siglo XII, con el auge de las ferias y mercados europeos se acrecienta en forma gradual el
intercambio comercial, dndose origen a la lex mercatoria. Dicha ley se podra caracterizar, tal como lo
hace el Dr. Marzoratti, en un derecho consuetudinario, profesional y subjetivo 2[6].
Es importante destacar en este punto que las ferias y mercados nacieron en un mbito en el cual el
feudalismo era el sistema poltico, social y econmico imperante. La economa de las ciudades se vio
rpidamente enriquecida por la aparicin de esta nueva modalidad de comercio.
Aparecieron asimismo las corporaciones conformadas por mercaderes, artesanos e industriales a fin
de defender y hacer valer los derechos del grupo al que representaban.
Las corporaciones designaban a sus autoridades (los cnsules) y establecan sus propios estatutos y
normas y usos que los regan.
A su vez los cnsules ejercan las funciones de jueces entre comerciantes.

2. LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA. ITALIA SIGLO XIII A XV. SU AUTOR MAS CONOCIDO
FUE BRTOLO DE SASSOFERRATO. EN ESTA ESCUELA COMIENZAN A COMENTAR EL DERECHO COMUN
BUSCANDO LA RAZON DE LA LEY. SE LLAMA ESTATUARIA PORQUE ESTUDIABAN LOS ESTATUTOS
UTILIZANDO EL METODO ANALITICO E INDUCTIVO. Bartolo de Saxoferrato, ya en el siglo XIV, introduce
la bilateralidad en la clasificacin de los estatutos. Es decir permitir la colisin de normas entre los
estatutos personales extranjeros y locales y los estatutos reales extranjeros y locales, segn sea lo ms
adecuado.

1
2
6

LOS APORTES DE ESTA ESCUELA:

EL METODO INDUCTIVO: SE MANTIENE HASTA SABIGNY EN EL SIGLO XIX. SIENDO UTILIZADO

POR TODAS LAS ESCUELAS. ANALIZABAN CON EL METODO INDUCTIVO LAS DISTINTAS CATEGORIAS DEL
DIPRIVADO.

EL APORTE DE BRTOLO: DIO EL ORIGEN DE ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL. FUE EL PRIMER

AUTOR EN ELABORAR UN NOCION MUY BASICA (LA SEMILLA DE LO QUE HOY SE CONOCE COMO ORDEN
PUBLICO INTERNACIONAL) DEL DIPRIVADO: DICE QUE EXISTEN UNOS ESTATUTOS QUE SON ODIOSOS
AL DERECHO LOCAL. SI LA LEY APLICABLE A LA SUCESION LLEVA A APLICAR EL DERECHO INGLES,
APARECE EL INSTITUTO DEL MAYORAZGO, ALGO INEXISTENTE EN EL DERECHO ITALIANO. BRTOLO AL
UTILIZAR LA PALABRA ODIOSO HACE REFERENCIA A QUE A VECES LA DIFERENCIA ENTRE EL DERECHO
EXTRANJERO Y EL DERECHO LOCAL ES TAN DIVERGENTE QUE EL JUEZ LOCAL LO CONSIDERA
INAPLICABLE.

FUNDAMENTO DE JUSTICIA: EL FUNDAMENTO DEL DIPRIVADO ENTENDIDO COMO LA APLICACIN

DE LA LEY EXTRANJERA SE BASA EN LA JUSTICIA Y EN EL DEBER SER DE LA NORMA.

CLASIFICACION DE LOS ESTATUTOS EN:

FAVORABLES: ERAN AQUELLOS QUE CONSAGRABAN UNA ACTITUD O CAPACIDAD PARA HACER
ALGO. SON EXTRATERRITORIALES.

DESFAVORABLES: CONSAGRAN UNA INCAPACIDAD O PROHIBEN LA REALIZACION DE UN ACTO.

SON TERRITORIALES. EN EL CASO DE LOS MENORES, LOS ESTATUTOS QUE CONSAGRAN LA
INCAPACIDAD POR SER MENOR, SON VALIDOS PORQUE SE INTENTA PROTEGER AL MENOR.
APORTES Y SOLUCIONES EN CONCRETO

LOS ESTATUARIOS NOS DEJAN EL PRINCIPIO DE LA LEY DE LUGAR DE SITUACION PARA REGIR LOS
BIENES INMUEBLES, ESTE PRINCIPIO PERMANECE EN EL ART.10 DE NUESTRO CODIGO CIVIL.

LA FORMA DE LOS CONTRATOS: SE APLICA LA LEY DEL LUGAR DE CELEBRACION DEL CONTRATO.

PARA LOS EFECTOS NORMALES DE LOS CONTRATOS, (SERIA EL CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO), SE
RIGE POR EL LUGAR DE LA CELEBRACION DEL CONTRATO.

LOS EFECTOS ACCIDENTALES SE RIGEN POR LA LEY DEL LUGAR EN DONDE SE PRODUCEN.

DE LOS DELITOS COMUNES (ERAN LOS QUE ESTABAN LEGISLADOS EN TODOS LOS ESTATUTOS DE
LAS CIUDADES): HOMICIDIO, ROBO, ETC. SE APLICA LA LEY DEL LUGAR DE PERPETRACION DEL DELITO.

LOS DELITOS PROPIOS ERAN AQUELLOS QUE SOLO ESTABAN LEGISLADOS EN EL ESTATUTO DE
UNA CIUDAD PERO NO EN OTRO. PARA APLICAR LA LEY DEL LUGAR DE COMISION DEL DELITO SE DEBIA
ANALIZAR: SI EL EXTRANJERO RESIDIO EN EL TERRITORIO UN TIEMPO SUFICIENTE PARA CONOCER EL
ESTATUTO Y SI EL HECHO ERA PROHIBIDO POR TODAS LAS CIUDADES. EN CASO DE NO CONOCER EL
ESTATUTO DE LA CIUDAD, NO SE LE APLICABA ESA LEGISLACION SINO LA DE SU CIUDAD.

EN CUANTO A LAS SUCESIONES LOS ESTATUARIOS SE FIJABAN SI EL ESTATUTO COMENZABA

CON LA PALABRA BIENES ERA UN ESTATUTO REAL Y LO REGIAN POR LOS MISMOS PRINCIPIOS QUE A
LOS BIENES, ES DECIR, SE APLICA LA LEX REI SITAE. ES TERRITORIAL. Y SI EL ESTATUTO EMPEZABA
CON LA PALABRA CON HEREDEROS O PERSONA SERIA UN ESTATUTO PERSONAL Y SE APLICABA LA
LEY PERSONAL. SU APLICACIN ERA EXTRATERRITORIAL.
3. ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA SIGLO XVI AL S.XVII EN FRANCIA. SU FUNDAMENTO
SIGUE SIENDO LA JUSTICIA.
EN FRANCIA LOS TITULOS NOBILIARIOS ESTABAN ABSOLUTAMENTE INSTALADOS. EL PODER DEL REY
NO ESTABA CONSOLIDADO NI CENTRALIZADO, YA QUE ERA UN SEOR FEUDAL MS QUE NEGOCIABA EL
APOYO CON LOS OTROS SEORES FEUDALES, PARA PODER LLEVAR A CABO CIERTAS POLITICAS DE
ESTADO (LAS GUERRAS). EN ESTA LUCHA DE PODER ENTRE ELLOS, ESTA EN JUEGO LA
APLICACIN DE LOS ESTATUTOS:

QUIENES DEFENDIAN EL SISTEMA FEUDAL QUERIA QUE SE APLIQUE LOS ESTATUTOS TENIENDO
EN CUENTA LA TERRITORIALIDAD, ES DECIR, CADA SEOR FEUDAL APLICABA SUS PROPIAS NORMAS. Y
QUE EL REY SOLO LAS APLIQUE EN PARS.

LOS AUTORES QUE DEFENDIAN LA POSTURA DEL REY, BUSCABAN LA APLICACIN LOS
ESTATUTOS DE PARS EN TODO EL TERRITORIO.
EN ESTE PERIODO LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO SE RELACIONA CON LA CESION O
PERDIDA DE PODER POLITICO.
LOS DOS AUTORES MAS REPRESENTATIVOS FUERON: DUMOULIN Y DARGENTRE. EL PRIMERO
INTERPRETA LOS INTERESES DEL PODER REAL, ES DECIR, EL CENTRALISMO, EL CUAL SE LOGRA
APLICANDO EL PRINCIPIO LAS FRONTERAS NO DETIENEN LA APLICACIN DE LAS LEYES, Y EL
SEGUNDO AUTOR REPRESENTA LOS INTERESES DEL FEUDALISMO. EL APORTE MAS IMPORTARNTE DE
DUMOULIN FUE HACER UN ESBOZO O PLANTAR LA SEMILLA DE LO QUE LUEGO SERIA LA AUTONOMIA
DE LA VOLUNTAD. DARGENTRE DEJO COMO APORTE EL REGIMEN DE INCAPACIDADES ESPECIALES.

4. ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA SIGLO XVII. CAMBIAN EL FUNDAMENTO DE

JUSTICIA DE LAS OTRAS ESCUELAS POR EL DE LA TERRITORIALIDAD. PARA ESTA ESCUELA EL DERECHO
TENIA UN CARCTER ESTRICTAMENTE TERRITORIAL/JURISDICCIONAL, Y SI BIEN HABIA EXCEPCIONES,
ESTAS SOLO ERAN POR CONVENIENCIA Y PARA SALVAR LAS DIFICULTADES DE ORDEN PRACTICO. LA
APLICACIN DE NORMAS EXTRAAS ERA POR CUESTION DE CORTESIA Y CONVENIENCIA
INTERNACIONAL O POLITICOS.
LOS AUTORES MAS DESTACADOS FUERON PABLO VOET Y ULRICH HUBER. EL PRIMERO FUE EL QUE
ENUNCIA EL PRINCIPIO DE LA COMITAS GENTIUM. YA NO HABLAN DEL DEBER SER Y DE LA JUSTICIA,
SINO DE LA CONVENIENCIA DE LA APLICACIN DEL DERECHO.
ULRICH SINTETIZA LA POSTURA DE ESTA ESCUELA ESTABLECIENDO QUE LA APLICACIN DEL
DERECHO DEBE HACERSE CONFORME A 3 PRINCIPIOS:
1. LA LEY DE CADA ESTADO SE APLICA DENTRO DE LOS LIMITES DE SU TERRITORIO Y PARA
TODOS SUS SUBDITOS, PERO NO TIENE FUERZA FUERA DE EL. A TODOS LOS SUBDITOS DE HOLANDA
SE APLICA EL DERECHO HOLANDES.
2. SON SUBDITOS TODOS LOS QUE ESTAN ADENTRO DEL TERRITORIO HOLANDES SEAN
NACIONALES O EXTRANJEROS, SEA EN FORMA PERMANENTE O TEMPORARIA.
3. EL DERECHO EXTRANJERO SOLO SE APLICA EXCEPCIONALMENTE POR RAZONES DE CORTESIA
INTERNACIONAL.
5. ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA 2 DEL SIGLO XVIII
SU AUTOR MAS DESTACADO FUE LUIS BOULLENOIS Y LUIS FROLAND. ESTA ESCUELA SE REFLEJADA
EN LA INDEPENDENCIA TERRITORIAL FRANCESA, DE ESTA FORMA EMPIEZAN A ADMITIR CON MAS
AMPLITUD LA EXTRATERRITORIALIDAD DE LOS ESTATUTOS.
CLASIFICAN LOS ESTATUTOS EN:
PERSONALES (EXTRATERRITORIALES):

UNIVERSALES: SIGUEN A LA PERSONA DE UNA MANERA GENERAL PARA TODOS LOS ACTOS.

PARTICULARES: SE REFIERE A LA CAPACIDAD PARA REALIZAR DETERMINADOS ACTOS.

FROLAND ESTABLECE EL PRINCIPIO DE IRREVOCABILIDAD DE LA CAPACIDAD ADQUIRIDA Y DE LA
ADQUISICION DE LA CAPACIDAD.ESTA CAPACIDAD UNA VEZ ADQUIRIDA ERA IRREVOCABLE. (ESTE
PRINCIPIO ESTA CONSAGRADO EN NUESTRO C.CIVIL EN LOS ART 138 Y 139). SI UNA PERSONA
ADQUIERE LA CAPACIDAD Y LUEGO SE TRASLADA A OTRO LUGAR, NO VA A PERDER EL
RECONOCIMIENTO DE LA CAPACIDAD QUE YA HABIA ADQUIRIDO. ESTE AUTOR FUNDAMENTE LA
APLICACIN EXTRATERRITORIAL DE LOS ESTATUTOS EN EL PRINCIPIO DE JUSTICIA.
6. ESCUELA ANGLO-AMERICANA DEL SIGLO XIX Y XX.
ESTA ESCUELA TIENE VARIOS AUTORES RECONOCIDOS BILL Y LORENZEL, PERO EL PRINCIPAL FUE
JOSEP STORY, AUTOR MUY INFLUYENTE EN EL CODIGO CIVIL DE VELEZ.
ESTA ESCUELA SIGUE A LA ESCUELA FLAMENCO-HOLANDESA, Y CONTINUA CON EL PRINCIPIO DE LA
APLICACIN DE DERECHO INTERNACIONAL POR RAZONES DE CORTESIA, EL CUAL LLEGA POR STORY AL
ART.13 DE NUESTRO CODIGO CIVIL.
LOS APORTES DE ESTA ESCUELA ES:

LA FORMA DE APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO ES EXCEPCIONAL, YA QUE DERECHO

EXTRANJERO NO TIENE LA CATEGORIA DEL DERECHO LOCAL. (ESTO TIENE UN FUNDAMENTO POLITICO
YA QUE LA MAYORIA DE LA POBLACION ARGENTINA, POR EJEMPLO, ERAN EXTRANJEROS).

PARA EL MATRIMONIO STORY, COMO LO CONSIDERABA UN CONTRATO, LO REGULA POR LA LEY DEL
LUGAR DE CELEBRACION. VELEZ TAMBIEN LO REGULA POR EL LUGAR DE CELEBRACION, PERO REFERIDO
A SU VALIDEZ, FORMA Y PRUEBA DEL MATRIMONIO.

CON RESPECTO A LOS BIENES, STORY DECIA QUE LOS INMUEBLES SE RIGEN POR LAS LEYES DEL
LUGAR DE SU SITUACION, Y LOS MUEBLES POR LAS LEY DEL DOMICILIO DEL PROPIETARIO, SALVO
AQUELLOS QUE SON MUEBLES PERO ESTAN FIJOS QUE SE RIGEN POR EL LUGAR DE SU SITUACION, POR
SU CONDICION DE PERMANENTE. ESTAS REGLAS SON FUENTE DE NUESTROS ART. 10 Y 11 DE NUESTRO
CODIGO CIVIL.

EL FUNDAMENTO PARA LA APLICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL ES COMITAS GENTIUM O

CORTESIA INTERNACIONAL.
OTRO AUTOR DEL SIGLO XIX, QUE NO SE UBICA EN NINGUNA DE LAS ESCUELAS, Y QUE FUE
MUY INFLUYENTE FUE PASCUAL ESTANISLAO MANCINI.
MANCINI DA A CONOCER SU TEORIA EN LA MITAD DEL S. XIX. SOSTIENE EL FUNDAMENTO POLITICO DE
LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO. HAY QUE UBICARLO EN LA ITALIA DEL S. XIX QUE SE
ESTABA UNIFICANDO BAJO EL REINADO DE VICTOR MANUEL II. MANCINI LE DA UN FUNDAMENTO

JURIDICO A SU DOCTRINA ELABORANDO EL CONCEPTO DE NACIONALIDAD COMO LO CONOCEMOS HOY

EN DIA. ITALIA NO TENIA UN ESTADO UNIFICADO Y ESO INFLUYO MUCHISIMO EN MANCINI, COMO
PUEDE VERSE EN TODOS SUS ESCRITOS. MANCINI ESTABLECE QUE LA NACION ESTA COMPUESTA POR
PERSONAS QUE COMPARTEN UN PASADO SOCIOCULTURAL, IDIOMA, RELIGION, ETC, EN COMUN Y
MANCINI LE SUMA OTRO ELEMENTO, QUE TIENEN CONSCIENCIA DE PERTENENCIA.
EL AUTOR DIVIDE AL DERECHO EN DOS PARTES:

LA PARTE NECESARIA QUE ES EN DONDE ESTAN TODAS LAS RELACIONES QUE TIENEN QUE VER
CON EL DERECHO DE FAMILIA, LOS BIENES, EL ESTADO PERSONAL Y LAS SUCESIONES. ESTAS NORMAS
DEBEN SER DICTADAS DE TAL FORMA QUE SIGAN A LAS PERSONAS EN SUS DESPLAZAMIENTOS
TERRITORIALES. Y QUE SE RIGE POR EL PRINCIPIO DE LA NACIONALIDAD.

LA PARTE VOLUNTARIA: QUE TIENE QUE VER CON LOS CONTRATOS, Y OBLIGACIONES EN
GENERAL. ESTA PARTE SE RIGE POR EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD, ESTO ES, RECONOCERLE A LAS
PARTES LA FACULTAD DE PACTAR (CONTRATOS, OBLIGACIONES, CIERTOS BIENES).

AMBOS PRINCIPIOS ESTABAN LIMITADOS POR EL PRINCIPIO DE LA SOBERANIA, EL CUAL

IMPLICABA, QUE LOS OTROS DOS PRINCIPIOS NO IBAN A SER APLICADOS SI CON ESO SE VIOLENTABA
LA SOBERANIA NACIONAL ITALIANA Y EL ORDEN PUBLICO, ES DECIR, NO SE APLICABA EL DERECHO
EXTRANJERO, SINO EL LOCAL.
FEDERICO CARLOS DE SABIGNY. (1779-1861)
ERA UN JURISTA ALEMAN DE LA ESCUELA HISTORICA. BUSCO UNA FORMULA GENERAL QUE SI BIEN
COMPRENDIERA TODAS LAS RELACIONES JURIDICAS TAMBIEN FUERA LO SUFICIENTEMENTE FLEXIBLE
PARA ENTENDER LA NATURALEZA PROPIA DE CADA UNA DE ELLAS. EN SU ANALISIS LO LLEVA A
APARTARSE DE LA CLASIFICACION CLASICA DE LOS ESTATUTARIOS, Y LO LLEVA A AFIRMAR QUE LAS
REGLAS JURIDICAS ESTAN DESTINADAS A REGULAR LAS RELACIONES DE PERSONA A PERSONA, O DE
PERSONA A COSA, POR UN CIERTO TIEMPO Y ESPACIO, ELEMENTOS QUE AL NO SER SIEMPRE LOS
MISMOS, DAN LA PAUTA DE LA NECESIDAD DE FIJAR LA ESFERA DE ACCION DE CADA NORMA JURIDICA.
PARA ESTE AUTOR LA COMUNIDAD JURICA DE ESTADOS ES EL PARA SABIGNY EL FUNDAMENTO ES
JURIDICO PARA LA APLICACIN OBLIGATORIA DEL DERECHO EXTRANJERO. ESTA COMUNIDAD
JURIDICA ESTA COMPUESTA POR TODOS AQUELLOS ESTADOS QUE COMPARTEN DOS O
PILARES O ANTECEDENTES EN COMUN:
1. EL DERECHO ROMANO: BASE NORMATIVA.
2. EL CRISTIANISMO: BASE MORAL Y SUSTRATO COMUN QUE PERMITIR APLICAR LA LEGISLACION
DE LOS DIVERSOS ESTADOS.
ESTA OBLIGATORIEDAD CESA CUANDO SE ESTA EN PRESENCIA DE UNA NORMA RIGUROSAMENTE
OBLIGATORIA QUE DOMINA LA RELACION JURIDICA O CUANDO LA INSTITUCION ESTABLECIDA EN EL
DERECHO EXTRANJERO SEA DESCONOCIDA PARA EL JUEZ.
A TODOS LOS QUE COMPARTEN ESE DERECHO ROMANO Y EL CRISTIANISMO, SON PARTE DE LA
COMUNIDAD JURIDICA Y SE LES APLICA LA REGLA DE SOLUCION, QUE ES UNA FORMULA QUE L
CREA PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS DE LEYES O PROBLEMA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DENTRO DE DICHA COMUNIDAD. FUERA DE LA COMUNIDAD SE APLICA EL ORDEN INTERNACIONAL.
LA REGLA DE SOLUCION CONSISTE EN UNA REGLA GENERAL QUE DICE:
A CADA RELACION JURIDICA SE DEBE APLICAR LA LEY MAS CONFORME CON SU NATURALEZA Y
ESENCIA, SIN IMPORTAR SI ESTA LEY ES NACIONAL O EXTRANJERA.
SABIGNY SOSTIENE QUE CUANDO EL JUEZ ESTA ANTE UN CONFLICTO DE LEYES DE ESTADOS, DEBE
ANALIZAR CUIDADOSAMENTE LA NATURALEZ DE LA RELACION JURIDICA Y LUEGO DE ESTO DEBE FIJAR
LO QUE SABIGNY LLEMA EL ASIENTO O SEDE DE LA RELACION JURIDICA QUE LE SIRVE PARA BUSCAR
LA LEY QUE MEJOR SE ADECUE A SU NATURALEZA Y ESENCIA PROPIA Y APLICARLA AUN CUANDO SEA
UNA LEY EXTRANJERA.
EL ASIENTO DE CADA RELACION JURIDICA, SERIA EL ANTECENTE, EL PUNTO DE CONEXIN. A ESTA
RELACION SE LE APLICA LA LEY MAS CONFORME A SU NATURALEZA Y ESENCIA SIN IMPORTAR SI ES
NACIONAL O EXTRANJERA, TENIENDO EN CUENTA EL DEBER SER DE LA NORMA.
AFUERA DE LA COMUNIDAD JURIDICA APARECE LO QUE SABIGNY LE LLAMA ORDEN PUBLICO
INTERNACIONAL.
EL AUTOR NOS EXPLICA QUE EXISTEN SITUACIONES QUE PRODUCEN EL QUIEBRE DE LA COMUNIDAD
JURIDICA, EXTINGUIENDOLA. PARA ANALIZAR ESTAS SITUACIONES SABIGNY ANALIZA Y CATEGORIZA
LAS NORMAS, PUDIENDO SER:
1. SUPLETORIAS O VOLUNTARIAS: PUEDEN SER DEJADAS DE LADO POR LA AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD. ES EL DERECHO DISPONIBLE.
2. IMPERATIVAS U OBLIGATORIAS: SON AQUELLAS QUE NO PUEDEN SER DEJADAS DE LADO POR
LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD, Y SOLO PUEDEN SER DESPLAZADAS POR EL DERECHO EXTRANJERO
SI ESTE ES MS CONFORME CON SU NATURALEZA O ESENCIA. ESTE CONCEPTO ES DENOMINADO
ORDEN PUBLICO INTERNO.

HAY DOS SITUACIONES QUE PRODUCEN EL QUIEBRE DE LA COMUNIDAD JURIDICA:

1. CUANDO DENTRO DE LAS NORMAS IMPERATIVAS HAY ALGUNAS QUE SON RIGUROSAMENTE
OBLIGATORIAS, ESTAS NO PUEDEN SER DESPLAZADAS NI POR LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD NI
POR EL DERECHO EXTRANJERO.
2. LA PRESENCIA EN EL DERECHO EXTRANJERO DE LA INSTITUCION DESCONOCIDA PARA EL
DERECHO LOCAL. EJM: LA MUERTE CIVIL DEL DERECHO RUSO QUE NO ESTABA CONTEMPLADA EN EL
DERECHO ALEMAN. SE QUIEBRA PORQUE LA COMUNIDAD ESTA BASADA EN UN MISMO ORDENAMIENTO
BAJO UNA MISMA REGLA MORAL.
PARA FIJAR EL ASIENTO SABIGNY RECURRE AL PRINCIPIO DE LA SUMISION VOLUNTARIA, ESTO SE
MANIFIESTA A TRAVES DE RELACIONES DE HECHOS LAS CUALES PUEDEN SERVIR PARA DETERMINAR EL
ASIENTO DE LA RELACION:

EL DOMICILIO DE UNA DE LAS PERSONAS A QUIEN CONCIERNE LA RELACION JURIDICA.

EL LUGAR DONDE ESTA SITUADA LA COSA OBJETO DE DICHA RELACION.

EL LUGAR DE UN ACTO JURIDICO REALIZADO O A REALIZAR

EL LUGAR DEL TRIBUNAL LLAMADO A CONOCER DE LAL RELACION JURIDICA.

SOLUCIONES CONCRETAS QUE DA SABIGNY A LOS PROBLEMAS CONCRETOS DEL DIPRIVADO A
PARTIR DE LA APLICACIN DE LA REGLA DE LA SOLUCION A CADA UNA DE LAS RELACIONES JURIDICAS:

LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FISICAS:

LA CAPACIDAD DE GOCE Y EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS SE DETERMINA POR LAS
NORMAS DE SU DOMICILIO.
EL DOMICILIO DEPENDE DEL SUJETO YA QUE CUANDO UNA PERSONA SE RADICA EN UN LUGAR SE
SOMETE VOLUNTARIAMENTE A LA LEY ESE ESTADO. LA NACIONALIDAD ES UNA POTESTAD DEL ESTADO,
PUDIENDO OTORGARLA O NO, ES ACCIDENTAL, DICE SABIGNY, POR ESO NO LA ELIGIO COMO
PARAMETRO PARA LA DETERMINACION DE LA CAPACIDAD.
BINOMIOS: SE DAN ENTRE DOS PERSONAS. PARA ENCONTRAR EL ASIENTO DE LA RELACION JURIDICA
HAY QUE BUSCAR LA PERSONA MAS IMPORTANTE PARA ESTABLECER EL ASIENTO.
1. EMPIEZA CON LAS RELACIONES DE FAMILIA:

EL MATRIMONIO: EL DOMICILIO DEL MARIDO ESTABLECE EL ASIENTO JURIDICO O LA SEDE DE LA

LEY APLICABLE AL MATRIMONIO.

RELACIONES MENORES: PADRE-HIJO, TUTOR-PUPILO. SE TIENE EN CUENTA TAMBIEN EL

DOMICILIO DEL PADRE AL MOMENTO DEL NACIMIENTO DEL HIJO.
2. CONTRATOS

LOS CONTRATOS SE VAN A REGIR POR LA LEY DEL LUGAR DE SU CUMPLIMIENTO. ESTO ES AS
PORQUE EL LUGAR DE CELEBRACION ES ACCIDENTAL, FUGITIVO Y EXTRAO A LA ESENCIA DE LA
OBLIGACION Y DEPENDE DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES; EL LUGAR EN DONDE QUEDA SUJETO ESE
CONTRATO ES EN EL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DEL MISMO, EL CUAL FUE TENIDO EN MIRAS POR LAS
PARTES AL MOMENTO LA CELEBRACION DEL CONTRATO, YA QUE LA INTENCION DE LAS PARTES ES QUE
PRODUZCA EFECTOS EN DETERMINADO LUGAR.
3. LA FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS
SABIGNY DICE QUE LA FORMA DEBERIA SUJETARSE A LA LEY QUE RIGE LA RELACION JURIDICA, PERO
POR CUESTIONES DE ORDEN PRACTICO (IMPOSIBILIDAD DE SU CUMPLIMIENTO O DE SU
CONOCIMIENTO) CONSIDERA QUE PARA EL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS FORMALES SE DEBE
ACEPTAR LA LEY DEL LUGAR DE CELEBRACION DEL MISMO. ESTO ES AS YA QUE EN OCASIONES ES
COMPLICADO REUNIR LOS REQUISITOS FORMALES DE UN ORDENAMIENTO EXTRANJERO, Y SU
INCUMPLIMIENTO VOLVERIA NULO EL CONTRATO. LA CELEBRACION DE UN ACTO JURIDICO ES
ACCIDENTAL Y POR ESO NO PUEDE TENERSE EN CUENTA COMO UN ASIENTO JURIDICO.
4. LOS BIENES SE RIGEN POR LA LEY DEL LUGAR DE SU SITUACION. NO DISTINGUE LA LEY
APLICABLE ENTRE BIENES MUEBLES DE INMUEBLES, LOS DOS SE RIGEN POR LA LEY EN DONDE LA
COSA SE ENCUENTRA. PERO HAY DOS EXCEPCIONES:

AQUELLOS BIENES MUEBLES QUE EL PROPIETARIO LLEVA CONSIGO (AQUELLOS QUE ESTAN EN
PERMANENTE MOVIMIENTO)

LAS MERCADERIAS QUE SE ENCUENTRAN EN TRANSITO

AMBAS SE RIGEN POR EL DOMICILIO DEL DUEO, YA QUE SE ENCUENTRAN EN CONTINUO MOVIMIENTO
Y NO SE PUEDEN LOCALIZAR.

10

5. SUCESIONES
LA SUCESION EN LA PERSONA DEL CAUSANTE A OTRA, POR LO TANTO,SE RECIBE EL PATRIMONIO DEL
CAUSANTE, Y DEBE REGIRSE POR EL DERECHO LOCAL DEL ULTIMO DOMICILIO DEL DIFUNTO AL
MOMENTO DE SU MUERTE.
FUENTES
Al referirnos a este tema, lo hacemos en el sentido de fuentes del Derecho positivo.
LAS FUENTES TRADICIONALES INTERNAS: LA LEY, LA JURISPRUDENCIA, LA CONSTITUCION, LA
DOCTRINA, LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NACIONAL.
LAS FUENTES INTERNACIONALES: LOS TRATADOS INTERNACIONALES, LOS USOS Y COSTUMBRES
INTERNACIONALES, LA DOCTRINA DE AUTORES EXTRANJEROS, LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO INTERNACIONAL Y LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL.
LOS USOS Y CONTUMBRES EN EL DIPRIVADO SE DIVIDEN EN:

LOCALES: DENTRO DEL TERRITORIO DEL ESTADO.

INTERNACIONALES: AQUELLAS PRACTICAS HABITUALES

QUE SE DESARROLLAN EN LAS
RELACIONES JURIDICAS EN DONDE SE ENCUENTRA ESE ELEMENTO DE EXTRANJERIDAD.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: CONSAGRADOS EN NUESTRA LEGISLACION Y EN OTRAS

QUE TAMBIEN SON DEL ORDENAMIENTO INTERNACIONAL.
JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA: EN EL DIPRIVADO, LA JURISPRUDENCIA SE COMPONE TANTO DE LOS
FALLOS JUDICIALES COMO DE LOS LAUDOS ARBITRALES, AUNQUE ES FUENTE LOCAL ARGENTINA,
TAMBIEN SON FUENTE LA JURISPRUDENCIA DE TRIBUNALES EXTRANJEROS.
LA DOCTRINA ARGENTINA ES FUENTE, PERO A SU VEZ SE TIENE EN CUENTA OTROS AUTORES
INTERNACIONALES, BUSCANDO LA ARMONIZACION ENTRE CRITERIOS, SINO SE QUEBRARIA LA
UNIFORMIDAD QUE SE TRATA DE ALCANZAR CON EL TRATADO.
LA JERARQUIA.
CUANDO SE HABLAN DE FUENTES, SE HAN DESARROLLADO DOS TEORIAS PARA COODINAR LA FUENTE
INTERNACIONAL CON LA FUENTE INTERNA:
1. DUALISMO: AUTORES: TRIEPPEL Y ANZILOTTI. EL ORDAMIENTO INTERNACIONAL Y EL INTERNO
SON INDEPENDIENTES Y CADA UNO SE APLICA AL CASO QUE LE COMPETE, NO HABIENDO JERARQUIA
ENTRE ELLAS, YA QUE CADA UNA TIENE SU CAMPO DE APLICACIN DETERMINADO Y SUS NORMAS
TIENEN DISTINTO ORIGEN O FUENTE Y ESTAN DIRIGIDAS A SUJETOS DISTINTOS. PARA QUE UNA
NORMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PUEDA SER INVOCADA Y APLICADA EN EL ORDENAMIENTO
INTERNO NECESITA DE UN ACTO DEL ESTADO PREVIO QUE LA INCORPORE O TRANSFORME EN DERECHO
INTERNO.
2. EL MONISMO: PROPONE LA EXISTENCIA DE DOS SUBSISTEMAS JURIDICOS RELACIONADOS
JERARQUICAMENTE EN DONDE LAS NORMAS ESTAN SUBORDINADAS UNAS A OTRAS FORMANDO UN
SOLO ORDENAMIENTO JURIDICO. SEGN ESTA POSTURA EL DERECHO INTERNACIONAL INTEGRARIA SIN
MS EL DERECHO ORDENAMIENTO JURIDICOA NACIONAL. SU VEZ SE DIVIDE EN:

MONISMO CON PRIMACIA DEL DERECHO INTERNO O FALSO MONISMO: SIGNIFICA QUE LA
LEY ES SUPERIOR AL TRATADO INTERNACIONAL. EN CONSECUENCIA LA LEY POSTERIOR NO SOLO
PUEDE MODIFICAR O DEROGAR UN TRATADO ANTERIOR SINO QUE INCLUSIVE UNA LEY ANTERIOR
OBSTARIA LA ENTRADA EN VIGOR DE UN TRATADO POSTERIOR APROBADO Y RATIFICADO.
(CONSTITUCION-LEY-TRATADO)

DENTRO DE ESTA CORRIENTE APARECEN LAS TEORIAS DE LA COORDINACION LAS CUALES

PRETENDEN LA IGUALDAD JERARQUICA ENTRE LAS FUENTES. PUEDEN DIVIDIRSE EN:

TENDENCIA ARMONIZADORA DEL ORDEN JURIDICO DEL ESTADO CON EL ORDEN

INTERNACIONAL, Y SU OBJETIVO ES PRESERVAR LA AUTONOMIA Y RESGUARDO DE LOS INTERESES DE
CADA ESTADO. ESTO ASEGURA Y PERFECCIONA LA TEORIA MONISTA CON PRIMACIA DEL DERECHO
INTERNACIONAL.

TENDENCIA QUE SOSTIENE LA NECESARIA IGUALDAD JURIDICA ENTRE EL TRATADO Y LA LEY,

POR LO TANTO LOS POSIBLES CONFLICTOS SE RESOLVERAN POR LOS PRINCIPIOS DE:
*LEY POSTERIOR DEROGA LEY ANTERIOR.
*LEY ESPECIAL PREVALECE SOBRE LEY GENERAL.
ESTO PRODUCE UN PELIGROSO DEBILITAMIENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL.
(CONSTITUCIONTRATADO-LEY)

11


LA TEORIA DEL MONISMO CON PRIMACIA DEL DERECHO INTERNACIONAL: ESTA TEORIA
CONSIDERA QUE EL DERECHO INTERNACIONAL ESTA POR ENCIMA DEL DERECHO INTERNO. ESTA
POSTURA SE DIVIDE EN:

ABSOLUTA: EL DERECHO INTERNACIONAL PREVALECE POR SOBRE TODO EL DERECHO INTERNO,

INCLUSIVE LA CONSTITUCION DEL ESTADO. EL DERECHO INTERNACIONAL SE INCORPORA
DIRECTAMENTE AL ORDENAMIENTO INTERNO PUDIENDO DEROGAR IPSO FACTO O IPSO IURE TODA
DISPOSICION CONTRARIA DE ORDEN INTERNO, E IMPIDE LA ENTRADA EN VIGOR DE CUALQUIER
NORMA QUE SEA CONTRARIA AL DERECHO INTERNACIONAL. (TRATADO-CONSTITUCION-LEY).

RELATIVO O MODERADO: EXCLUYE DE SU PRIMACIA A LA CONSTITUCION NACIONAL LA CUAL SE

ENCUENTRA PREVALECIENTE. (CONSTITUCION-TRATADO-LEY).
CON RESPECTO A LOS TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALMENTE ADOPTADOS POR NUESTRO
PAIS PODEMOS CITAR:

TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1890 Y 1940.

La OEA interviene desde hace algunos aos de manera decisiva en el progreso del DIPr, y cabe citar a
las conferencias que han tenido lugar a partir de Panam en 1975, y siguieron en Montevideo en 1979.
Las CIDIP unificaron DIPr entre los pases ratificantes.

Otros convenios aprobados por nuestro pas con relacin a determinadas materias, por ejemplo
lasconvenciones sobre relaciones e inmunidades diplomticas y relaciones consulares, tratados bilarales
omultilaterales.
EVOLUCION JURISDISPRUDENCIAL DE LA CORTE SUPREMA.
EN EL AO 1968 LA CORTE INTERPRET EN AUTOS S.A MARTIN Y CIA C/ ADMINISTRACION
GRAL.PUERTOS, QUE EN VIRTUD DE EL ART.31 TANTO LOS TRATADOS COMO LAS LEYES NACIONALES
SON CALIFICADAS COMO LEY SUPREMA DE LA NACION Y POR ESO NO EXISTE UN FUNDAMENTO VALIDO
PARA DARLE PRIORIDAD DE RANGO A ALGUNA DE ELLAS. A SU VEZ EN EL MISMO FALLO ESTABLECIO EL
REQUISITO DE QUE LOS TRATADOS SEAN INCORPORADOS AL DERECHO INTERNO POR UNA LEY DEL
CONGRESO. LOS TRATADOS TENDRIAN JERARQUIA DE LEY Y LOS POSIBLES CONFLICTOS ENTRE ELLOS
SE RESOLVERIAN CONFORME A LOS PRINCIPIOS DE: LEY POSTERIOR DEROGA LEY ANTERIOR Y LEY
ESPECIAL PREVALECE SOBRE LA GENERAL.
EN EL AO 1992 EN LOS AUTOS EKMEKDJIAN C/SOVICH Y OTROS, LA CORTE ESTABLECIO QUE
EL ART.27 DE LA CONVENCION DE VIENA IMPONE A LOS ORGANOS DEL ESTADO ARGENTINO ASIGNAR
PRIMACIA AL TRATADO ANTE UN EVENTUAL CONFLICTO CON CUALQUIER NORMA INTERNA CONTRARIA O
CON LA OMISION DE DICTAR DISPOSICIONES QUE EN SUS EFECTOS EQUIVALGAN AL INCUMPLIMIENTO
DEL TRATADO INTERNACIONAL, COMO EL CASO EN CUESTION EN DONDE NO HABIA NORMAS QUE
REGLAMENTARAN UN DERECHO QUE HABIA ASUMIDO EL ESTADO POR LA CITADA CONVENCION DE
VIENA.
QUEDA ASI ESTABLECIDA LA PRIMACIA RELATIVA DEL DERECHO INTERNACIONAL SOBRE EL DERECHO
INTERNO, REITERANDOSE ESE CRITERIO EN FIBRACA CONSTRUCTORA S.C.A.
EN EL CASO FIBRACA AO 1993: REITERA LA DOCTRINA SENTADA EN EKMEKDJIAN PERO AGREGA
DOS IMPORTANTES NOVEDADES:
LA JERARQUIA SUPERIOR DE LOS TRATADOS CON RESPECTO A LAS LEYES SE EXTIENDE A TODOS LOS
TRATADOS, Y NO SOLAMENTE A LOS DE DERECHOS HUMANOS.
LOS TRTADOS INTERNACIONALES TIENEN JERARQUIA SUPERIOR AL ORDENAMIENTO INTERNO UNA VEZ
RESGUARDADOS LOS PRINCIPIOS DE DERECHO PUBLICO CONSTITUCIONAL. EN ESTE FALLO LA CORTE
TOMA LA POSTURA MONISTA CON PRIMACIA DEL INTERNACIONAL MODERADA. CRITERIO QUE QUEDO
PLASMADO EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994.
EN EL CASO CAFES LA VIRGINIA S.A S/APELACION POR DENEGACION DE REPETICION. EN ESTE
CASO LA COLISION NORMATIVA ERA ENTRE UNA NORMA INTERNA (RESOLUCION MINISTERIAL
N174/86) Y UN TRATADO DE INTEGRACION (ACUERDO ARGENTINO BRASILERO DE 1983 FIRMADO EN
EL MARCO DEL TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1980). CITANDO AL PRECEDENTE DEL CASO FIBRACA, Y
LOS ART.31 Y 75 INC 22 DE LA CN, LA CORTE SOSTUVO QUE: EN ATENCION A LA IMPERATIVIDAD DE
LOS COMPROMISOS ASUMIDOS POR NUESTRO PAISLA APLICACIN POR LOS ORGANOS DEL ESTADO
DE LAS NORMAS QUE TRANSGREDEN UN TRATADO ES UN INCUMPLIMENTO DE UNA OBLIGACION
INTERNACIONAL Y VULNERA EL PRINCIPIO DE LA SUPREMACA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES
SOBRE LAS LEYES INTERNAS.
LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994 DECIDE DEFINITIVAMENTE LA CUESTION DE LOS ART.31 Y 75
INC 22:
1. CONTITUCION
2. TRATADOS
3. LEY.

12

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

Cuando la presencia del o de los elementos extranjeros en las relaciones jurdicas internacionales as lo
requieren, la funcin del Derecho Internacional Privado consiste en su
sujecin a un determinado orden jurdico.
CADA VEZ QUE LA NORMA DEL DIPRIVADO DEL JUEZ NOS REMITE A LA APLICACIN DE UN DERECHO
EXTRANJERO, HAY QUE ANALIZAR SI ESTE DERECHO ES UN DERECHO REALMENTE O ES UN HECHO.
LA CATEDRA CONSIDERA QUE ES UN DERECHO.
PERO HAY VARIAS TEORIAS QUE RAZONAN EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL DERECHO EXTRANJERO:
1. LA TEORIA NORMATIVISTA: PARA ESTA TEORIA EL DERECHO EXTRANJERO, ES DERECHO. EL
TEMA ES SABER QU TIPO DE DERECHO ES. SE DIVIDE EN:
*LA TEORIA DE LA EXTRANJERIA DEL DERECHO EXTRANJERO: ESTA TEORIA DICE QUE EL
DERECHO EXTRANJERO, NO SOLO ES DERECHO, SINO QUE TAMBIEN ES DERECHO EXTRANJERO. SURGE
CON SAVIGNY Y ES LA TEORIA SEGUIDA POR LA CATEDRA.
*TEORIA DE LA INCORPORACION: LA SIGUE LORENZEN. EL DERECHO SE APLICA CUANDO EL JUEZ
LO INCORPORA EN SU SENTENCIA. EL JUEZ DEBIA COPIAR EN SU SENTENCIA EL DERECHO EXTRANJERO
Y A PARTIR DE AH SE PODIA EMPEZAR A APLICAR. LA CRITICA QUE SE LE HACE A ESTA TEORIA ES SI
SE LE INCORPORA A LA SENTENCIA UNA NORMA, AL FINAL ES DERECHO EXTRANJERO O ES DERECHO
NACIONAL?
2. TEORIAS REALISTAS: PARA ESTAS EL DERECHO EXTRANJERO ES UN HECHO. DENTRO DE ESTA
TEORIA SE ENCUENTRAN DOS:
*TEORIA DE LA CORTESIA INTERNACIONAL O COMITAS GENTIUM: SURGEN CON LA ESCUELA
FLAMENCO-HOLANDESA Y ES SEGUIDA POR EL AUTOR STORY. EL DERECHO EXTRAJERO ES DERECHO
DENTRO DEL ESTADO EN DONDE FUE DICTADO, DENTRO DE SU TERRITORIO, CUANDO PASA LA
FRONTERA DEJA DE SER DERECHO Y SE CONVIERTE EN UN HECHO. Y EL JUEZ SOLO LO APLICA POR
CORTESIA INTERNACIONAL O POR CONVENIENCIA, Y NO ESTANDO OBLIGADO A SU APLICACIN.
*TEORIA DEL USO JURIDICO: SEGUIDA POR GOLDSCHIMIDT. ESTA TEORIA SOSTIENE QUE EL
DERECHO EXTRANJERO ES UN HECHO NOTORIO PARA EL JUEZ, NO ES CUALQUIER HECHO. AL SER UN
HECHO NOTORIO EL JUEZ ARGENTINO DEBERIA RESOLVER DE LA MISMA FORMA QUE LO HARIA UN
JUEZ EXTRANJERO (ANALIZANDO LA JURISPRUDENCIA, APLICANDO LOS PRINCIPIOS, ETC).
FUNDAMENTO JURIDICO DE LA EXTRATERRITORIALIDAD. LA DOCTRINA DE SAVIGNY.
EL AUTOR DIFUNDIO EL PRINCIPIO DE LA COMUNIDAD JURIDICA DE LOS ESTADOS QUE TENGAN
CONCORDANCIA EN LAS BASES FUNDAMENTARLES DE LA ORGANIZACIN JURIDICA (EL CRISTIANISMO
Y EL DERECHO ROMANO), DE FORMA QUE EN UN PAIS PUEDAN APLICARSE LAS LEYES DE OTRO Y
SOLUCIONARSE LAS DIFERENCIAS LEGISLATIVAS DE CADA ESTADO INTEGRANTES DE ESTA COMUNIDAD
JURIDICA. PARA DETERMINAR EL DERECHO APLICABLE AL CASO SAVIGNY DIO LA SIGUIENTE REGLA
DE LA SOLUCION: A CADA RELACION JURIDICA DEBERA APLICARSE EL DERECHO MAS CONFORME
CON SU NATURALEZA Y ESENCIA QUE CORRESPONDERA AL DERECHO DEL LUGAR EN DONDE TIENE
ASIENTO LA RELACION JURIDICA, SIN IMPORTAR SI ESE DERECHO O NACIONAL O EXTRANJERO.
LA ESCUELA DE HARVARD Y JOSEPH BEALE
SOSTENIA QUE PARA EL RECONOMICIMIENTO DE DERECHOS ADQUIRIDOS EN EL EXTRANJERO DEBERA
CORROBORARSE QUE HAN NACIDO COMO CONSECUENCA DE LA APLICACIN DE LA LEY COMPETENTE Y
PARA QUE PRODUZCA EFECTOS EXTRATERRITORIALES DEBERA EXISTIR UNA LEY EN EL ESTADO QUE
LOS RECONOZCA.
LA ESCUELA DE YALE Y ERNEST LORENZEN.
AFIRMA QUE EL FORUM SOLO APLICA SU PROPIA LEY Y CADA JURISDICCION ESTA LIGADA
EXCLUSIVAMENTE A SU PROPIO DERECHO.
SISTEMA ADOPTADO EN EL DERECHO ARGENTINO. El artculo 13 del Cdigo Civil. Doctrina y
jurisprudencia.
ART.13 DEL CODIGO CIVIL:
LA APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS, EN LOS CASOS EN QUE ESTE CDIGO LA AUTORIZA,
NUNCA TENDR LUGAR SINO A SOLICITUD DE PARTE INTERESADA, A CUYO CARGO SER LA
PRUEBA DE LA EXISTENCIA DE DICHAS LEYES. EXCEPTANSE LAS LEYES EXTRANJERAS QUE SE
HICIEREN OBLIGATORIAS EN LA REPBLICA POR CONVENCIONES DIPLOMTICAS, O EN VIRTUD DE LEY
ESPECIAL.

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LO QUE SE DEBE PROBAR DEL DERECHO EXTRAJERO:

1. EL TEXTO: SE LIBRA OFICIO PREGUNTANDO UNA LEY, NORMA O DISPOSICION DEL DERECHO
ARGENTINO.
2. LA VIGENCIA: DESDE QUE MOMENTO Y HASTA QU MOMENTO ESTUVO VIGENTE ESE DERECHO Y
CUAL ES EL DERECHO VIGENTE AHORA.
3. EL SENTIDO: SE OPINA CON UNA OPINION JURIDICA DE ALGUN ORGANISMO DESTACADO DE
DERECHO. PE: EL RECTOR DE LA FACULTAD DE DERECHO QUE EXPLIQUE EL SENTIDO DE UNA NORMA, O
EL COLEGIO DE ABOGADOS, O LA OFICIONA DE JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
LA NOTA DE ESTE ARTICULO DICE QUE LA LEY EXTRANJERA ES UN HECHO QUE DEBE
PROBARSE, Y LA LEY NACIONAL ES UN DERECHO QUE SE ALEGA SIN DEPENDER DE LA
PRUEBA. POR HABER UNA CONTRADICCION EVIDENTE UNA PARTE DE LA DOCTRINA, ESTABLECE
QUE EL ARTICULO SE DEBERIA DEROGAR POR SE ANACRONICO Y EQUIVOCADO Y POR ESTAR EN CLARA
CONTRADICCION CON OTRAS NORMAS DEL DIPR, ESTA ES LA POSTURA QUE SOSTIENE LA CATEDRA.
OTRA PARTE DE LA DOCTRINA ESTABLECE LA APLICACIN RESTRICTIVA DEL DERECHO, QUE EN
PRINCIPIO HAY QUE APLICAR DE OFICIO, Y SOLO CUANDO LA LEY AUTORIZA SU APLICACIN Y LAS
PARTES DEBERN PROBAR DICHO DERECHO Y POR OTRO LADO ESTA LA DOCTRINA QUE
DIRECTAMENTE NIEGA SU EXISTENCIA.
POR OTRO LADO ART 377 DEL CODIGO PROCESAL DE LA NACION: EN SU ULTIMO PARRAFO
ESTABLECE QUE SI LA LEY ES INVOCADA POR ALGUNA DE LAS PARTES PERO NO LA PROBARON, EL JUEZ
PODR INVESTIGARLA. A SU VEZ LA DOCTRINA ESTABLECE COMO REQUISITO QUE ES NECESARIO DE
QUE LAS PARTES AUNQUE SEA LA HAYAN INVOCADO
LA FUENTE CONVENCIONAL
EL PROTOCOLO ADICIONAL DE EL TRATADO DE MONTEVIDEO:
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
Protocolo Adicional.
En el Protocolo Adicional a los Tratados de Derecho Internacional Privado de Montevideo se establece que
las leyes de los Estados contratantes, en lo que respecta a su aplicacin, "ser hecha de oficio por el juez
de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley invocada", segn lo precepta el artculo 2. En el art. Skse establece:
"Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio
para los casos resueltos segn su propia legislacin, sern igualmente admitidos para los que se decidan
aplicando las leyes de cualesquiera de los Estados"; y por ltimo el art. 5 dispone: "De acuerdo con lo
estipulado en este Protocolo, los gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos ejemplares
autnticos de las leyes vigentes, y de las que posteriormente se sancionen en sus respectivos pases".
Cdigo de Bustamante.
Este cuerpo legal coincide en el tratamiento procesal que merece el Derecho extranjero con el que le dan
los Tratados de Montevideo.
CIDIP II: ART. 2 LOS JUECES ESTARAN OBLIGADOS A APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO TAL COMO
LO HARIAN LOS JUECES EXTRANJEROS, SE ENROLAN EN LA TEORIA DEL USO JURIDICO. EL JUEZ DEBE
INVESTIGAR DE OFICIO.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
LAS LEYES EXTRANJERAS NO SE APLICARAN CUANDO:
1. CUANDO SU APLICACIN SE OPONGA AL DERECHO PUBLICO O CRIMINAL.
2. CUANDO FUERE INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU DE LA LEGISLACION. PUEDE RESUMIRSE
ESTE INCISO CONTIENE LA NOCION DE LO QUE ES ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL.
3. CUANDO FUERE DE MERO PRIVILEGIO (LOS PRIVILEGIOS SE ABOLIERON EN EL AO 13 Y EN LA CN).
4. CUANDO LAS LEYES DEL CODIGO CIVIL FUESEN MAS FAVORABLES A LA VALIDEZ DE LOS ACTOS.
(ESTO SE CONOCE COMO LEY FAVOR-NEGOCIO QUE ES UN PRINCIPIO GENERAL DEL DERECHO Y NO
SE
COMPREND HACE ACA)
TRATAMIENTO PROCESAL DEL DERECHO EXTRANJERO.
SE TRATA DE RESOLVER SI RESULTANDO APLICABLE EL DERECHO EXTRANJERO POR UNA NORMA DE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (NORMA INDIRECTA) EL JUEZ DEBE ESPERAR A QUE SE PIDA SU
APLICACIN Y LUEGO SE PRUEBE SU TEXTO Y VIGENCIA O, EN CAMBIO, ESTA OBLIGADO A
INVESTIGARLA Y APLICARLA DE OFICIO. HAY dos criterios perfectamente diferenciados:

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a) Aplicacin a instancia de parte interesada;

b) aplicacin de oficio.
1. APLICACIN A INSTANCIA DE PARTE INTERESADA: ES LA CONSECUENCIA DE CONSIDERAR
QUE EL ESTADO Y SUS JUECES NO ESTAN OBLIGADOS A APLICAR LAS LEYES EXTRANJERAS, Y SI
DECIDEN HACERLO ES POR CORTESIA INTERNACIONAL O LA RECIPROCA UTILIDAD QUE CON ELLO
PERSIGUEN. LA LEY EXTRANJERA ES UN HECHO QUE DEBE SER INVOCADO Y PROBADO POR LAS PARTES,
YA QUE LA VARIEDAD Y MULTIPLICIDAD LEGISLATIVA TORNAN IMPOSIBLE SU CONOCIMIENTO POR EL
JUEZ.
2. APLICACIN DE OFICIO: SEA QUE EL JUEZ APLIQUE SUS PROPIAS REGLAS O LAS DE UN PAIS
EXTRANJERO, REALIZA SIEMPRE LA FUNCION COMPARADA CON LA SOLUCION DE UN SILOGISMO, EN EL
CUAL LA NORMA ACTUA COMO PREMISA MAYOR Y LOS HECHOS QUE ESTIMA PROBADOS COMO PREMISA
MENOR. LO CONTRARIO IMPLICARIA DESNATURALIZAR LA SENTENCIA JUDICIAL QUE CARECERIA DEL
ESENCIAL PRESUPUESTO DE VALIDEZ DE ESTAR FUNDADA EN DERECHO.
LA ESCUELA DE HARVARD: JOSEP BEALE, SU MAYOR EXPONENTE, SOSTENIA QUE PARA EL
RECONOCIMIENTO DE DERECHOS ADQUIRIDOS EN EL EXTRANJERO DEBERA CORROBORARSE QUE HAN
NACIDO COMO CONSECUENCIA DE LA APLICACIN DE LA LEY COMPETENTE DEL LUGAR Y PARA QUE
PRODUZCA EFECTOS EXTRATERRITORIALES DEBERA EXISTIR UNA LEY EN EL ESTADO QUE LO
RECONOZCA POR MEDIO DE LA INCORPORACION MATERIAL DEL DERECHO SUBJETIVO EXTRANJERO A
TRAVES DE LAS REGLAS DE SOLUCION DE CONFLICTOS QUE SON NACIONALES.
LA ESCUELA DE YALE: ERNEST LORENZEN Y W.COOCK SUS DOS GRANDES EXPONENTES, AFIRMAN
QUE EL FORUM SOLO APLICA SU PROPIA LEY, SU PROPIO DERECHO, Y CADA JURISDICCION LOCAL SE
HALLA EXCLUSIVAMENTE LIGADA A SU PROPIO DERECHO; EL DERECHO OBJETIVO EXTRANJERO ES EL
MODELO QUE UTILIZA EL JUEZ PARA RECREAR EL DERECHO SUBJETIVO ADQUIRIDO EN EL EXTRANJERO
COMO LOCAL. EL ROL DE LA REGLA DE CONFLICTO ES DOBLE, POR UN LADO INCORPORA EN LA
LEGISLACION DEL FORUM TODAS LAS LEYES SOBRE LOS CONTRATOS PROMULGADOS EN LOS
DIFERENTES PAISES Y POR EL OTRO EL JUEZ REALIZA UNA ELECCION ENTRE TODAS LAS LEYES QUE HA
NACIONALIZADO PREVIAMENTE.
FRAUDE A LA LEY, ENTENDIDO COMO UN IMPEDIMENTO A LA APLICACIN DE LA LEY
EXTRAJERA.
EL FRAUDE A LA LEY ES LA ALTERACIN O MANIPULACION VOLUNTARIA Y MALICIOSA DE UN PUNTO DE
CONEXIN PARA LOGRAR LA APLICACIN DE UN DERECHO MS FAVORABLE. EL FRAUDE A LA LEY SE
CONSTITUYE CUANDO MEDIANTE UNA SERIE O CADENA DE ACTOS LICITOS LAS PARTES INTENTAN
ESCAPAR A UN DERECHO QUE LES RESULTABA OBLIGATORIO PARA PONERSE AL AMPARO DE UN
DERECHO QUE ES MAS REPRESENTATIVO DE SUS INTERESES. LOS ACTOS VISTOS DE FORMA
INDIVIDUAL SON LICITOS, EL FRAUDE RADICA EN LA CONSECUCION DE ESTOS ACTOS TENDIENTES A
LA EVASION DEL DERECHO QUE NO ERA DISPONIBLE PARA LAS PARTES, ES DECIR, QUE ERA
OBLIGATORIO EN BASE A UNA LEY IMPERATIVA.
Hay dos posiciones:
Teora negatoria del fraude:
Algunos autores propugnan la teora negatoria de la figura del fraude a la ley argumentando que las
personas tienen derecho en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y conforme las condiciones
establecidas por la ley, a someterse bajo la proteccin del sistema jurdico que consideran ms
satisfactorio a sus intereses.
Teora afirmatoria del fraude:
Los autores que participan de esta tesis sostienen qu el fraude es una nocin que, adems de autnoma,
resulta necesaria dado que el principio de la autonoma de la voluntad no es de carcter absoluto.
Elementos constitutivos del fraude:

Alteracion Del Punto De Conexion: El cambio debe ir acompaado de la malicia, es decir, del
propsito de eludir la aplicacin de la ley competente. Este "elemento psicolgico" es difcil de probar pero
los hechos en las maniobras de los particulares develan el acto real. Al decir de Goldschmidt hay una
"contraccin temporal" (las partes obran muy aceleradamente) y una "expansin espacial" (las partes
aparecen en un pas extranjero donde no pueden justificar su actuacin), que permiten a quien juzga ver
la realidad.

El Derecho Evadido Debe Ser Coactivo: no puede sancionarse lo que est permitido y por ende las
normas supletorias o en las que interviniene la autonoma de la voluntad. El objeto es asegurar el carcter
imperativo de las leyes y evitar que las relaciones internacionales se conviertan en facultativas.

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Efectos:
La sancin genrica del fraude a la ley tiene por efecto someter los actos realizados al imperio de aquella
ley que se ha intentado eludir, desde cualquier punto de vista, es decir, frente al pas cuya legislacin ha
sido objeto del fraude, de aquel bajo cuya ley, por ser mas favorable, se han colocado los agentes, o de
terceros pases, dado que la finalidad del mecanismo del fraude es el restablecimiento del carcter
imperativo de la ley, impidiendo, consecuentemente, la transformacin de la ley en facultativa.
El Fraude en el derecho Argentino:
Existen disposiciones que receptan el fraude como los arts 1207 y 1208 del C.Civil, que prohben la
realizacin de contratos destinados a violar las leyes extranjeras o las argentinas, o el art. 124 de la ley
de sociedades que dispone:
La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la republica o su principal objeto este
destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento
de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.
Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940:
No han incorporado la teora del fraude, pero esta nacin palpita en algunos de sus preceptos normativos,
como los arts. 41 y 42 del Tratado de Derecho Civil de 1889, que someten al rgimen patrimonial del
matrimonio a la ley del domicilio conyugal que los contrayentes hubieran fijado de comn acuerdo antes
de la celebracin del matrimonio o, en su defecto, a la ley del domicilio del marido al tiempo de la
celebracin del mismo, o como lo establece el art. 16 del Tratado de Derecho Civil de 1940, sujetndolo a
la ley del primer domicilio conyugal.
CIDIP II sobre normas generales:
En ella se aprueba la Convencin Interamericana sobre normas generales de DIP, ratificada por la
argentina por ley 22921 1/12/1983, cuyo Art 6 establece:
No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un estado parte, cundo artificiosamente se hayan
evadido los principios fundamentales de la ley de otro estado parte. Quedar a juicio de las autoridades
competentes del estado receptor determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. (por este
precepto se incorpora la teora general del fraude).
Clases de fraude:

Retrospectivo: cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realiz en el
pasado con total sinceridad. Ejemplo: es el que cometen los cnyuges casados en Argentina que luego
han obtenido el divorcio va Mxico y contrajeron nuevo matrimonio en otro pas, pues su domicilio esta
en Argentina.

Simultneo: cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de esquivar consecuencias
inmediatas del acto perpetrado con sinceridad. Ejemplo: quienes constituyen una sociedad en el
extranjero dndose los indicios del fraude tipificados en el art. 124 de la ley 19550 porque sustituyen los
hechos sinceros por los fraudulentos en el mismo moemtno en que quieren realizarlos.

A la expectativa: cuando se manipulean los hechos, no porque el acto sincero por el momento
producira consecuencias inmediatas que desea descartar, sino porque teme que en el porvenir puedan
darse tales secuelas que por ello, previsoria y eventualmente resuelve apartar. Ejemplo: los solteros que
viven en Argentina y se casan va Mxico para que cuando quieran divorciarse puedan disponer del
matrimonio mejicano y no del argentino que es indisoluble (si no hubiera en Argentina ley de divorcio)

LA CATEDRA SOSTIENE QUE EL FRAUDE ES AUTONOMO Y ESTA CONSTITUIDO POR DOS

ELEMENTOS:
ELEMENTO OBJETIVO: REALIZACION DE UNA CADENA DE ACTOS LICITOS QUE EN SU CONJUNTO
TIENDEN A LA PRODUCCION DEL DELITO.
ELEMENTO SUBJETIVO: SERIA LA INTENCION QUE TIENEN LAS PARTES DE ESCAPAR DE LA LEY
APLICABLE. ESTA INTENCION SE VE MANIFIESTA CON EL RESULTADO DE LA SUCESION DE LOS ACTOS
QUE HACEN PRESUPONER QUE LA INTENCION DE LAS PARTES FUE LA EVASION DE LA LEY.
Concurrencia de los factores o elementos objetivo y subjetivo, la teoria mixta:

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El fraude es la conjuncin del elemento intencional y el material; del corpus, esto es, la efectiva
realizacin de actos aisladamente vlidos, pero que en su conjunto llevan a un resultado absolutamente
prohibido por la ley, y el animus,la intencin que mueve al agente a realizarlos, el deliberado propsito de
sustraerse a la norma que se lo veda, refugindose tras el texto de la ley para violarla en su espritu.
La Catedra adheriere a esta ltima tesis, toda vez que entiende que para la existencia del fraude se hace
precisa la concurrrencia del elemento objetivo y del subjetivo, sin perjuicio de que la ley lo presuponga
(vgr. art. 124, Ley de Sociedades).
Antecedentes Jurisprudenciales:
Esposos Vidal:
Dos cnyuges franceses se naturalizaron en un cantn suizo para divorciarse inmediatamente:
El tribunal de Paris, por sentencia del 30/06/1877, decret la nulidad del segundo matrimonio de la
seora Vidal con fundamento en la comisin de fraude a la ley francesa que impeda el divorcio vincular, el
cual recin se reimplant en 1884.
Princesa de Beaufremont:
La condesa de Caraman-Chimay se haba casado con el Prncipe de Beaufremont. En 1874, la esposa
obtiene la separacin de cuerpos y se dirige a Alemania (Principado de Sajonia-Altenburgo) donde logra la
naturalizacin y el divorcio vincular, para contraer nuevas nupcias en Berln con el Prncipe Bibesco, de
origen rumano, con quien regresa a Francia. Su primer marido solicita ante los tribunales frances la
anulacin de la naturalizacin, del divorcio vincular y del segundo matrimonio.
En sentencia del 18/3/1878 la Corte de Casacin Francesa rechaza el pedido de anulacin de la
naturalizacin por considerarlo una cuestin reservada a la soberana de los Estados, manteniendo
entonces la nacionalidad alemana adquirida, pero hace lugar a las otras 2 peticiones fundndose en la
intencin de la condesa de burlar la ley francesa (sta slo estableca la separacin personal), es decir,
ante la existencia de fraude a la ley.
LA CUESTION PREVIA
SE PLANTEA CON LAS NORMAS INDIRECTAS.
EL PROBLEMA DE LA CUESTION PREVIA SURGE CUANDO EN PRESENCIA DE UNA RELACION JURIDICA
INTERNACIONAL LA RESOLUCION DE LA CUESTION PRINCIPAL DEL CASO IMPLICA RESOLVER ANTES
UNA CUESTION PRELIMINAR Y PARA ESO HAY QUE DETERMINAR CUL ES EL DERECHO
APLICABLE A LA MISMA. PORQUE DE LA SOLUCION DE LA CUESTION PREVIA DEPENDE TAMBIEN LA
CUESTION PRINCIPAL, ESTO SE DEBE A QUE SE ENCUENTRAN RELACIONADAS. EJ: PARA DETERMINAR
LA VOCACION HEREDITARIA DE LA CONYUGE PRIMERO SE TENDRA QUE DETERMINAR SI EL
MATRIMONIO ERA VALIDO.
HAY VARIAS TEORIAS PARA DETERMINAR CUAL VA A SER LA CUESTION PRINCIPAL Y CUAL LA PREVIA. LA
MAS IMPORTANTE ES:

TEORIA DE LA JERARQUIZACION: LA CUESTION PREVIA SIEMPRE VA A ESTAR SOMETIDA EN EL

DERECHO DE LA CUESTION PRINCIPAL, LA CUESTION ES SABER CUAL ES CUAL, Y DE AQU SURGEN DOS
SUBTEORIAS:

LA REAL: LA CUESTION PRINCIPAL ES LA QUE SE PLANTEA CON EL RECLAMO, LA DEMANDA.

LA IDEAL: LA CUESTION PRINCIPAL ES LA QUE PRIMERO SE DEBE RESOLVER Y ES LA QUE VA

INFLUIR SOBRE LA OTRA, Y LA PREVIA ES LA DEPENDIENTE.
UNA VEZ QUE DETERMINA CUAL ES LA PRINCIPAL Y CUAL ES LA PREVIA, SE DISCUTE A QU DERECHO
SE TIENE QUE SOMETER Y SURGEN DOS TEORIAS MAS:
1. TEORIA DE LA SUPERIORIDAD DEL DERECHO INTERNO: ESTABLECE QUE:

A LA CUESTION PRINCIPAL: SE EMPIEZA AVERIGUANDO SI EXISTE UN TRATADO QUE REGULE LA

CUESTION, SI NO LO HAY, LUEGO SE VA AL DERECHO INTERNO.

A LA CUESTION PREVIA: SE LE APLICA EL DERECHO INTERNO DEL ESTADO CUYO DERECHO SE LE

APLICA A LA PRINCIPAL. POR ESO SE TIENE QUE SABER CUAL ES LA CUESTION PRINCIPAL PARA SABER
QU DERECHO SE APLICA PARA LUEGO SABER QUE ESE DERECHO ES EL MISMO QUE SE LE APLICA A LA
CUESTION PREVIA.
2. TEORIA DE LA SUPERIORIDAD DEL DERECHO INTERNACIONAL: ESTABLECE QUE:

A LA CUESTION PREVIA SE LE APLICA EL DERECHO INTERNO DEL ESTADO AL QUE ME REMITA LA

NORMA DEL DIPRIVADO DEL ESTADO CUYO DERECHO SE APLICA LA PRINCIPAL.

A LA CUESTION PRINCIPAL SE LE APLICA LA NORMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

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3. TEORIA DE LA EQUIVALENCIA: ES LA QUE SIGUE LA CTEDRA. NO HAY JERARQUIZACION,

CUESTION PREVIA Y LA CUESTION PRINCIPAL SE ENCUENTRAN EN UN PIE DE IGUALDAD. A AMBAS SE
LE APLICA EL DIPRIVADO DEL JUEZ (EL DERECHO INTERNO). EN ESTA TEORIA NO SE PLANTEA CUAL
ES LA PREVIA Y LA PRINCIPAL, PORQUE AMBAS SON IGUALES. PARA LA CATEDRA LA CUESTION PREVIA,
ES PREVIA (VALGA LA REDUNDANCIA) EN TANTO LA CUESTION DEBE SER RESUELTA POR EL JUEZ ANTES
DE RESOLVER LA CUESTION PRINCIPAL
4. TEORIA LEX FORI: SIGNIFICA LA LEY DEL JUEZ O LA LEY INTERNA DEL JUEZ. A LA
CUESTION PRINCIPAL SE LE APLICA LA NORMA DE DIPRIVADO DEL JUEZ, PERO A LA CUESTION PREVIA
SE LA APLICA LA LEY INTERNA DEL ESTADO.
LA CUESTION PREVIA EN LA FUENTE INTERNA.
EN LA FUENTE INTERNA NO HAY NORMA QUE ESTABLEZCA QUE DERECHO SE LE APLICA LA CUESTION
PREVIA.
ANTE EL CASO EL PRIMERO SE DEBE VER LOS TRATADOS:

EL DE MONTEVIDEO: ART.8 ESTABLECE QUE NO NECESARIAMENTE DEBE APLICARSE EL DERECHO

QUE SE LE APLICA A LA CUESTION PRINCIPAL PERO TAMPOCO DICE CUL SE APLICA. POR ESO EL JUEZ
DEBE DETERMINAR QU TEORIA SE DEBE APLICAR AL CASO EN CONCRETO.
JURISPRUDENCIA:
Caso "Ponnoucannamalle c. Nadimoutoupoulle'" ao 1931. Una familia inglesa originaria de la India
donde habitaba tena varios hijos legtimos y uno adoptivo, Soccalingam. La adopcin se haba realizado
conforme a la ley de la India. El padre adoptivo posea bienes muebles e inmuebles en la Cochinchina
(sometida a la ley francesa). El hijo adoptivo se cas y tuvo un hijo legtimo. Fallece Soccalingam y con
posterioridad, en 1925, su padre adoptivo, dejando este ltimo un testamento otorgado en 1922 ante
notario de las Indias francesas en el cual deshereda a su nieto adoptivo. El nieto adoptivo, representado
por su madre, la seora Ponnoucannamalle, impugna el testamento por cuanto la ley francesa otorga el
derecho a la sucesin del causante al "nieto adoptivo" por derecho de representacin de su padre
premuerto.
El Tribunal de Saign (1928), la Corte de Saign (1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la
impugnacin planteada fundamentando el rechazo en que si bien la adopcin es vlida conforme a la ley
de la India ley aplicable por ser la ley personal del adoptante y adoptado, ello no es vlido en el
Derecho francs que regula la sucesin, pues en el art. 344 del Cdigo Civil francs la adopcin realizada
por un adoptante existiendo hijos legtimos no es vlida.
En el caso en anlisis se resolvi la cuestin previa por la ley sustancial que rega la cuestin principal,
desconociendo la validez de la adopcin, siendo que sta era considerada vlida tanto en la legislacin de
la India como en la legislacin inglesa.
GRIMALDI, MIGUEL A. S./ SUCESIN (LL. Tomo 54, pag. 513 y ss).
Este caso decide, segn la opinin mayoritaria de manera incorrecta e injusta lo siguiente: El hijo
adoptado en el extranjero por persona fallecida antes de la sancin de la ley 13.252 con bienes dejados
en el pas, si bien tiene vocacin hereditaria carece de derecho a recibir los inmuebles. La vocacin
hereditaria del hijoadoptado conforme a una ley extranjera que le reconoce derechos hereditarios ms
extensos que la ley 13.252, queda limitada a la medida en que sta la acepta.
El causante, Miguel A. Grimaldi, de nacionalidad y domicilio italiano, haba adoptado en 1937 en Italia a
Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en Italia.
En 1943 fallece Grimaldi, con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme al Derecho Italiano su nica
heredera su hija adoptiva, Concepcin Di Paola Grimaldi (art. 567 CCI).
El causante deja en la Argentina un inmueble y una cuenta corriente, probablemente un subproducto de
aqul. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo Nacional de Educacin.
El juez de 1 Instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en
aquella poca no la admita.
La Cmara aplica a la adopcin el Derecho Italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico
argentino. Luego somete la Cmara la sucesin de los inmuebles argentinos al Derecho argentino en
virtud del art. 10 del CCA, que se basa en la soberana territorial (ver nota al art. 2507); y niega a la hija
adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo, se regula la cuenta corriente por el Derecho Italiano (arts.
3283 y 3612 CCA);
y por consiguiente, la hija adoptiva tiene derecho a heredarla.
La sentencia del juez de 1 Instancia es igual al pensamiento de las sentencias francesas en el caso
Ponnoucannamalle. En el fondo, si bien bajo el disfraz del orden pblico, los jueces aplican a la cuestin
previa de la adopcin el mismo Derecho Privado que rige la cuestin principal, que es la sucesin. La
Cmara, en cuanto a la sucesin en el inmueble argentino, distingue entre la validez de la adopcin

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(cuestin previa), que se rige conforme al Derecho Italiano y que queda garantizada, y la vocacin
sucesoria de una hija adoptiva, que se regula en virtud del Derecho Argentino, que, como en la fecha
crtica desconoca la adopcin, por supuesto tampoco enumeraba al hijo adoptivo entre los herederos ab
intestato. No obstante, aplicar a la validez de un negocio jurdico una ley, y a sus efectos otra, es
contradictorio, si esta ltima ley le niega todo efecto por reputarlo nulo: en realidad, as se aplica slo la
segunda ley tambin a la validez del negocio. En otras palabras, la Cmara, si bien parece comulgar con
un criterio ms cosmopolita, sigue las huellas del caso Ponnoucannamalle y aplica a la validez de la
adopcin como ttulo hereditario del inmueble argentino, el Derecho argentino. Hoy se habra admitido el
recurso extraordinario a causa de la arbitrariedad de la sentencia.
En resumen:
Se trata de un caso similar, en cuanto a los temas, al anterior.
Se reconoce una adopcin, pero se rehusa reconocer derechos sucesorios invocando el art. 10 del Cdigo
Civil, que se considera de Orden Publico (Los bienes muebles situados en el territorio de la Repblica son
regidos por las leyes del Estado exclusivamente...).
Soluciones propuestas al tema de la cuestion previa:
a) Aplicar a la cuestin previa la misma ley que rige para la cuestin principal, entendindose por tal el
Derecho sustancial que regula la cuestin principal.
b) Aplicar a la cuestin previa la norma indirecta de Derecho Internacional Privado de la legislacin que
regula la cuestin principal.
c) Aplicar a la cuestin previa la norma sustancial que rige la misma.
d) Aplicar a la cuestin previa la norma indirecta de Derecho Internacional Privado que corresponde a
aqulla.
CALIFICACIONES (ES UN CONFLICTO LATENTE DE NORMAS)
CALIFICAR ES DEFINIR LOS TERMINOS DE LA NORMA DEL DIPRIVADO, DETERMINANDO SU ALCANCE Y
SU EXTENSION. O BIEN, UBICAR UN INSTITUTO JURIDICO DENTRO DE CIERTA PARTE DEL DERECHO.
EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES SE DA PORQUE EN ESTAS RELACIONES INTERNACIONALES, EN
DONDE APARECE UN ELEMENTO EXTRANJERO, HAY VARIOS ORDENAMIENTOS QUE USAN LOS TERMINOS
DE MANERA DIFERENTE.
KAHN FUE EL PRIMER AUTOR QUE ESTUDIO EN EL SIGLO XIX EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES.
DESCUBRE QUE EXISTEN DIVERGENCIAS ENTRE LOS DERECHOS MATERIALES, ES DECIR, DENTRO DE
LOS CONCEPTOS SUSTANCIALES O DE FONDO.
KAHN LO LLAMA CONFLICTO LATENTE, PORQUE ESTAS DIVERGENCIAS SON INOCUAS MIENTRAS
NO ENTREN EN JUEGO LOS ORDENAMIENTOS QUE SON DIFERENTES EN SUS ORDENAMIENTOS. LAS
DIVERGENCIAS EST PERO QUEDA SIN MANIFESTARSE HASTA QUE EN LA RELACION JURIDICA PONGA
EN JUEGO ESOS DOS ORDENAMIENTOS DISTINTOS.
OTRO AUTOR FUE BARTIN, ESTUDIA EN EL MISMO SIGLO QUE KAHN.
BARTIN ESTUDIO LAS CALIFICACIONES A PARTIR DE UN CASO DE LA CORTE DE CASACION FRANCESA
QUE ES COMO EL ORIGEN DE LA CALIFICACION FRANCESA. EL CASO DE LA VIUDA MALTESA, SE
TRATABA DE DOS ANGLOMALTESES QUE SE HABIAN CASADO EN MALTA, PERO LUEGO SE TRASLADAN A
UNA COLONIA ARGELIA FRANCESA DONDE SE MUERE EL MARIDO. LA ESPOSA COMIENZA LA SUCESION
EN EL TERRITORIO FRANCES, PERO TAMBIN RECLAMA UN INSTITUTO CONOCIDO COMO USUFRUCTO
DE UN CUARTO DE CONYUGE POBRE QUE ES LA RECLAMACION DE UN DE LOS BIENES DE SU
MARIDO. ESTE INSTITUTO ESTABA RECONOCIDO EN EL DERECHO MALTES, PERO EN FRANCIA NO. LA
CUESTION QUE TENIA QUE RESOLVER EL TRIBUNAL DE CASACION FRANCESA ERA SI EL INSTITUTO QUE
RECLAMABA LA VIUDA PERTENECIA AL REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO O SI ERA UN DERECHO
SUCESORIO. SI ERA EL PRIMERO REGIA POR EL DOMICILIO, Y ERA EL DERECHO MALTES. SI ERA POR LA
SUCESION, SE REGIA POR EL ULTIMO DOMICILIO DEL CONYUGE FALLECIDO Y ERA EL DERECHO
FRANCES. LA CORTE DE CASACION INTERPRET, AL IGUAL QUE LO HACIA EL DERECHO MALTES, QUE EL
INSTITUTO CORRESPONDE AL REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO, YENDO A LA NORMA DE
CONFLICTO, SE LE RECONOCIO EL DERECHO A LA VIUDA.
Diversas teoras.
a) Calificacin de acuerdo a la lex fori.
b) Calificacin de acuerdo a la lex causae.
c) Teora autrquica emprica (Rabel).
d) Teora autrquica apriorstica (Lea Meriggi).
e) Teora de la coordinacin.
A) PARA AMBOS AUTORES EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES DEBE RESOLVERSE CON LA
LEX FORI (LEY DEL JUEZ). Se sostiene que el legislador al declarar competente una ley extranjera

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restringe la aplicacin de sus reglas internas, y ello significa que la definicin de los trminos de la norma
indirecta deba darse de acuerdo a la ley del juez.
POR LO TANTO LA DEFINICION O CALIFICACION SE HARA CONFORME AL DERECHO DEL JUEZ, SIN
IMPORTAR CUAL SERA EL DERECHO APLICABLE AL CASO.
LA LEX FORI FUE MUY CRITICADA PORQUE SE DECIA QUE USANDOLA SE TERGIBERSABA EL
DERECHO EXTRANJERO, PORQUE SI BIEN LA CALIFICACION ES UNA OPERACIN LOGICA DEL DERECHO
APLICABLE, EN CIERTA MEDIDA SE INTERPRETABA EL DERECHO EXTRANJERO DE UNA MANERA DISTINTA
A SU ESPIRITU Y ESENCIA.
B) ENTONCES SURGE LA TEORIA DE LA LEX CAUSAE: QUE SOSTIENE QUE LAS CALIFICACIONES
DEBEN TOMARSE DEL MISMO DERECHO APLICABLE DEL FONDO DE LA CAUSA ASI TIENE UN
SIGNIFICADO HOMOGENEO. EL PROBLEMA DE ESTA TEORIA ES: COMO SE LLEGA A LA LEY APLICABLE
DEL FONDO DEL ASUNTO? LA CRITICA PRINCIPAL QUE SE LE HACE ES QUE PUEDE CAERSE EN UN
CIRCULO INFINITO.
C) TEORIA AUTARQUICA DE RABEL: LO QUE DICE ES QUE TANTO LA FORI COMO LA LEX CAUSAE NO
RESUELVEN BIEN LA CUESTION PORQUE ATAN LA CALIFICACION A UN ORDENAMIENTO JURIDICO
DETERMINADO: EL DEL JUEZ O EL DE LA CAUSA. EL CONFLICTO NO SE SOLUCIONA TOMANDO LA
DEFINICION DE UN DERECHO O DE OTRO, SINO QUE SE SOLUCIONA TENIENDO UNA UNICA DEFINION
PARA QUE LA UTILICEN LOS JUECES DEL MUNDO. LA CRITICA ES QUE ES UTOPICO SU REALIZACION.
SIN EMBARGO ESTA IDEA DE RAVEL DE LAS CALIFICACIONES AUTARQUICAS DEJO SU SEMILLA EN
VARIOS TRATADOS EN LA PARTE DE DEFINICIONES EN DONDE SE PROPONE QUE LOS ESTADOS SE
PONGAN DE ACUERDO SOBRE DEFINICIONES BASICAS.
D) TEORIA AUTARQUICA APRIORISTICA: Lea Meriggi acepta en principio la conclusin de Rabel en el
sentido de que la regla de conflicto es independiente de los derechos de fondo, tanto de lex fori como de
lex causae. La calificacin del fenmeno jurdico a reglar debe determinarse de acuerdo a las concepciones
de la regla de conflicto, es decir, buscando su alcance internacional.
E) LA TEORIA DE LA COORDINACION DE GOLDSHMIDT: EN REALIDAD NO DIFIERE MUCHO DE LA
LEX CAUSAE. LOS PUNTOS DE CONEXIN SE CALIFICAN CON LA LEY FORI.
Esta teora divide el problema en dos fases:
1) Calificacin de la norma de Derecho Internacional Privado (se realiza por la lex fori).
2) Calificacin del derecho aplicable (se realiza por la lex causae).
Los fundamentos que se dan son que al hallarse el juez ante un caso de Derecho Internacional Privado, en
primer lugar analizar ante qu institucin se halla, y lo har basndose en las normas legales del pas al
que pertenece. Antes de conocer la institucin no podr determinar cul es el derecho aplicable. Tambin
se fundamenta diciendo que si la calificacin es un problema de interpretacin de la norma de Derecho
Internacional Privado, el problema no se plantear cuando esa interpretacin no se pone en juego.
LAS CALIFICACIONES AUTARQUICAS ESTAN EN EL TRATADO DE MONTEVIDEO, EN DE LA HAYA
SOBRE RESTITUCION DE MENORES. EN LAS CIDIP II DE PARTE GENERAL NO HAY UNA ELECCION DE
UNA TEORIA DETERMINADA, QUEDA AL CRITERIO DEL JUEZ USAR LA TEORIA LEX FORI O LEX CAUSAE.
En nuestra legislacin encontramos referencias al tema de las calificaciones en el Cdigo Civil y en los
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. En el art. 1211 del Cdigo Civil se califica "instrumento pblico"
conforme a la ley del lugar de otorgamiento; en el art. 189 de la ley 23.515 se califica la institucin
"matrimonio" conforme a la ley del lugar de celebracin. En el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de
1889, el art. 50 establece que la ley del lugar de residencia determina las condiciones para que la
residencia constituya domicilio.
FALLOS SOBRE CALIFICACIONES
CASO DE LA VIUDA MALTESA
Dos anglo malteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen el domicilio conyugal sin realizar
ningn tipo de convencin nupcial, quedando sometidos al rgimen de comunidad de bienes vigente en
malta. Luego se trasladan a Argelia (Francia), el marido adquiere bienes inmuebles y muere en 1889 sin
dejar testamento. La ley maltesa acordaba a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de los bienes del
marido. La viuda se presenta reclamando este derecho. Segn el Derecho Internacional Privado francs, el
rgimen matrimonial de bienes se rige por la ley del primer domicilio comn (ley anglo maltesa invocada
por la viuda), pero la sucesin de los inmuebles situados en Francia se rega por la ley francesa.
Se plantea entonces si la institucin de "cuarta parte de cnyuge pobre" pertenece al rgimen
matrimonial de bienes o es una institucin de derecho sucesorio. En el primer caso, se aplicara la ley de
Malta, en el segundo la ley Francesa.
La institucin a calificar estaba reglamentada en el derecho malts en el captulo de las disposiciones
sobre matrimonio y en el derecho francs como integrante del derecho sucesorio. La Corte de Apelacin

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de Argelia defini la institucin como perteneciente al rgimen del matrimonio, es decir, segn la
concepcin de la ley maltesa. Se calific conforme a la lex causae.
Caso del testamento olgrafo holands.
El artculo 994 del Cdigo Civil holands dispone que un subdito holands no puede otorgar testamento
olgrafo, ni en Holanda ni en el extranjero; debe hacerlo por acto autntico observando las formas
correspondientes al lugar donde se realiza el acto. Se plantea si esta disposicin pertenece al rgimen de
la capacidad o al rgimen de la forma. Se plantea el caso de un holands que otorga testamento olgrafo
en Francia; si la olografa es un problema de forma el testamento es vlido, si se contempla como un
problema de capacidad el testamento es nulo, ya que Holanda prohibe a los holandeses otorgar
testamento olgrafo dentro y fuera de Holanda. Francia califica la olografa como un problema de forma;
Holanda lo califica como un problema de capacidad.
Caso: Letras de Cambio de Tennessee.
Estas fueron libradas en Estados Unidos y controvertidas ante los tribunales alemanes, que deban aplicar
derecho de Tennessee como derecho cambiario material, y derecho alemn lex fori como derecho
aplicable al procedimiento.
Segn la calificacin alemana, la prescripcin pertenece al derecho material cambiario; segn la
anglosajona, al derecho procesal.
Calificando el derecho cambiario segn el derecho de Tennessee, las reglas de prescripcin son
inaplicables porque resultan procesales, y las cuestiones procesales estn regidas por la lex fori alemana.
Calificando el derecho procesal segn el derecho alemn, tampoco se puede aplicar las normas de
prescripcin alemanas, porque stas son de derecho cambiario. As, pese a que tanto para el derecho
alemn como para el de Tennessee, las letras eran prescriptibles, el Tribunal Supremo Alemn lleg a la
conclusin de que eran imprescriptibles.
Esta caso, segn Boggiano, debera haberse resuelto por aplicacin del derecho de Tennessee como un
todo sistemtico, consideran que el juez de Tennessee habra aplicado sin hesitacin la calificacin de
prescripcin como cuestin procesal, segn su calificacin de DIPr (basada en la lex causae), concluyendo
en la aplicacin del plazo de prescripcin proporcionado por las reglas procesales del hipottico juez. El
juez alemn deba, entonces, aplicar la prescripcin que hubiese aplicado el juez de Tennessee, tomando
el derecho de Tennessee como el todo sistemtico de este derecho actualizado en la probable sentencia
del juez extranjero (teora del uso jurdico).

ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL.

El problema del orden pblico se plantea cuando el Derecho extranjero indicado por la norma de conflicto
para solucionar la cuestin de Derecho Internacional Privado est en pugna con principios fundamentales
del Estado al que pertenece el juez que entiende en la causa, es decir, si el derecho extranjero es
contrario a nuestro orden publico puede dejarse de lado su aplicacin. En el orden interno de nuestro
ordenamiento jurdico, aceptamos la autonoma de la voluntad de las partes siempre y cuando no se trate
de materias que hacen al orden pblico (derecho coactivo).
El orden pblico internacional es el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de
nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad. El derecho interno
es un freno a la autonomia de la voluntad de las partes. Ejm: si se quiere hacer un contrato de locacion
de un ao y medio, no se puede, pues las partes no pueden acordar algo distinto de lo que establece el
orden publico interno.
La ley extranjera contraria debe ser dejada de lado.
El concepto es diametralmente opuesto en el orden interno: el orden pblico interno comprende
todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes, es un
freno a la voluntad de las partes.
El orden pblico internacional es la manifestacin de la voluntad del Estado cuando la ley extranjera
contrara un inters superior.
Va de suyo que las leyes extranjeras no son copia de las nuestras y que han de legislar de manera
diferente. El orden internacional: es un freno a la leyes extranjeras y por lo general es mucho mas
reducido que el orden publico interno. El orden publico internacional son aquellas normas del derecho
extranjero que nosotros no vamos a reconocer, porque en el Codigo Civil se expresa plenamente, por
ejemplo, que un matrimonio celebrado en el extranjero viole el impedimiento de ligamen o el
conyuguicidio. En esos casos el derecho extranjero no sera aplicado.

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HAY DISTINTAS TEORIAS DE CMO DEBE APLICARSE ESE DERECHO:

LAS TEORIAS QUE SOSTIENEN QUE ES UN HECHO: LO APLICARAN A PEDIDO DE PARTE SIEMPRE
QUE LA PARTE LO PRUEBE. SI ES UN HECHO NOTORIO LA CIDIP ESTABLECE DE QUE EL JUEZ DEBE
APLICARLO DE OFICIO.

MIENTRAS QUE LOS QUE SOSTIENEN QUE ES UN DERECHO Y QUE DEBE SER APLICADO DE
OFICIO POR EL JUEZ.
LOS AUTORES CLASICOS OPINAN SOBRE ESTE TEMA DEL ORDEN PUBLICO.

BRTOLO: DIO UNA IDEA DE LO QUE LUEGO PODRIA SER DEFINITORIO DEL CONCEPTO DEL ORDEN
PUBLICO. EL ESTATUTO EXTRANJERO NO PODIA SER APLICADO CUANDO RESULTABA ODIOSO AL
DERECHO LOCAL (UNA DIVERGENCIA IMPORTANTE, INTOLERABLE SU APLICACION). POR LO TANTO,
LOS ESTATUTOS ODIOSOS NO PUEDEN TENER EFECTOS EXTRATERRITORIALES, DEBIENDO SER
APLICADOS EXCLUSIVAMENTE DENTRO DE LOS LIMITES DE LA CIUDAD QUE LOS HABIA DICTADO.

MANCINI: distingue en el derecho dos partes: una parte necesaria y una parte voluntaria.
En cuanto a la parte necesaria del Derecho incluye los temas relacionados con las personas en s mismas
(estado y capacidad) relaciones de familia y derecho sucesorio. En estos supuestos, Mancini aplica la ley
de la nacionalidad; respecto de la parte voluntaria del derecho admite el ejercicio de la autonoma de la
voluntad. El Estado est obligado a respetar el principio de la autonoma y el de la nacionalidad; un lmite
a los mismos es cuando su aplicacin puede afectar preceptos bsicos de cada Nacin. Es en este ltimo
supuesto que entra a jugar el principio de soberana. El lmite al cual se refiere Mancini es el orden
pblico, que impide tanto el ejercicio de la autonoma de la voluntad como la aplicacin del principio de la
nacionalidad. Segn este autor, son de orden pblico todas las leyes de Derecho pblico, criminal, los
principios bsicos de la legislacin y todas las leyes que afectan el orden econmico, en especial las que
se refieren al rgimen de los bienes inmuebles. Como se advierte, el sistema de Mancini es sumamente
amplio y confunde leyes de orden pblico propiamente dichas con otras que no lo son; incluso incluye las
de ndole economico.

SABIGNY: Clasifica las leyes, y en las de carcter absoluto encuadra algunas rigurosamente
obligatorias. En ambos casos justifica la limitacin a la aplicacin de la ley extranjera. Distingue, pues,
entre orden pblico interno y orden pblico internacional por sus efectos. Se observa as que el orden
pblico interno limita la autonoma de la voluntad, en tanto que el orden pblico internacional limita la
aplicacin del Derecho extranjero. Como surge de lo expuesto, para Savigny tal limitacin es de carcter
excepcional, pues lo normal es la aplicacin del Derecho extranjero.EL ORDEN PUBLICO APARECIA COMO
UN LIMITE A LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO Y PRODUCIA UN QUIEBRE EN ESTA
COMUNIDAD INTERNACIONAL.

PARA EL DERECHO ALEMAN: EL ORDEN PUBLICO ES COMO UNA VALVULA DE ESCAPE DEL
DERECHO LOCAL, YA QUE EN LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO SE DEBE PRESERVAR UN
NUCLEO FUNDAMENTAL DEL ORDENAMIENTO JURIDICO NACIONAL QUE NO PUEDE SER VIOLENTADO. SE
REFIERE A QUE ES UNA VALVULA PORQUE ES LA SALIDA QUE SIEMPRE TIENE EL JUEZ CUANDO VE QUE
LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO AL CASO QUE ESTA ANALIZANDO RESULTA VIOLATORIA DE
LOS PILARES FUNDAMENTALES DE SU DERECHO. ESTOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO
DEL JUEZ QUE SON PRESERVADOS POR EL INSTITUTO DEL ORDEN PUBLICO, AUN CUANDO EL DERECHO
EXTRANJERO TIENE QUE SER APLICADO DE OFICIO. CUANDO LA NORMA DE CONFLICTO LO LLEVA A
APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO, SIEMPRE VER ANALIZADO QUE ESA APLICACIN NO VULNERA EL
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL, EN CASO DE VULNERARLO, NO LO APLICAR Y EN SU LUGAR
APLICAR EL DERECHO LOCAL.

NUESTRO CODIGO CIVIL: ARTCULO 14.- TODOS LOS HABITANTES DE LA NACIN GOZAN DE
LOS SIGUIENTES DERECHOS CONFORME A LAS LEYES QUE REGLAMENTEN SU EJERCICIO; A SABER: DE
TRABAJAR Y EJERCER TODA INDUSTRIA LCITA; DE NAVEGAR Y COMERCIAR; DE PETICIONAR A LAS
AUTORIDADES; DE ENTRAR, PERMANECER, TRANSITAR Y SALIR DEL TERRITORIO ARGENTINO; DE
PUBLICAR SUS IDEAS POR LA PRENSA SIN CENSURA PREVIA; DE USAR Y DISPONER DE SU PROPIEDAD;
DE ASOCIARSE CON FINES TILES; DE PROFESAR LIBREMENTE SU CULTO; DE ENSEAR Y APRENDER
DISTINTAS CONCEPCIONES.
CONCEPCION A PRIORI: CORRESPONDE AL LEGISLADOR CONCEBIR APRIORISTICAMENTE LAS
CUESTIONES QUE CNCULCAN LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE ESE ORDENAMIENTO, DETALLANDO
LOS SUPUESTOS CONSIDERADOS DENTRO DE ESTE CONCEPTO.
CONCEPTO A POSTERIORI: LA DETERMINACION DE SI LA LEY EXTRANJERA CONCULCA EL DERECHO
DEL JUEZ ES UNA MISION JUDICIAL QUE SE PRODUCE ANTE EL CASO CONCRETO.
CONCEPCION DE LA PLURALIDAD: ACUADA POR SAVIGNY, ESTABLECE LA EXISTENCIA DE DOS
ORDENES PUBLICOS: UNO INTERNO QUE FUNCIONA COMO UN LIMITE A LA AUTONOFMIA DE LA
VOLUNTAD DE LAS PARTES, Y OTRO ORDEN QUE FUNCIONA COMO UNA LIMITACION AL DERECHO
EXTRANJERO, QUE SE LLAMA DERECHO PUBLICO INTERNACIONAL.

22

CONCEPCION DE LA UNIDAD: EL CONCEPTO DE ORDEN PUBLICO FUNCIONARIA TANTO COMO LIMITE

DE LA AUTONOMIA DE LAS PARTES COMO LA APLICACIN DE DERECHO EXTRANJERO. EJEMPLO: ART.
166 DEL CODIGO CIVIL.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.
LAS LEYES EXTRANJERAS NO SE APLICARAN CUANDO ART. 14 C.CIVIL:
1. CUANDO SU APLICACIN SE OPONGA AL DERECHO PUBLICO O CRIMINAL.
2. CUANDO FUERE INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU DE LA LEGISLACION. PUEDE RESUMIRSE
ESTE INCISO CONTIENE LA NOCION DE LO QUE ES ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL. ESTE ES
EL QUE DEFINE EL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL. SE PUEDE UTILIZAR ESTE INCISO DE
FORMA GENERAL.
3. CUANDO FUERE DE MERO PRIVILEGIO (LOS PRIVILEGIOS SE ABOLIERON EN EL AO 13 Y EN LA CN).
4. CUANDO LAS LEYES DEL CODIGO CIVIL FUESEN MAS FAVORABLES A LA VALIDEZ DE LOS ACTOS.
(ESTO SE CONOCE COMO LEY FAVOR-NEGOCIO QUE ES UN PRINCIPIO GENERAL DEL DERECHO Y NO
SE COMPREND HACE ACA)
EXISTE UN GRAN DEBATE RELATIVO AL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL, ACERCA DE QUE SI
EL CODIGO CIVIL TIENE UNA POSICION PRIORI O A POSTERIORI.

LOS QUE DICEN QUE EL CODIGO CIVIL TIENE UNA POSTURA A PRIORI: SOSTIENEN QUE ES
EL LEGISLADOR EL QUE DA LA NOCION DE ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL MEDIANTE LA
DECLARACION DE QUE UNA LEY ES O NO DE ORDEN PUBLICO.

LOS QUE DICEN QUE TIENE UNA POSTURA A POSTERIORI DICEN QUE ES EL JUEZ EL QUE
UTILIZA EL REMEDIO DEL ORDEN PUBLICO, SIN NECESIDAD DE QUE ESTE LEGISLADO. ANALIZANDO LA
LEY EXTRANJERA INDICADA POR LA REGLA DE CONFLICTO Y RESOLVIENDO SI ESTA O NO ANTE LA
PRESENCIA DEL ORDEN PUBLICO, Y DESCARTANDO O NO LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA.
SE ENTIENDE QUE SI YA ESTA EL ORDEN PUBLICO EN EL CODIGO CIVIL SE TRATARIA DE UNA
CONCEPCION APRIORISTICA. ALGO QUE SE VE REFLEJADO EN EL ART.14 DEL CODIGO CIVIL.
SI EMBARGO HAY DISTINTAS FORMAS PARA DETERMINAR ESTO:
1. Stella Maris Biocca seala que la frmula correcta podra quedar reducida tan slo al EL INC 2 DEL
ART.14 QUE DICE: "Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este
Cdigo", con una ligera modificacin, ya que debera decir "...cuando...fuere incompatible con el espritu
de la legislacin nacional".
2. OTRA FORMA QUE SOSTIENEN MUCHOS AUTORES ES LA QUE ESTABLECE QUE PARA QUE SEA
APRIORISTICA O APRIORI EL JUEZ TENDRIA QUE DECIR CONCRETAMENTE QU CUESTION ES DE ORDEN
PUBLICO INTERNACIONAL. NO BASTARIA CON UNA FORMULACION GENERAL.

Tratados de Montevideo. Protocolo Adicional.

En el Protocolo Adicional a los Tratados de Derecho Internacional Privado, art. 4, se establece: "Las leyes
de los dems Estados, jams sern aplicadas contra las instituciones polticas, las leyes de orden pblico o
las buenas costumbres del lugar del proceso".
ACTUALIZACION LEGISLATIVA: LA CONCEPCION DE LO QUE ES ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL SE
VA ACTUALIZANDO COTIDIANAMENTE Y LOS PRINCIPIOS QUE SUSTENTAS CADA INSTITUTO TAMBIEN
CAMBIAN.
LA DIFERENCIA QUE EXISTE ENTRE LO QUE ES EL ORDEN PUBLICO INTERNO E
INTERNACIONAL.
HAY CUESTIONES QUE SON SOLO DE ORDEN PUBLICO INTERNO, ES DECIR, ESTA PROHIBIDA LA
REALIZACION DE DETERMINADOS ACTOS PARA TODOS AQUELLOS SUJETOS QUE ESTAN SOMETIDOS A
LA LEY ARGENTINA (LIMITAN LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES). ESTOS ACTOS NO SE
LOS CONSIDERA DE UNA IMPORTANCIA TAL QUE SIGNIFIQUE LA LIMITACION DE LA APLICACIN DEL
DERECHO EXTRANJERO. EJM: EL REGIMEN DE BIENES ESTABLECIDO EN NUESTRO DERECHO ES SOLO
DE APLICACIN LOCAL.
EN EL AMBITO INTERNACIONAL ESTABLECE QUE EL REGIMEN DE BIENES SE RIGE POR EL PRIMER
DOMICILIO CONYUGAL. DE ESTA FORMA SER RECONOCIDO POR EL DERECHO LOCAL.
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL Y NORMA DE POLICIA.

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LA NORMA DE POLICIA ES UNA NORMA DIRECTA QUE SE APLICA DE FORMA INMEDIATA, DIRECTA Y
GENERAL, QUE EL ESTADO APLICA EN EJERCICIO DEL PODER DE FISCALIZACION QUE LE ES PROPIO Y
EN MIRAS DE LA PROTECCION Y DEL BIEN COMUN. CUANDO APARECE ESTE TIPO DE NORMA EL JUEZ NO
TIENE PORQUE VER EL DERECHO EXTRANJERO, SINO QUE APLICA DIRECTAMENTE ESTA NORMA DE
POLICIA: EJM NORMAS DE HIGIENE, NORMAS CAMBIARIAS, ETC.
EJM: SI VIENE UN EXTRANJERO A CAMBIAR DINERO ACA VA A TENER QUE CUMPLIR CON LAS NORMAS O
REQUISITOS QUE SE LE PIDEN A TODOS, EN VEZ DE PEDIRLE EL DNI SE LE PEDIR EL PASAPORTE.
REENVIO (CONFLICTO NEGATIVO DE NORMAS)
Se da cuando la ley de un Estado remite la solucin de un caso al derecho extranjero y ste a su vez lo
deriva a otro derecho que puede ser el del primer Estado o el de un tercer Estado.
La norma de Derecho Internacional Privado lo que se indica es el ordenamiento jurdico del que se
desprende la solucin. Las normas indirectas seras las que resuelvan este conflicto de leyes y de
jurisdicciones, a traves de puntos de conexin que nos permiten vincular determinada relacion juridica en
el espacio, y de acuerdo a este espacio, se deduce el derecho aplicable.
Tres problemas se derivan de la aplicacin del Derecho Privado Extranjero declarado competente para
regir una situacin jurdica:

El primer problema: la CANTIDAD DEL DERECHO EXTRANJERO APLICABLE.

El segundo problema: la CALIDAD DEL DERECHO y su tratamiento procesal.

En tercer lugar: el VALOR DEL DERECHO EXTRANJERO APLICABLE, ya que la excepcin de

ORDEN PBLICO, que encierra un juicio de valor respecto del derecho extranjero declarado competente, y
nos enfrenta con una de las cuestiones ms arduas de nuestra disciplina.
La diversidad de las reglas de Derecho Internacional Privado entre los pases, da lugar a dos clases de
conflictos:

Uno positivo, en el cual las dos leyes se declaran competentes (francs domiciliado en Inglaterra).

Uno negativo, en el que ninguna de las dos reclama para s la aplicacin de sus normas sino que lo
hacen recprocamente (ingls domiciliado en Francia)
Existen tres teoras:
1. La teora de la referencia mnima: la consecuencia de la norma jurdica indirecta puede indicar
como aplicable o slo el Derecho Privado Extranjero. En este caso la referencia de la norma indirecta es
comparable a una invitacin de compromiso que el invitado no puede rechazar.
Ejemplo: Un causante espaol muere con ltimo domicilio en Madrid. El juez argentino aplica Derecho
CivilEspaol sin consultar para nada el Derecho Internacional Privado Espaol.
2. La teora de la referencia media (o del desistimiento): o tambin puede indicar las normas
directas de exportacin extranjeras en combinacin con el correspondiente Derecho Privado Extranjero. En
este la referencia se asemeja a una invitacin normal que se puede aceptar o no.
3. La teora de la referencia mxima: o por ltimo, puede indicar todo el DIPr. Extranjero ms el
Derecho indicado como aplicable por ste. Aqu la referencia se parece a las invitaciones que los clubes
envan a los socios para las fiesta pblicas; el invitado puede devolver la invitacin, aceptarla o transferirla
a otra persona.
El problema consiste en determinar si cuando una regla se refiere al Derecho de otro pas debe
aplicarse el Derecho sustancial de ese pas o sus reglas de Derecho Internacional Privado. En
este ltimo caso puede ocurrir:
1) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable su propio derecho interno.
2) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera reenve a la legislacin de otro Estado, mejor dicho,
a la del Estado del juez (REENVIO DE PRIMER GRADO)
3) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable la ley de un Estado distinto al del
juez, es decir un tercer Estado (REENVIO DE SEGUNDO GRADO)
Existen 2 formas de reenvo:
a) DE PRIMER GRADO: Cuando la ley extranjera remite a la ley del juez que conoce el asunto y ste
acepta el reenvo aplicando su propia ley, el reenvo es de primer grado. Por Ej. para juzgar la capacidad
de un ingls domiciliado en Francia, el juez aplica la ley francesa que orden aplicar la ley de la
nacionalidad, pero la ley inglesa, que rige la capacidad por la ley del domicilio reenva a la legislacin
francesa; el juez aceptando el reenvo aplica el derecho interno francs.
b) DE SEGUNDO GRADO: Cuando la ley extranjera reenva no a la legislacin del juez, sino a la de un
tercer Estado. En el mismo ejemplo anterior si el ingls est domiciliado en los Estados Unidos, y el juez

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francs acepta el reenvo que hace la ley inglesa y aplica la ley americana, el reenvo es de segundo
grado.
c) DOBLE REENVIO: El Derecho Internacional Privado Extranjero reenva al Derecho del juez,
entendindose por tal el Derecho Internacional Privado del juez y que ste indique como aplicable el
Derecho Civil extranjero (o sea el derecho substancial). Ejemplo: Se trataba de juzgar la validez del
testamento otorgado por una inglesa domiciliada "de hecho en Francia" ( en donde no haba sido admitido
su domicilio de derecho, porque no haba solicitado la autorizacin necesaria). El juez ingls aplica la regla
inglesa que dispone que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Como el domicilio aunque de hecho
se hallaba en Francia, la ley inglesa declara aplicable el Derecho Internacional Privado Francs. Segn
ste la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad, en consecuencia el juez se remitido a la legislacin
inglesa, no a la legislacin interna inglesa, sino a las reglas de derecho internacional privado ingls que
siguen el principio del domicilio, lo cual hace aplicable la ley francesa.
Ejemplos de reenvo:

De primer grado: Caso Forgo.

De segundo grado: la norma indirecta perteneciente a la ley del foro declara aplicable a la
capacidad la ley del domicilio; la ley del domicilio includas sus normas de DIPr. declara aplicable la
ley de la nacionalidad, y la persona cuya capacidad se discute, ostenta la nacionalidad de un tercer pas.
El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el derecho privado perteneciente a ese tercer
pas.

Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls, domiciliado en

Francia, para adquirir bienes races situados en territorio argentino. La norma indirecta argentina, el art.
7 nos enva al Derecho Francs, ste reenva al Derecho Ingls, y a su vez, el DIPr. reenva al Derecho
Argentino, por se el vigente en el lugar de situacin de los bienes.
LEADING CASE: CASO FORGO (Cuestin planteada en Francia en 1874)
Forgo era un bvaro que fue llevado de nio a Pau donde muri a los 68 aos sin descendientes y
dejando un patrimonio compuesto de bienes muebles. En primer lugar se resolvi que pese a la larga
estada Forgo no tena all su domicilio legal, sino que conservaba su domicilio de origen en Baviera, y por
esta razn segn la ley francesa, era aplicable el derecho bvaro, o sea el del domicilio del causante.
Pero el derecho bvaro, incluido el Derecho Internacional Privado bvaro, declaraba aplicable a los
bienes muebles la lex situs, y a las sucesiones la ley de domicilio efectivo del de cujus. El fisco sostuvo la
aplicacin de esta norma de Derecho Internacional Privado de la ley bvara que remita a la legislacin
francesa. De esta forma el fisco recoga los bienes
LA ELABORACION DEL TEMA DEL REENVIO SE ORIGINA EN UNA POSTURA PARA DEFENDER UN
INTERES CONCRETO CREADO (COMO EL QUE TIENEN LAS PARTES EN UN CONFLICTO).
ESTO ARMO UNA DISCUSION ENTRE AQUELLOS QUE ESTABAN A FAVOR Y EN CONTRA DEL REENVIO.
A FAVOR DEL REENVIO:

HABLA DE LA VALIDEZ INTERNACIONAL DE LAS SENTENCIAS: SI EL JUEZ DICTA LA

SENTENCIA MIRANDO LAS NORMAS DE CONFLICTO NACIONALES Y EXTRANJERAS, SE ASEGURA DE QUE
ESA SENTENCIA NO SEA MODIFICADA POR DICHOS PAISES, YA QUE RESPETO TODOS LOS DERECHOS.

EL REENVIO NO ES INFINITO PORQUE LAS NORMAS INDIRECTAS NO TIENEN INFINITOS PUNTOS DE

CONEXIN.
LOS QUE ESTAN EN CONTRA EL REENVIO

EL REENVIO SOLO GENERA UNA CUESTION DE PIN PONG NORMATIVO ENTRE LAS NORMAS DE
CONFLICTO LOCALES Y LAS NORMAS DE CONFLICTO EXTRANJERAS.

ESTO DEL REBOTE ENTRE LAS NORMAS PUEDE SER INFINITO.

EL REENVIO ES UN INSTITUTO CREADO COMO UNA HERRAMIENTA MAS PARA LIMITAR LA

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO Y APLICAR EL DERECHO DEL JUEZ. YA SEA POR LOS
ARGUMENTOS QUE SEAN: EJERCICIO DE SOBERANIA, EVITAR QUE EL JUEZ ANALICE EL DERECHO
EXTRANJERO.

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