Ps-Graduao 2011

ATUALIDADES EM DIREITO DO TRABALHO

LEITURA OBRIGATRIA AULA 6

LEITURA OBRIGATRIA 1...PG 02

OTAVIO AMARAL CALVET

LEITURA OBRIGATRIA 2...PG 07

ARNALDO SSSEKIND

Publicao: setembro de 2.011.

DIREITOS RESERVADOS
Proibida a reproduo total ou parcial desta publicao sem o prvio consentimento, por escrito, pelos autores.

DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO

Cursos de Ps-Graduao
Lato Sensu Televirtuais | 2011

Parceiro de Contedo:

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

A NOVA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO: RELAO DE

TRABALHO VERSUS RELAO DE CONSUMO
A nova competncia da Justia do Trabalho prevista no art. 114 da Constituio da
Repblica, com a redao da Emenda Constitucional de n 45/2004 cuja publicao
ocorreu em 31.12.2004, traz significativa mudana no panorama geral desse ramo
especializado do Poder Judicirio, livrando-se em definitivo o segmento trabalhista do
conceito reducionista de tutela judicial apenas da relao de emprego para abarcar,
de forma genrica, todas as relaes de trabalho.
No se adentrando na questo poltica de aumento de poder da Justia do
Trabalho, nem na jurdico-filosfica da possibilidade de reexame dos conceitos de
todas as relaes de trabalho por uma filtragem constitucional, vivel pela aplicao
do art. 7 da CRFB a todos os trabalhadores como previsto em seu caput (caminho
esse que acreditamos venha a ocorrer em futuro breve, incumbindo doutrina e
jurisprudncia descobrir a medida de tal proteo a cada tipo especfico de relao
de trabalho), prope-se esse artigo a discutir a questo do conceito da relao de
trabalho e sua distino da relao de consumo, a fim de se delimitar, com preciso,
o alcance do inciso I do mencionado art. 114 da CRFB, que confere a seguinte
competncia ao segmento trabalhista do Judicirio, verbis:

as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos

os entes de direito pblico externo e da administrao
pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios 1

Em primeiro lugar, pode-se observar que todas as aes relativas s relaes de

trabalho, sob quaisquer de suas formas, so agora dirimveis pelo judicirio
trabalhista.
Muda-se, ento, o enfoque anteriormente existente, que apenas
excepcionalmente permitia lei ordinria trazer para a competncia da Justia do
Trabalho algumas relaes de trabalho que no entravam no conceito de relao de
emprego, esta somente sendo configurada quando o trabalhador presta servios com
os elementos tpicos contidos nos arts. 2 e 3 da CLT.
Portanto, a regra atual a ser observada justamente oposta: em princpio todas as
matrias que envolvem relaes de trabalho so objeto da competncia material da
Justia do Trabalho. Apenas excepcionalmente, portanto, a prpria Constituio
poderia afastar alguma relao de trabalho dessa competncia absoluta, como
inicialmente havia se imaginado para os servidores pblicos estatutrios (ver nota n.
2).
1

Registre-se que o texto em questo encontra-se como promulgado na EC 45/04, embora o texto
original aprovado pelo Congresso Nacional fizesse exceo quanto aos servidores pblicos ocupantes de
cargos criados por lei, de provimento efetivo ou em comisso, includas as autarquias e fundaes
pblicas dos referidos entes da federao. No presente momento, no h ainda concluses efetivas
acerca da presente problemtica, havendo notcia de provvel ajuizamento de ADIN no particular.
2

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

Frisa-se, competncia material absoluta, pois no leva em conta o legislador

constituinte derivado as pessoas envolvidas no litgio, mas a matria que posta
discusso, qual seja, matria trabalhista em sentido lato.
Dessa forma, delimitar-se o conceito de relao de trabalho torna-se essencial
para no se trazer, equivocadamente, outras relaes similares que no possam ser
tipificadas como de trabalho. Especificamente, a relao de consumo onde h
prestao de servios, cremos, trar a principal dificuldade para os atuantes da rea
trabalhista em termos de fixao da competncia material.
Tal constatao decorre do fato do Cdigo de Defesa do Consumidor conceituar os
componentes dessa relao especfica em seus artigos 2 e 3, mormente o
consumidor e o prestador de servios como abaixo transcrito:

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica

que adquire ou utiliza produto ou servio como
destinatrio final.
...
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como
os entes despersonalizados, que desenvolvem
atividade
de
produo,
montagem,
criao,
construo, transformao, importao, exportao,
distribuio ou comercializao de produtos ou
prestao de servios.
...
2 Servio qualquer atividade fornecida no
mercado de consumo, mediante remunerao,
inclusive as de natureza bancria, financeira, de
crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes
de carter trabalhista.

Ora, pelo exame do texto legal pode-se dizer que a relao de consumo mantida
com um prestador de servios tem como limite de caracterizao justamente as
relaes de carter trabalhista, donde se observa o campo de entrelaamento
conceitual desses dois distintos fenmenos jurdicos.
A doutrina trabalhista ainda no se debruou sobre o tema ante a falta de
interesse at o advento da Reforma do Judicirio, j que limitava-se a questo na
distino entre relao de trabalho e relao de emprego, esta tida como espcie
daquele gnero, e que ficava dentro da limitada competncia do antigo art. 114 da
CRFB.
Essa premissa de relao gnero-espcie entre as relaes de trabalho e de
emprego leva a uma primeira concluso sobre a caracterizao da relao de
trabalho: o trabalhador deve ser pessoa natural.
3

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

patente que ao reconhecer o direito ao trabalho no art. 6 como direito social e,

ainda, firmar o rol de direitos dos trabalhadores no art. 7, o constituinte visualizou a
situao daquele que efetivamente gasta a energia de trabalho em prol de um
tomador dos seus servios, pois no se pode imaginar, por exemplo, e entre outros,
que uma pessoa jurdica possa gozar de licena-paternidade ou de licenamaternidade, conforme incisos XVIII e XIX do citado artigo. Logo, resta invivel que
se mantenha relao de trabalho entre duas pessoas jurdicas, vez que acaso
contratada uma empresa prestadora de servios, dever ela contratar um trabalhador
(pessoa natural) para, efetivamente, efetuar o gasto de energia que ser objeto de
contraprestao.
Assim, entre as duas pessoas jurdicas haveria uma relao meramente civil ou
comercial, enquanto que, entre o trabalhador e o tomador dos seus servios, efetiva
relao de trabalho. Exemplificando, se uma empresa contrata outra para fazer
dedetizao no ambiente de trabalho, o funcionrio que realiza a tarefa de ir ao local
ministrar o produto qumico mantm relao de trabalho com a empresa
dedetizadora, enquanto entre esta e o cliente (pessoa jurdica que a contratou),
existe relao estranha trabalhista, no sendo de competncia da Justia do
Trabalho.
Fincada, portanto, a primeira premissa para configurao da relao de trabalho:
ser o trabalhador pessoa natural.
Por outro lado, ao se falar em relao de trabalho tem-se em foco o fato de uma
pessoa, natural ou jurdica, ou mesmo um ente despersonalizado, figurar como
tomador do servio, auferindo a energia de trabalho da pessoa natural que se coloca
na posio de trabalhador com a finalidade de, utilizando essa energia como
incremento de sua produo ou melhoria de suas atividades, agregar valor para
explorao de seus prprios produtos ou servios junto ao usurio final. Percebe-se,
assim, que entre o trabalhador e o usurio final existe uma outra pessoa, o tomador
dos servios, que usa da energia do trabalhador para impulsionar sua atividade
empresarial, buscando no usurio final o pagamento pelo fornecimento do produto ou
da prestao do servio.
Numa relao de trabalho, portanto, nunca pode aparecer como tomador do
servio o usurio final, este mero cliente consumidor, mas sempre algum que,
utilizando do labor adquirido pela relao de trabalho, realiza sua funo social
perante os usurios finais.
Cita-se, como exemplo, o paciente que utiliza dos servios de um dentista dentro
de uma clnica especializada. Em relao ao paciente h verdadeira relao de
consumo com a clnica, que a realiza atravs de um dos seus trabalhadores (o
dentista). J entre o dentista e a clnica sim, podemos fixar a existncia de relao
de trabalho, ainda que mencionado profissional seja autnomo ou eventual.
Observe-se que o dentista, no exemplo supra, despende sua energia de trabalho
em prol da clnica que, recebendo o pagamento do paciente, repassa parte para o
dentista e retm parte como lucro. Assim, restam evidenciadas duas relaes: a de
consumo entre paciente-clnica e a de trabalho, entre dentista-clnica. A primeira
foge competncia da Justia do Trabalho.
A segunda, insere-se na nova
competncia material desse ramo do judicirio.
Indagar-se- se, no exemplo supra, ao invs do paciente buscar uma clnica para
tratamento, fosse ele buscar diretamente um dentista, profissional liberal autnomo,
para execuo do servio dentrio. Um exame aodado poderia levar concluso de
4

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

que o paciente tomou os servios do dentista, configurando-se uma relao de

trabalho entre ambos, figurando o dentista como trabalhador e o paciente como
tomador dos servios.
Ocorre que, conforme conceito acima explicitado, a relao de trabalho no
ocorre entre o trabalhador e o usurio final do servio. No caso em anlise, existiria
verdadeira relao de consumo, figurando o paciente como consumidor e o dentista
como prestador de servios. A presente concluso assegura o tratamento correto s
relaes de trabalho e consumo, cada uma com princpios diversos ou, pelo menos,
com foco em plos diversos dessas relaes.
Se pacfico que a doutrina trabalhista v na relao de consumo questes
similares relao de emprego (em sentido estrito) pela hipossuficincia de uma das
partes e pela concesso de benefcios a ela em busca de uma igualdade substantiva,
h de se ressaltar que, na relao de consumo, o protegido o consumidor e, em
hiptese alguma, o prestador dos servios, este aparecendo como o detentor do
poder econmico que oferece publicamente seus prstimos auferindo ganhos junto
aos consumidores.
Transportando-se para as relaes de trabalho em sentido lato, seria no mnimo
estranho imaginar-se o deferimento de uma tutela especial ao consumidor que, no
caso, apareceria tambm como tomador dos servios, reconhecendo-se-lhe,
simultaneamente, duas posies que se afiguram incompatveis ontologicamente: a de
fragilizado consumidor com a de contratante beneficiado pela energia de trabalho
(tomador dos servios).
Assim, resta fixada a segunda premissa para caracterizao das relaes de
trabalho da competncia da Justia do Trabalho: o tomador dos servios no pode ser
o usurio final, mas mero utilizador da energia de trabalho para consecuo da sua
finalidade social (ainda que seja o tomador pessoa natural ou ente despersonalizado).
Citamos alguns exemplos de relaes de consumo que no se inserem na
competncia da Justia do Trabalho a nosso ver: cliente e advogado; paciente e
mdico; cliente e motorista de txi; cliente e arquiteto contratado para remodelar
seu apartamento; cliente e corretor de imveis autnomo; cliente e corretor de
seguros autnomo etc.
Seguindo o mesmo raciocnio, adentraria na nova competncia do art. 114, I da
CRFB: advogado e escritrio de advocacia; mdico e hospital; motorista de txi e
empresa que explora a atividade; arquiteto e empresa de reformas; corretor de
imveis e empresa de corretagem; corretor de seguros e a seguradora etc.
Certos de que apenas se inicia a presente discusso, finalizamos este breve artigo
frisando que, com a nova competncia da Justia do Trabalho, devero os operadores
dessa rea buscar uma nova interpretao das relaes trabalhistas, em sentido lato,
luz dos direitos fundamentais sociais, de forma a se expandir a aplicao do art. 7
da CRFB a todo e qualquer tipo de trabalhador "dependente", viabilizando-se um novo
tratamento s novas formas de trabalho que surgem a cada dia com as inovaes
tecnolgicas de nossa poca, onde o conceito clssico de subordinao a cada dia se
esvai, surgindo novos tipos de dependentes no imaginados na origem do Direito do
Trabalho da primeira Revoluo Industrial ocorrida h cerca de 200 anos.

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

Currculo Resumido:

OTAVIO AMARAL CALVET

Juiz do Trabalho do TRT-RJ, Mestre em Direito do Trabalho pela PUC-SP,
Coordenador da rea Trabalhista e Professor do LFG (SP), Professor. Convidado da Escola de
Direito da FGV (RJ)

Como citar este texto:

CALVET, Otvio Amaral. A Nova Competncia da Justia do Trabalho: Relao de
Trabalho
versus
Relao
de
Consumo.
Disponvel
em:
http://www.nucleotrabalhistacalvet.com.br/artigos/A%20Nova%20Competncia%20da%20Just
ia%20do%20Trabalho%20Relao%20de%20Trabalho%20x%20Relao%20de%20Consumo%20%20Otavio%20Calvet.pdf. Acesso em 29/08/2011. Material da Aula 6 da Disciplina:
Atualidades em Direito do Trabalho, ministrada no Curso de Ps-Graduao Televirtual de
Direito e Processo do Trabalho Anhanguera-Uniderp | Rede LFG, 2011.

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

DA RELAO DE TRABALHO
Conceito
O conceito de relao de trabalho to amplo, abrangendo todo contrato de
atividade, que o fundamento da sua conceituao a pessoa do trabalhador, qualquer
que seja a modalidade do servio prestado.
Como bem observou o professor Rodrigues Pinto, ao tratar da relao de
trabalho,
de todos os contratos de atividade, somente o de emprego trabalhista.
Entretanto, todos eles tm por sujeito a pessoa do trabalhador, no mais apenas a do
empregado, o que mostra a realidade de que o novo critrio da determinao da
competncia passou a ter seu centro, ou eixo, na pessoa do trabalhador, o qual atrai
para si toda matria de suas relaes possveis, seja ela trabalhista (quando o
trabalhador empregado) ou cvel (quando o trabalhador no empregado)1.
A relao de trabalho corresponde ao vnculo jurdico estipulado, expressa ou
tacitamente, entre um trabalhador e uma pessoa fsica ou jurdica, que o remunera
pelos servios prestados. Ela vincula duas pessoas, sendo que o sujeito da obrigao
h de ser uma pessoa fsica, em relao qual o contratante tem o direito subjetivo
de exigir o trabalho ajustado. O trabalhador autnomo, ao contrrio do empregado,
assume o risco da atividade profissional que exerce. No mesmo sentido, entre outros,
o Ministro Joo Orestes Dalazen e o Professor Amauri Mascaro Nascimento,
O magistrado Sergio Pinto Martins, depois de acentuar que o prestador de
servios ser necessariamente uma pessoa fsica e o tomador dos servios uma pessoa
fsica ou jurdica, pondera, com razo, que a subordinao, que existe na relao de
emprego, no existe na relao do trabalhador autnomo com o tomador dos
servios.2
A pessoalidade na prestao de servios comum a vrios tipos de contratos;
mas a direo da prestao pessoal dos servios contratados representa fator de
relevo na configurao da relao de emprego. O mais importante, no entanto, ,
sem dvida, a assuno do risco da atividade empreendida. Como observa Renato
Corrado, a noo de subordinao, pela generalidade de sua acepo e pela
multiplicidade que assume na linguagem tcnica, no pode ser de muita ajuda para a
definio do contrato de trabalho, se no esclarecer o sentido especfico que se lhe
pretenda atribuir3. Na execuo do contrato de trabalho o empregado, em hiptese
alguma, pode participar do risco do negcio. Alis, a subordinao jurdica peculiar a
esse contrato explica-se e justifica-se por caber exclusivamente ao empregador os
riscos da atividade que empreende. Para repetir Jean-Claude Javilller, no regime
capitalista o empregador assume todo o risco econmico. O empregado, nenhum. A
subordinao , portanto, o reflexo dessa relao de produo4.
O empregado distingue-se do trabalhador autnomo, porque, alm de ficar
juridicamente subordinado ao poder de comando do empregador, este que assume
1

A Emenda Constitucional n. 45/2004 e a justia do trabalho, So Paulo: Revista LTr n. 05/69, p. 525.
Elementos para a caracterizao do trabalho, in LTr, Suplemento Trabalhista n. 78, de 2005, So
Paulo, p. 345.
3
Tratado di dritto dellavoro, Turin, Uted, 1966, vol. I, p. 246.
4
Manuel de Droit du Travail, Paris, L.G.D.J., 1978, p. 50.
2

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

todo o risco da atividade econmica empreendida. J o autnomo executa o trabalho

que contrata por vontade prpria e assume o risco dessa atividade, explorando sua
fora de trabalho em seu benefcio. Da a definio legal:
Trabalhador autnomo aquele que exerce habitualmente, e por conta
prpria, atividade profissional remunerada (art. 4, c, de Lei n. 5.890, de 1973).
Algumas modalidades de relao do trabalho
No contrato de empreitada, o locador de servios obriga-se a fazer ou mandar
fazer certa obra, mediante retribuio determinada ou proporcional ao trabalho
executado5. Trata-se convm sublinhar de contrato cujo pagamento ajustado
em funo de determinada obra, cuja execuo feita pelo prprio empreiteiro ou
por intermdio de empregados seus, cujos servios ele dirige pessoalmente ou
mediante prepostos, utilizando material prprio ou fornecido pelo contratante.
A empreitada est regulada pelos arts. 610 a 626 do Cdigo Civil. Ao
empreiteiro cabe o risco pela m realizao da obra, se fornece os materiais. Se ele
s fornece a mo de obra, todos os riscos em que no tiver culpa correro por conta
do dono. Entretanto, cabe-lhe o risco pela m execuo da obra se fornecer os
materiais.
A locao de servios de pessoa jurdica ou natural, para executar trabalho na
empresa contratante, deve ser examinada com rigor, pois tem sido ajustada, por
vezes, para fraudar a aplicao da legislao socialtrabalhista6. Ela deve ser apenas
para misteres que no se enquadrem entre as atividades necessrias permanentes ao
empreendimento econmico da locatria e cujas condies especiais de execuo
justifiquem o apelo a sociedades civis ou comerciais ou, ainda, a profissionais
especializados (p. ex: servio de segurana ou vigilncia, conservao de mquinas,
elevadores e outros aparelhos ou equipamentos, higienizao do estabelecimento,
explorao de restaurantes etc.). A operao triangular, em virtude da qual a
empresa contratada fornece pessoal para trabalhar sob o poder de comando da
contratante, s possvel nas hipteses restritas de trabalho temporrio regidas pela
Lei n. 6.019, de 1974.
O representante comercial promove a venda dos produtos objeto do contrato
de representao, encaminha os pedidos ao representado e aguarda a deciso deste
para concluir as operaes mercantis. Mas poder concluir desde logo os negcios que
promove, se o representado outorgar-lhe poderes de mandato7. J o agente, no dizer
de Pontes de Miranda, age at onde o seu agir no o pe no lugar agenciado.8
evidente, porm, que nem os autnticos agentes comerciais, mandatrios e
representantes comerciais so empregados. Mesmo a finalidade protecionista do
Direito do Trabalho pode, em bom direito, confundir conceitos juridicamente
distintos.
Releva ponderar que a existncia de certa dose de subordinao, ainda que se
trate de indiscutvel exerccio de atividade comercial, ressalta da simples leitura da
Lei n. 4.886, de 9.11.65, que regula as atividades dos representantes comerciais
5

BEVILAQUA Clvis, Direito das obrigaes, 3. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1931, p. 351.
V. o que escrevemos sobre a terceirizao e a empresa de trabalho temporrio no Tit. III, Cap. I,
Seo VI.
7
CF. Rubens Requio, Do representante comercial, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1977, p. 32.
8
Tratado de direito privado, 3. ed. Rio de Janeiro, Borsoi, vol. XXIV, 1972, p. 35.
6

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

autnomos9. A exclusividade a favor do representado est, por igual, prevista na lei

(art. 27, alnea i). Sequer o controle da produo incompatvel com o contrato
tpico de representao comercial autnomo.
Certo que pode haver contrato de trabalho com poderes de representao.
No dizer de Orlando Gomes, a outorga desse poder: um ato jurdico unilateral, que
no se vincula necessariamente ao mandato e, mais do que isso, que tem existncia
independentemente da relao jurdica estabelecida entre quem o atribui e quem o
recebe10. A representao pode ser conferida a um empregado, o que geralmente se
verifica com os que exercem cargos de direo, por isso mesmo considerados da
confiana imediata do empresrio. Pode, portanto, coexistir, ou no, com o contrato
de trabalho.
O mandato contrato pelo qual uma pessoa obriga-se a praticar determinados
atos jurdicos por conta de outrem. Como esclarecem Dlio Maranho e Luiz Incio
Carvalho, poder ser objeto de contrato especfico ou agregar-se ao contrato de
trabalho. Mas ser de um ou de outro, conforme a maneira independente, ou no,
pela qual a obrigao executada11.
Tal como a representao comercial, a corretagem de imveis tambm est
regulada em Lei (n. 6.530), de 12.5.78), que dispe:
3. Compete ao corretor de imveis exercer a intermediao na compra,
venda, permuta e locao de imveis, podendo, ainda, opinar quanto
comercializao imobiliria.
Essa atividade pode ser exercida tanto por pessoa fsica como jurdica
(pargrafo nico do art. 3) e supe, justamente, independncia e autonomia do
corretor. H casos, porm, em que o agenciador imobilirio trabalha com todas as
caractersticas da relao de emprego. Nesta hiptese, evidentemente, no existe
contrato de corretagem, mas uma simulao de fraude lei.
Contratos de sociedade
Em algumas modalidades de contrato de sociedade a atividade pessoal de
scios corresponde prestao de servio. Por exemplo, cooperativa de trabalho e
parceria agrcola. Neles, em vez da subordinao jurdica caracterstica da relao de
emprego, existe a affectio societatis. Conforme assinalaram Evaristo de Moraes Filho
e Antnio Carlos Flores de Moraes, no contrato de sociedade obrigam-se as pessoas,
mutuamente, a caminhar seus esforos ou recursos para lograr fins comuns (art. 1.363
do Cdigo Civil). a affectio societatis12. Nele no h salrio, mas diviso do lucro,
na forma contratada.
Legislao aplicvel
incontroverso que, independentemente da competncia da Justia do
Trabalho para processar e julgar os respectivos litgios, o direito material aplicvel
ser:
9

MIRANDA Pontes de. ob. cit., vol. XLIV, p. 35.

Contratos, 7. ed. Rio de Janeiro, Forense, 1979, p. 423.
11
Direito do trabalho, 17. ed. Rio de Janeiro, FGV, 1993, 70/1.
12
Introduo ao direito do trabalho, 5. ed. So Paulo, LTr, 1991, p. 284.
10

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

a) em se tratando de relao de emprego, a CLT e legislao complementar;

b) as relaes de trabalho so reguladas no Cdigo Civil ou em lei especial, as
correspondentes disposies.
Consoante prescreve o art. 593 do novo Cdigo Civil
A prestao de servio que no estiver sujeita a leis trabalhistas ou lei
especial, reger-se- pelas disposies deste Captulo.
Tanto o Supremo Tribunal Federal13 como o Superior Tribunal de Justia14 vm
decidindo que, se a relao de trabalho determina a competncia da Justia do
Trabalho, cumpre-lhe aplicar, para dirimir o litgio, a norma pertinente ao respectivo
ramo do Direito.
Os princpios gerais do direito e, especialmente, os do Direito do Trabalho,
podem e devem ser invocados, no s para sanar omisso, como para iluminar a
interpretao das normas aplicveis. Segundo Orlando Gomes, constituem eles regras
gerais induzidas dos sistemas jurdicos pela cincia e pela filosofia do Direito, tendo
cunho de universatilidade15.
Alis, o novo Cdigo Civil refletiu as tendncias sociais contemporneas,
prestigiando princpios e normas que se sintonizam com as consagradas pelo Direito
do Trabalho. A diretriz matter, a meu ver, est inserida no art. 421, segundo o qual
A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social
do contrato. Consoante sublinhou mestre Miguel Reale, que presidiu a Comisso
elaboradora do Cdigo Civil, em carta de 30 de abril de 2003 dirigida ao autor desse
trabalho, o novo ordenamento do Direito Privado consagrou os princpios de
eticidade, socialidade, sociabilidade e operabilidade. A boa-f objetiva transformouse em dever jurdico, inerente a todos os contratos.
A fraude, como soe acontecer, pode verificar-se, tal como explicita o Cdigo
Civil, em virtude de simulao, que se caracteriza, dentre outros motivos, quando o
negcio jurdico contiver declarao, confisso, condio ou clusula no
verdadeira (art. 167, Inciso II). Nas relaes de trabalho comum a simulao de
modalidade contratual com o objetivo de encobrir inquestionvel relao de
emprego. E o vcio de consentimento imposto ao trabalhador pode advir de erro,
dolo, coao, estado de perigo ou leso irresistvel.
Princpios pertinentes
No que tange aos princpios, bem enfatizou Francisco Meton de Lima que os
atinentes ao Direito do Trabalho so aplicveis aos litgios decorrentes de relaes de
trabalho, porquanto o bem protegido o trabalho na sua expresso mais larga, sob
todas as formas de relao contratual (...) Ora, as modalidades contratuais de
trabalho se diversificam, a Justia do Trabalho se atualiza e amplia o seu objetivo,
lgico que o manto protetor do trabalho continua cada vez mais necessrio16.

13

RE-238.737-4, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ. de 5.2.99.

CC-1.866, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, Rev. LTr, de julho de 1992, SP, p. 855.
15
Introduo do direito civil, Rio de Janeiro, Forense, 1957, p. 57.
16
Por que aplicamos os princpios trabalhistas nas relaes de trabalho no subordinado, in, Rev. Ltr,
abril de 2005, p. 393.
14

10

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

Da Constituio, por concernirem aos fundamentos da Repblica Federativa do

Brasil, os princpios da dignidade do trabalho humano e dos valores do trabalho (art.
1, III e IV) deveriam ser rigorosamente respeitados. Outros, aplicveis quando for o
caso, esto explicitados ou podem ser deduzidos da Carta Magna.
Nas palavras do ilustre professor portugus J. J. Gomes Canotilho, O princpio
da interpretao conforme a Constituio mais um princpio de prevalncia
normativo-vertical ou de integrao hierrquico-normativa de que um simples
princpio de conservao de normas17.
O mais relevante princpio do Direito do Trabalho o da proteo do
trabalhador, do qual so filhos legtimos os princpios da norma mais favorvel, da
condio mais benfica, do in dbio pro operrio, da primazia da realidade e outros
de aplicao limitada relao de emprego.
Trabalhadores autnomos
O trabalhador autnomo uma das modalidades da relao cogitada pelo art.
114, I, da Constituio. Ele corresponde tanto ao trabalhador que habitualmente e
por conta prpria exerce uma atividade profissional remunerada em favor de
terceiros, como ao que eventualmente executa o servio contratado. E pouco importa
que essa relao se estabelea por um ajuste verbal ou em razo de um contrato
escrito de locao de servios. O relevante que o trabalho seja realizado por pessoa
fsica e praticado sem as caractersticas da relao de emprego, cujos elementos
esto enunciados nos arts. 2 e 3 da CLT. A relao de trabalho, no concernente ao
trabalhador, sempre intuitu personae.
O Captulo VII, do Ttulo VI do Cdigo Civil, trata dos contratos de prestao de
servios, com ou sem prazo determinado, ainda que episdica. Dentre esses, cumpre
destacar a empreitada de lavor, o mandato, o contrato de agenciamento e
distribuio, o contrato de comisso e corretagem e o contrato de transporte. A
parceria agrcola e a representao comercial so disciplinadas por leis especiais.
Destarte, um profissional liberal ou um marceneiro, contratados sem os
elementos configuradores da relao de emprego, so trabalhadores autnomos.
Entretanto, se o ajuste for com a pessoa jurdica formada pelos trabalhadores que
executam os servios, evidente que no haver relao de trabalho.
Relao de trabalho e relao de consumo
H quem sustente que a relao entre o profissional liberal e o cliente, seja
pessoa fsica ou jurdica, de consumo e no de trabalho. Mas vale acentuar que o
art. 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor assevera que servio, para efeito
de conceituar o fornecedor, qualquer atividade fornecida no mercado de
consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de
crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista (grifos
nossos).

17

Direito constitucional e teoria da constituio, Coimbra, Alrnedina, 7800, 2004, p. 1.310.

11

Universidade Anhanguera-Uniderp

PS-GRADUAO

Unidade de Transmisso

Afigura-se-nos induvidoso que o profissional liberal que, na qualidade de pessoa

fsica, se obriga a prestar determinado servio ao contratante, estabelece tpica
relao de trabalho.
O ilustrado Ministro do TST, Ives Gandra Martins Filho, inciso ao acentuar que
a relao de trabalho no se confunde com a relao de consumo (regida pela Lei n.
8.078/90) cujo objeto no o trabalho realizado, mas o produto ou servio
consumvel, tendo como polos o fornecedor (art. 3) e o consumidor (art. 2) que
podem ser pessoas fsicas ou jurdicas18.

Currculo Resumido:

ARNALDO SSSEKIND
Ministro aposentado do TST e Titular da Academia de Letras Jurdicas.

Como citar este texto:

SSSEKIND, Arnaldo. Da Relao de Trabalho. FONTE: LTr 74-03/263 - 2010. Material
da Aula 6 da Disciplina: Atualidades em Direito do Trabalho, ministrada no Curso de PsGraduao Televirtual de Direito e Processo do Trabalho Anhanguera-Uniderp | Rede LFG,
2011.

18

A reforma do poder judicirio e seus desdobramentos na justia do trabalho, rev. cit. p. 34.
12