Direito Transnacional e A Premissa de Uma Comunidade Internacional Universalista PDF

Direito transnacional e a premissa de uma
comunidade internacional universalista

Bruno Smolarek Dias
Professor do Programa de Mestrado em Direito Processual e Cidadania da Universidade
Paranaense - UNIPAR. Doutor em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI, SC.
Doutor em Diritto Publico pela Universit degli Studi di Pergia, Itlia. Ex-bolsista CAPES para
Doutorado Sanduche com a Universidade do Minho, Portugal. Mestre em Direito pela Pontifcia
Universidade Catlica do Paran - PUC-PR. Graduado em Direito pelo Centro Universitrio Positivo, PR.
Resumo
Este artigo tem como escopo a reflexo o papel do Direito na sociedade contempornea, caracterizada
pelo relacionamento e interao internacional, pela multiculturalidade e pelas constantes transformaes sociais. Objetiva-se atravs desta reflexo demonstrar a necessidade de absoro da Transnacionalidade como fenmeno pelo qual os Estados Contemporneos esto sujeitos e as implicaes para a
Soberania desta nova organizao social mundial. Com base nestes dois institutos proporcionar-se-
uma reflexo acerca da existncia de uma Comunidade Internacional e sua necessidade de regulao
para desenvolver-se dentro da premissa axiolgica do Direito. Seu escopo principal o de fundamentar a existncia da Comunidade Internacional de cunho Universal com base na existncia destes
direitos bsicos oriundos do Direito Internacional Geral. Este desiderato se considera consolidado
atravs das normativas de Direitos Humanos e a constante adaptao social aos padres e parmetros
internacionais. O mtodo a ser utilizado na fase de investigao ser o Indutivo; na fase de tratamento
dos dados ser utilizado o mtodo Cartesiano, sero utilizadas como tcnicas de pesquisa o referente,
a categoria, os conceitos operacionais, a pesquisa bibliogrfica, e o fichamento.
Palavras-Chave: Direito. Transnacionalidade. Comunidade Internacional.
1 Introduo
O problema que move esta pesquisa vinculase a proporcionar uma reflexo acerca do papel do
Direito Transnacional na construo da sociedade
contempornea, multicultural, interativa, na qual
o papel do Estado e do prprio Direito tenha de
ser repensado.
Fundamentada por esta modernidade lquida, que como o prprio nome j diz, c est e
continua inexoravelmente em mudanas, afetando o Direito como cincia. Faz-se uso do Direito
Transnacional para demonstrar a possibilidade
do reconhecimento de uma Comunidade Internacional de cunho Universal.
Para obter este desiderato, como objetivos
especficos sero analisados pontualmente o ca-
minhar deste desenvolvimento terico. Analisando num primeiro momento o papel que se prope
ao Direito pela sua teorizao, e sua estruturao
tendo em vista o paradigma positivista.
Reputa-se ao estudo da Teoria do Ordenamento Jurdico do Positivismo, vez que o perodo
atual considerado por todos como Ps-Positivista, tendo como base uma reestruturao e remodelao do paradigma jurdico, sem a obliterao
das conquistas emanadas do passado. A estrutura
do Ordenamento Jurdico leva ao questionamento de qual a reforma necessria para a adaptao
para a nova conformao social?
Apresenta-se ento Transnacionalidade como
novo paradigma social no qual as condicionantes
sociais geram a aproximao dos povos e culturas,
por meio de relaes de comunicao ou econ-
Revista Brasileira de Direito, 11(1): 68-79, jan.-jun. 2015 - ISSN 2238-0604

DOI: 10.18256/2238-0604/revistadedireito.v11n1p68-79
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Direito transnacional e a premissa
micas dentre outras, que geram a relativizao do

Estado como modelo nico basilar do grupamento
internacional, levando, assim, a reestruturao das
premissas obtidas na Paz de Vestflia.
Ao relativizar-se o papel desempenhado pelo
Estado na atualidade e no porvir, geram-se consequncias primariamente soberania deste Estado como entidade isolada e suprema dentro das
relaes internacionais. Sendo imperativa a necessidade de que todos devem se submeter a uma
interao maior, sob pena de no possurem condies de tutelar as relaes atuais de seu povo.
Fruto desta necessidade premente de interao conceitua-se a Comunidade Internacional.
Presente em textos de Direito Internacional a pelo
menos quatro sculos, hoje mais atual do que
nunca, visto os fenmenos que nos aproximam e
relativizam as nossas fronteiras fsicas, sociais e
jurdicas.
Como hiptese prevista para este artigo est
a necessidade, como consequncia desta realidade ftica, de que o Direito deva adotar as premissas da Transnacionalidade para possibilitar um
regramento mais eficaz tendo em vista o objetivo
primrio do Direito, qual seja, a tutela do homem
e de suas relaes.
2 Desenvolvimento
2.1 Direito
Em dado momento histrico, no identificvel e muito discutido, o homem passa a viver em
conjunto com outros seres humanos, assim criando
pequenas glebas, comunas, tribos ou sociedades.
Segundo alguns autores, tal fato deve-se a seu carter de necessidade de contato e de convvio para
com outros seres de sua espcie, com a concluso
de Aristteles de que o homem naturalmente um
animal poltico (ARISTTELES, 1998).
Existem outros autores, no entanto, que descrevem que tais condutas foram fruto da intelectualidade. O homem, no uso de suas capacidades
mentais, percebe que o fato de viver em sociedade, contribuindo para com seu prximo, poderia
favorec-lo naquilo que se tornaria uma vivenda
benfica para todos os envolvidos.
O contratualismo1 perceptvel em Hobbes,
1 Sobre o contratualismo, traz-se o texto de Norberto Bobbio como oportunidade de elucidar maiores
dvidas: Em sentido muito amplo, o Contratualismo compreende todas aquelas teorias polticas
como se apura na leitura de seu Leviat, onde

o homem, que, a priori, vivia em um estado de
natureza, estado esse que se caracteriza pela liberdade de ao humana, na qual o nico repressor de suas vontades seria o prprio agente e sua
conscincia (HOBBES, 2002).
Assim, para Hobbes, Os homens, no estado
de natureza, so egostas luxuriosos, inclinados a
uma vida solitria, pobre repulsiva, animalesca e
que vem a origem da sociedade e o fundamento
do poder poltico (chamado, quando em quando,
potestas, imperium, Governo, soberania, Estado) num contrato, isto , num acordo tcito ou
expresso entre a maioria dos indivduos, acordo
que assinalaria o fim do estado natural e o incio
do estado social e poltico [...] fazem do estado de
natureza mera hiptese lgica, a fim de ressaltar a
idia racional ou jurdica do Estado, do Estado tal
qual deve ser, e de colocar assim o fundamento da
obrigao poltica no consenso expresso ou tcito
dos indivduos a uma autoridade que os representa
e encarna; outros, ainda, prescindindo totalmente
do problema antropolgico da origem do homem
civilizado e do problema filosfico e jurdico do
Estado racional, vem no contrato um instrumento de ao poltica capaz de impor limites a quem
detm o poder. [...]
No segundo nvel, aquele em que se move de preferncia o Contratualismo clssico, predomina,
mas no exclusivo, o elemento jurdico como categoria essencial da sintaxe explicativa: que se
v precisamente no direito a nica forma possvel
de racionalizao das relaes sociais ou de sublimao jurdica da fora. Isto se explica com base
numa trplice ordem de consideraes: a influncia
contempornea da escola do direito natural, com a
qual o Contratualismo est estreitamente aparentado; a necessidade de legitimar o Estado, seja suas
imposies (as leis), num perodo em que o direito
criado pelo soberano tende a substituir o direito
consuetudinrio, seja seu aparelho repressivo, num
perodo em que o exerccio da fora era por ele monopolizado; finalmente, uma exigncia sistemtica,
a de construir todo o sistema jurdico a compreendido o pblico e o internacional usando
uma categoria tipicamente privada que evidencia a
autonomia dos sujeitos, como o contrato, e colocando assim, como base de toda a juridicidade, o
pacta sunt servanda. Tudo isto se desenrola dentro
de um novo clima cultural que v cada vez mais o
Estado como mquina, isto , como algo que pode
e deve ser construdo artificialmente, em oposio
concepo orgnica prpria da Idade Mdia.
Foram trs as condies para a consolidao na
histria do pensamento poltico das teorias contratualistas, no mbito de um debate mais amplo sobre o fundamento do poder poltico. [...] Em segundo lugar, que houvesse uma cultura poltica secular,
isto , disposta a discutir racionalmente a origem e
os fins do Governo, no o aceitando passivamente
por ser um dado da tradio ou de origem divina.
[...] A finalidade sempre a de dar uma legitimao racional s ordens do poder, mostrando que
ele se fundamenta no consenso dos indivduos.
BOBBIO, Norberto; MATTEUCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Trad.
VARRIALE, Carmen C. Braslia: Universidade de
Braslia, 1998. p. 272-3.
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B. S. Dias
breve. Isto o que acarreta, segundo sua expresso clssica, a permanente guerra de todos contra todos (DALLARI, 2005, P. 13).
O homem no estava na busca de algo com
que compor na busca de crescimento, e sim na
busca por segurana das coisas que j havia conquistado. O homem busca por formas e estilos de
conformar a sociedade de forma a que esta garanta os direitos e liberdades j conquistadas por ele,
enquanto indivduo.
Dentro dessa premissa, o contrato social
celebrado na forma de uma cesso de direitos
entre os Sujeitos de Direito libertos e soberanos
em seu estado de natureza, e fruto dessa cesso
de Direitos de cunho puramente racional, cria-se
uma personalidade jurdica que passa a organiz-los em sociedade, obrigando-os na manuteno
da ordem dessa sociedade (HELLER, 1968).
Para que tais convivncias fossem tornadas
possveis, esta personalidade jurdica que passa a
regular as aes dos homens o Estado, uma entidade de grande poder, construdo pelo homem
natural para sua proteo e defesa.
O Estado, para que seja compreendido no
sentido que este artigo procura dar, deve ser entendido como no apenas o aparelho burocrtico
administrativo (BERCOVICI, 2006), mas como
o conjunto de atos de governo e poltica abstrata
que recepcionaram a figura da soberania, quando
esta foi retirada dos Monarcas Absolutos.
Uma vez estabelecidos alguns parmetros
sobre as causas da convivncia humana em modelos sociais, ou seja, do porqu de o ser humano
viver em conjunto ao invs de faz-lo s, passase a estabelecer parmetros para a existncia de
uma organizao, de existncia de ordem nesta
convivncia.
O Direito surge ento como forma de regulao do comportamento social, uma vez que
os homens decidam organizar-se em sociedade,
compartilhando espaos entre eles, e dependendo da teoria a que se filie, buscando entre eles benefcios que no obteriam de outra forma, o Direito regulador surge como inerente e necessrio
a esta organizao social2 .
2 Se este caos o inimigo da sociedade poltica,
contra o qual os homens lutam de vrias formas
e aqui o direito ocupa um papel central, como
forma privilegiada de estabilizao e fechamento
de sentido ao mesmo tempo ele significa a afirmao da ao poltica pois, sem ele, esta seria carente de sentido. Se a ordem natural fosse a estabilidade, no haveria necessidade de momentos e
instrumentos de estabilizao. KOZICKI, Katya.
Analisando as relaes entre o Direito e a Poltica
Democrtica. In XXIII LASA International Congress, 2001, Washington: LASA 2001, 2001.
O Direito passa ento a selecionar os comportamentos considerados como aceitveis e os

comportamentos considerados como inaceitveis
em determinada organizao social (KELSEN,
1998). A aceitabilidade ou no de um determinado comportamento social depende dos bens
jurdicos por eles tutelados (VON LISZT, 1899),
doutrina majoritariamente penal, mas que pode
ser aplicvel a qualquer rea do Direito, pois a juridicizao de determinada conduta s ocorre vez
que as consequncias a determinado bem jurdico tutelado sejam inaceitveis, ou no desejosas
(ZAFFARONI, 2001).
Bens estes, tratados de formas diferentes pelos mais variados autores. Para Isaac Newton Sabb Guimares (2000), o bem jurdico trata-se dos
bens achados relevantes pelo legislador para que
fossem protegidos pela norma, ou seja, passam a
existir ao momento em que tenham sido positivados, para que possam compor os fundamentos,
ou bens essenciais de uma sociedade. Teoria que
no deve ser considerada a mais aceitvel, tendo
em vista que a existncia do bem jurdico deve ser
anterior a existncia da norma, para que possa, em
funo dessa existncia, ser tutelado, protegido,
pelo Direito.
J para Von Liszt (1899), os bens jurdicos
devem ser observados pelos legisladores na sociedade para que ento sejam incorporados, ou
melhor, protegidos pelas normas. Atingiu desta
forma o autor uma delimitao dos poderes de
legislar, ao dar a incumbncia de basear-se nos pilares erigidos pela sociedade ao legislador. Pilares
estes que o Poder Legiferante intenta retratar de
forma normativa.
Tendo em vista a estrutura apresentada acima podemos dizer que com base nas questes sociais de maior sensibilidade para os cidados so
criadas regras de conduta para organizar tal grupamento social em torno de aes consideradas
como aceitveis e como inaceitveis.
Dessa forma, possvel estruturar a lgica
que permeia o Direito. A sociedade decide e referenda determinados valores e bem jurdicos a serem especialmente protegidos, e o governo, aqui
na acepo de Norberto Bobbio (1997), deve por
meio de seus instrumentos polticos e jurdicos
faz-lo na medida dos interesses do grupamento
social que ele regula.
Apesar dos problemas inerentes ao positivismo kelseniano e sua teoria pura do Direito, a
estruturao do ordenamento jurdico continua a
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respeitar, ao menos no que tange hierarquia das

normas e sua validao, suas determinaes.
O Direito considerado ento como uma
cincia normativa cujo objeto de estudo a norma
posta (KELSEN, 1998). Esta norma posta passa a
ser considerada como vlida para os fins cientficos da teoria se houver passado por um sistema
de validao composto por inmeras camadas de
sobreposio normativa.
Existe uma Norma Fundamental Hipottica que d fundamento ao sistema, seguida de
uma norma que estabelea os sistemas e formas de
uso dos poderes governamentais de um povo (sua
Constituio), e, por conseguinte, as normas que
estabeleam quando e como estes controles sero
exercidos, e por fim, aquele que exerce o controle e
aplica as sanes concernentes ao descumprimento.
A sano s tem validade por estar estabelecida dentre deste sistema que possui tanto validade
lgica, por estar de acordo com o sistema, quanto
validade positiva, por ter sido feito de acordo com
o procedimento estabelecido pelo sistema.
A designao geomtrica dada ao sistema o
de pirmide de Kelsen, tendo em vista o aumento
do nmero de normativas uma vez que se desce
cada uma destas camadas de legalidade, especificidade e abrangncia (BOBBIO, 2011).
Um sistema jurdico s ter validade uma vez
que estabelecido sobre uma norma racionalmente postulada que possa garantir a existncia desse
sistema e sua validade (KANT, 1994). Esta norma
hipottica fundamental kelseniana deve estar traduzida na Constituio de um Estado, funcionando como base lgico-jurdica e como limitador jurdico-normativo do ordenamento jurdico.
Carl Schmitt (1996) ao imaginar esta proposio e estruturao do ordenamento jurdico,
v a Constituio como a deciso poltica fundamental, traduzindo seus interesses de maior
monta e relevncia que devem funcionar como
basilares do sistema jurdico de uma determinada
sociedade.
Acreditando nas determinaes de Hermann Heller de colocar em novos termos (e com
novos pressupostos) o problema da unidade poltica, de modo distinto das solues de Kelsen e Schmitt (BERCOVICI, 2006). O Estado no pode ser
entendido como parte do Direito que o conforma,
mas sim como fenmeno social, ligado a totalidade dos atos da vida social, o governo deve ser
estudado de forma que seja analisado sob o prisma da holstica e no como parte dos fatos sociais
(HELLER, 1968).
Em consonncia com os pensamentos aqui

explicitados, acredita-se na necessidade de existncia de um conjunto de valores, decises polticas e de bens jurdicos que fundamentaro a
existncia de um conjunto de normas que se propugna a regular uma comunidade jurdica, seja
ela composta por indivduos ou por entidades polticas como ocorre no Direito Internacional.
2.2 Transnacionalidade
A transnacionalidade vista como um novo
paradigma social, representativo de um novo contexto socioeconmico no qual as fronteiras estatais j no representam limites comunicao
entre as diversas sociedades. Com a intensificao
do sistema de comunicao mundial ocorrida na
evoluo ps-guerras (1 e 2), e as transaes econmicas entre pessoas alocadas nas mais variadas
localidades planetrias, foi gerada a desterritorializao social, que culmina com a necessidade
de novo regramento para ordenar uma nova conformao social (STELZER, 2010).
No se deve descolar a transnacionalizao da
globalizao ou da mundializao3, circunstncia
3 Para uma compreenso melhor dos termos utilizados dos diversos textos que fazem referncia a estes
institutos nas diversas lnguas, faz-se uso da explicao dada por Mireille Delmas-Marty para separao dos termos empregados: Retornemos ao
significado mais especfico e aos termos empregados at o momento como sinnimos: mundializao, universalizao, globalizao. Se uns e outros
descrevem um movimento, um processo em curso,
eles adquiriram coloraes diferentes, as quais a
etimologia no esclarece verdadeiramente, levando no mais das vezes a confuso. Se o significado
de globo se reduz, com efeito, ao planeta, em troca
o mundo e o universo so, primeira vista, sinnimos em sua extenso sem limites conhecidos. A
mundializao com freqncia confundida com
a globalizao (nico termo disponvel em ingls),
enquanto a universalizao geralmente delas distinguida, s vezes fortemente, como sugere notadamente Zaki Laidi. Ele pediu a Philippe Petit para
precisar a diferena entre a mundializao e a universalizao, ao que ele respondeu com um exemplo: Dizer-se que a Coca-Cola bebida mundial,
global ou universal rigorosamente a mesma coisa.
Em contrapartida, quando se passa dos objetos aos
produtos, ou das tcnicas a alguns valores, o sentido dos termos universal e mundial diverge seriamente. A mundializao remete difuso espacial
de um produto, de uma tcnica ou de uma idia. A
universalizao implica um compartilhar de sentidos. Difuso espacial de um lado compartilhar
de sentidos de outra, estas duas frmulas descrevem muito bem as diferenas que separam os dois
fenmenos que eu denominarei globalizao para
a economia e universalizao para os direitos do
homem, guardando assim o termo mundializao
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B. S. Dias
que levaria o pesquisador complexa e infinita
pesquisa de doutrinadores, cada um a seu jeito,
a denominar as emergentes circunstncias, que
moldam a vida contempornea ou, como Ulrich
Beck alude, buscar para a globalizao uma definio mais parece um tentativa de pregar um
pudim na parede (STELZER, 2010).
No que se refere aos termos, como explicitado por Andr-Jean Arnaud (1999), os termos
globalizao e mundializao diferem no apenas
no quesito origem, como determinado por alguns.
Visto que alm da origem aglo-saxnica do termo
globalizao ele mais vinculado a assuntos polticos e econmicos, enquanto que o termo mundializao, de origem europeia continental (francesa), esta expresso fica mais restrita ao mundo
jurdico e suas anlises de seus reflexos.
Realidades complexas e multifacetadas so
interpretadas pelas diversas reas sociais, sejam
elas econmicas, sociais, polticas, jurdicas, religiosas ou culturais com nomenclaturas distintas,
mas que ao serem verificadas enquanto conjunto
possibilitam a concluso de que passa-se por um
processo de aproximao dos distantes, seja ele
denominado globalizao, mundializao ou universalizao (SANTOS, 2005).
Assim sendo, a transnacionalidade pode ser
entendida como o fenmeno no qual as limitaes dos Estados Nacionais no mais contm as
relaes sociais, que passam ento a perpassar,
a ultrapassar os contentores do territrio, nacionalidade e primordialmente a soberania (STAFFEN; NISTLER, 2014).
No que tange diferenciao da transnacionalidade, da internacionalidade e da globalizao,
Joana Stelzer explicita tais diferenas: No se est
referindo de forma diferida sobre a internacionalidade, pois nesta [...] as relaes poltico-jurdicas
desenvolvem-se de forma bilateral ou multilateral,
mas sem que tal circunstncia esteja envolvida com
a multiplicao de enlaces decorrentes das transformaes tecnolgicas, de comunicao ou transporte em escala planetria (STELZER, 2010).
O fenmeno no o mesmo, pois na internacionalizao a figura do Estado Nao continua sendo protagonista da atividade, aceitando as
limitaes em sua soberania, por meio de acordos
uma neutralidade que ele jamais perder, caso no
se resigne rapidamente ao primado da economia
sobre os direitos do homem. DELMAS-MARTY.
Mireille. Trs Desafios para um Direito Mundial.
Traduo de Fauzi Hassan Choukr. Rio de Janeiro:
Editora Lumen Juris, 2003. Ttulo Original: Trois
Dfis pou un Droit Mondial. p. 8-9.
bi ou multilaterais; na transnacionalidade o Estado Nao relativizado, [...] de tal modo eu em

determinadas dimenses legais, no se reconhece
mais o ente poltico-jurdico em suas caractersticas elementares (STELZER, 2010, p. 21).
Relativizao esta que no exclui o ente estatal, apenas o relega a planos menores ou em concorrncia com os demais atores transnacionais,
como organizaes no-governamentais, empresas transnacionais, dentre outros.
Com relao relativizao da soberania, recorre-se ao famoso escritor italiano Luigi Ferrajoli (2002), que explica que a soberania
do Estado em sua acepo externa sempre teve
como justificativa a necessidade de defesa do
Estado contra outros inimigos externos, que seriam ento inimigos da sociedade que precisaria
ento se proteger destes. No contemporneo, com
a queda dos dois blocos contrapostos que polarizaram todas as relaes internacionais dos anos
1950 ao final da dcada de 80, e a interdependncia dos mercados mundiais, como bem explanado
por Ferrajoli (2002), esta necessidade se encontra
ultrapassada. O mundo se reuniu em inmeras
novas propostas pela paz para a no repetio dos
horrores presenciados nas Grandes Guerras, citando como exemplo a prpria Carta da ONU.
Este fenmeno demanda a criao de novos
sistemas de regulao de suas atividades, tendo
em vista o fato do Estado no conseguir regular
de forma satisfatria vrios elementos referentes
a esta realidade.
Como visto anteriormente, o Estado Nacional no possui condies de soluo das novas
realidades complexas existentes na contemporaneidade4 .
Essa crise de legitimao afeta hoje em seus alicerces aquilo que na histria moderna tem sido o
fulcro da poltica e, ao mesmo tempo, o principal
obstculo hiptese, levantada inicialmente por
Francisco de Vitoria, depois por Immanuel Kant,
4 Sobre o assunto ver: BECK, Ulrich. O que globalizao? trad. Andr Carone, S. Paulo: Paz e Terra,
1999. Ttulo Original: What is globalization?; ou
BECK, Ulrich. Sociedade de Risco - Rumo a uma
outra modernidade. Sao Paulo: Editora 34, 2010.
Ttulo Original: Risk Society towards a new modernity.; ou ainda, BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: As Conseqncias Humanas. Traduzido
por Marcus Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar
Editor. 1999. Ttulo Original: Globalization: The
Human Consequences. New York: Columbia University Press.; ou, BAUMAN, Zygmunt. Modernidade Lquida. Traduzido por Plnio Dentzien. Rio
de Janeiro: Jorge Zahar Editor. 2001. Ttulo Original: Liquid Modernity. Cambridge: Polity.
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e finalmente por Hans Kelsen, de uma comunidade mundial sujeita ao direito: a prpria figura
do Estado soberano, ou seja, legibus solutus, desvinculado das leis, que, aps ter permeado durante toda a Idade Moderna as relaes entre os
pases europeus, tem sido no sculo XX exportada ao mundo inteiro por meio de sua prpria
obra de civilizao (FERRAJOLI, 2002, p. 48).
A crise do Estado Nacional abre espao para

a criao de novas estruturas, ou instituies
(CRUZ, 2010), capazes de respostas mais eficientes aos anseios da populao frente aos fenmenos
acima descritos.
2.3 Comunidade transnacional

Dentre estas possibilidades surge a hiptese
de uma comunidade poltica nica, [...] pues si
la vocacin no es otra que la proteccin del Ecosistema Planetario su correspondencia social no
puede ser otra que la especie humana (FERRER,
2002, p. 23).
Se a sociedade 5 contemporaneamente visualizada como uma sociedade global, em que os
riscos e benesses so globalmente divididos, apesar de no equitativamente (BECK, 2009), a soluo est na globalidade da resposta.
A sociedade evoluiu da clula-mater (famlia)
para os grupos familiares (cls), destes para as cidades, das cidades para os Estados, destes para a
Nao, e desta para as grandes comunidades internacionais, que nada mais so do que o reflexo
do processo de globalizao pelo qual est passando o mundo neste final de sculo (BASTOS,
2004, p. 31).
A criao de uma comunidade transnacional possvel desde que verificados os seus requisitos bsicos, como a espontaneidade em sua criao e a subjetividade identitria que vincula seus
membros, sejam eles laos de famlia, sociais,
culturais ou religiosos. Comunidade esta que se
organiza de maneira a proporcionar a todos uma
5 A expresso sociedade pode assumir vrios significados: I) de campo de relaes intersubjetivas,

ou seja, das relaes humanas de comunicao; e,
tambm II) de totalidade dos indivduos entre os
quais ocorrem essas relaes; e, ainda, III) como
um grupo de indivduos entre os quais essas relaes ocorrem em alguma forma condicionada
ou determinada. TEIXEIRA, Carla Noura. Por
uma nova ordem internacional Uma proposta de
Constituio Mundial. 306 pp. Tese de Doutorado
em Direito. Pontifcia Universidade Catlica de
So Paulo PUC-SP. So Paulo, 2009. p. 25.
relao igualitria, que a diferenciaria de uma sociedade comum (SIMMA; PAULUS, 1998).
O que se prope neste artigo o reconhecimento da existncia de uma comunidade transnacional, tendo em vista a territorialidade que nos
liga, ou seja: pertencemos mesma comunidade
transnacional por compartilharmos o mesmo espao, leia-se o mesmo planeta6, pelas inmeras conexes ambientais que, apesar de difusas, ligam a
todos os que nela esto inseridos, compartilhando
os mesmos riscos (BOSSELMANN, 2008).
Na criao das sociedades, que hoje se organizam nas estruturas estatais, houve a convergncia de interesses que criou a entidade centralizadora do poder e limitada pelos ditames desta
sociedade passou a regul-la.
A sociedade internacional (BULL, 1977, p.
13) existe quando um grupo de Estados (polticas entre pares/terminais), conscientes de certos
interesses e valores comuns... concebem a si mesmos como estando ligados por um grupamento de
normas comum em suas relaes entre si, e dividem-se no trabalho de instituies comuns7.
Segundo Jack Donnelly, esta teoria apresentada por Bull , mormente sociolgica, dependendo de complementao para que se faa compreensvel.
Para o jurista americano a sociedade internacional constituda pela interao entre: a)
valores culturais hegemnicos 8 ; b) princpios e
6 A sociedade desponta, em primeiro plano, como
um necessrio conjunto geogrfico, resumido
at o momento ao Planeta Terra. A estrutura
geogrfica e poltica do Planeta tece os contornos,
os limites, da sociedade internacional no sculo
XXI. TEIXEIRA, Carla Noura. Por uma nova ordem internacional Uma proposta de Constituio
Mundial. 306 pp. Tese de Doutorado em Direito.
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo
PUC-SP. So Paulo, 2009. p. 30.
7 exists when a group of states [terminal/peer polities], conscious of certain common interests and
common values ... conceive themselves to be bound
by a common set of rules in their relations with one
another, and share in the working of common institutions (Traduo livre). BULL, Hedley. The Anarchical Society: A Study of Order in World Politics.
New York: Columbia University Press, 1977. p. 13.
8 Por outro lado, a organizao de uma cidadania
multicultural exige polticas e regulamentaes
que abalam a fundamentao nacional da solidariedade dos cidados transformada em uma segunda natureza. Nas sociedades multiculturais, tornase necessria uma poltica de reconhecimento,
porque a identidade de cada cidado singular est
entretecida com as identidades coletivas e no pode
prescindir da estabilizao em uma rede de reconhecimentos recprocos. O fato de que o indivduo
dependente de tradies divididas de modo intersubjetivo e de comunidades que marcam a identidade explica por que em sociedades diferenciadas
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B. S. Dias
prticas de legitimidade internacional; c) instituies internacionais fundamentais; e d) princpios

e prticas de legitimidade interna9.
Ao referir-se aos princpios e prticas de legitimidade internacional, Jack Donnelly propugna
pelos princpios e prticas que designam o status e
alocam a jurisdio dos direitos e deveres particulares de pertencimento sociedade internacional.
No que tange aos princpios e prticas de legitimidade interna, referencia os valores e prticas que so comumente compartilhados pela sociedade internacional, causando reflexos em suas
atuaes perante a coletividade.
Os valores culturais hegemnicos seriam
correlatos s estruturas culturais predominantes
em determinados perodos de influncia, como j
ocorreu com os valores cristos, e com valores europeus durante a idade mdia.
Sobre as instituies internacionais fundamentais relaciona o conceito com as prticas de
procedimento, identificao e regulao exercidas
pelas instituies. Justifica alegando que a sociedade composta tanto por seus mecanismos de
interao quanto por seus atores, sendo esta uma
realidade que no se pode relegar.
Na Comunidade Internacional o fenmeno
se desenvolve de maneira diferente. Nas lies
dos grandes internacionalistas, entre eles, Malcolm Shaw10, Henry Steiner, Philip Alston e Ryan
Goodman11, Ian Brownlie12 , Alfred Verdross13, e
dentre os brasileiros, Antonio Augusto Canado
culturalmente a integridade da pessoa jurdica individual no pode ser assegurada sem a igualdade dos direitos culturais. HABERMAS, Jrgen. A
constelao ps-nacional: ensaios polticos. Traduo de Mrcio Seligmann-Silva. So Paulo: Littera
Mundi, 2001. Ttulo Original: Die postnationale
Konstellation: Politische Essays. p. 94.
9 DONNELLY, Jack. The Constitutional Structure
of International Societies. Denver, Colorado: 2006.
Digitado. Disponvel em: <http://mysite.du.edu/~jdonnell/papers.htm>. Acesso em: 08 Agosto 2012.
17hs 13min.
10 SHAW. Malcolm. International Law. 6. ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2008.
11 STEINER, Hnery J.; ALSTON, Philip; GOODMAN, Ryan. International Human Rights in Context: law, politics, morals. 3. Ed. New York: Oxford
University Press Inc. 2007
12 BROWNLIE, IAN. Princpios do Direito Internacional Pblico. Traduo de: Maria Manuela
Ferrajota; Maria Joo Santos; Victor Richard Stockinger e Patrcia Galvo Teles. Lisboa: Fundao Caloutste Gulbenkian, 1997. Ttulo Original:
Principles of Public International Law.
13 VERDROSS, Alfred. Derecho Internacional Publico. Traduo de Antonio Truyol y Serra. Madrid:
Aguilar, 1980. Ttulo Original: Vlkerrecht.
Trindade14 , Hildebrando Accioly15 e Francisco

Rezek16 , a comunidade internacional se organiza
de forma descentralizada, sem a estrutura conjugante que d forma ao Estado Nacional.
A Comunidade Internacional enquanto sistema de convvio social e enquanto sistema normativo passvel de diferenciao. A mais referenciada sendo a atribuda a Hedley Bull, para o
qual um sistema formado quando dois ou mais
Estados (polticas entre pares/terminais) possuem
suficiente contato entre elas, e possuem suficiente
impactos nas decises de ambas, fazendo com que
estas se comportem ao menos em alguma medida como parte de um todo. Sendo este conceito,
na viso de Jack Donnelly, mecanizado, ao reduzir
o sistema internacional ao impacto que as decises de um pas influenciariam o outro, levando-os a agir em conjunto.
Existe uma negativa por parte da doutrina
majoritria internacionalista em reconhecer a
existncia de uma sociedade de cunho universalista, visto que inexiste uma estrutura estatal de
cunho universal. No entanto, fazem uso do termo
comunidade em vistas de solucionar esta aparente incongruncia, visto que na inexistncia de um
modelo monoestrutura, a comunidade possibilita
a multifacetada realidade que conforma o conjunto de naes, interesses, valores e pessoas.
Mas, Immanuel Kant (1995, p. 15-6), em sua
Paz Perptua j vaticinava que:
os povos, enquanto Estados, podem considerarse como homens singulares que, no seu estado
de natureza (Isto , na independncia de leis externas), se prejudicam uns aos outros j pela sua
simples coexistncia e cada um, em vista da sua
segurana, pode e deve exigir do outro que entre
com ele numa constituio semelhante constituio civil, na qual se possa garantir a cada um
o seu direito (grifo nosso).
Noo esta que nos leva a refletir, os Estados

podem e devem exigir de suas contrapartes que
14 CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Os
Princpios do Direito Internacional em um Mundo
em Transformao. In: BROWNLIE, IAN. Princpios do Direito Internacional Pblico. Traduo de:
Maria Manuela Ferrajota; Maria Joo Santos; Victor Richard Stockinger e Patrcia Galvo Teles. Lisboa: Fundao Caloutste Gulbenkian, 1997. Ttulo
Original: Principles of Public International Law.
15 ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G. E. do. Manual de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva, 2000.
16 REZEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico: Curso Elementar. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
74
se constituam em torno de uma comunidade de

interesses em comum. Como diria o velho brocardo jurdico ubi societas, ibi jus, mas de certa
forma reestruturado para contemplar a existncia da comunidade internacional e o Direito que
o conformar, tendo em vista a existncia e pujana do Direito Internacional, poder-se-ia dizer
ubi jus, ibi societas (SIMMA; PAULUS, 1998).
Esta comunidade transnacional, que converge a populao global, necessita de um direito,
tambm transnacional, tendo como base alm de
outros princpios, o princpio da sustentabilidade
para propugnar o devir da humanidade.
2.4 Direito transnacional

O Direito [...] uma ordem da conduta humana (KELSEN, 1998), confluncia de uma sociedade organizada com objetivos comuns, sendo resultado da convivncia humana (KELSEN,
1998), em sendo a atual sociedade uma sociedade
global, deve o direito tambm se tornar global.
Dessa forma, como propugnado pelos professores Paulo Mrcio Cruz e Zenildo Bodnar (2010),
deve o Direito tambm transnacionalizar-se. Lgico que no mais sob a batuta de um Estado, como
o conhecido e reconhecido na temtica atual.
O Direito transnacional pode ser fruto de
uma sociedade, ou comunidade, que no se organize no formato de Estado, pois como j dito por
Hermann Heller (1968), o Estado uma organizao peculiar de um determinado perodo e com
determinadas caractersticas que no podem ser
trasladadas a outros formatos ou perodos.
J Wolfgang Friedmann (1964) descrevia
a existncia de duas modalidades dentre as possibilidades do Direito Internacional, o direito de
coexistncia e o direito de cooperao17.
A diviso proposta por Friedmann incorpora duas maneiras ou modalidades em que se pode
abordar o Direito Internacional, muito mais do
que uma diviso de normas que podem ser verificadas como sendo materialmente coexistentes ou
cooperativas. A diviso refere-se abordagem feita pelo Direito Internacional ao regular-se pode
ser verificada como coexistente ou cooperativa.
No que tange ao direito de coexistncia reputa-se ao perodo de transio entre o medievo
e a modernidade, em que o Pacto de Vestflia
constitui-se como principal caractere, pois Far
17 FRIEDMANN, Wolfgang. The Changing Structure of International Law. New York: Columbia
University Press, 1964.
from presupposing the existence of any form of

community among its subjects, it is a law which
aimed to establish and manage the disintegration
of a community1819.
Segundo Georges Abi-Saab (1998), seria uma
forma de regulao que se aventura a estabelecer
uma ordem mnima entre entidades antagnicas
que no reconhecem quaisquer autoridades superiores a si mesmas, logo soberanas, e que percebem suas relaes como um jogo em que a vitria
de um imediatamente e irrevogavelmente vista
como a derrota do outro.
O direito de cooperao, por outro lado,
deve ser visto como uma possibilidade de interesses comuns entre os diversos sujeitos20, e que estes interesses ou bens jurdicos no so possveis
de serem tutelados de maneira unilateral, apenas
com a cooperao de todos os interessados passa a
ser possvel a tutela de maneira eficaz destes interesses. In other words, it is based on a premise or
an essential presumption, which is the existence
of a community of interests or of values21.
O Direito Transnacional deve ser construdo sobre a base de um direito de cooperao,
dentro da estrutura de Friedmann, ou, com base
kantiana, de acordo com Bull, que determina que
aqueles aderentes a esta teoria, apesar de preconizarem o fim do Estado, no vem o Estado como
um fim em si mesmo (BULL, 1995), ou como uma
via Grotiana estrita ou Friedmanniana, em que
18 Referncia feita pelo autor ao perodo de guerras
religiosas, Guerra dos Trinta Anos, na Europa ao
qual a Paz de Vestflia ps fim.
19 longe de pressupor a existncia de qualquer forma de comunidade entre os seus sujeitos, uma lei
que procurava obter estabilidade e gerir a desintegrao de uma comunidade. ABI-SAAB, Georges.
Whither the International Community. The European Journal of International Law. Vol. 9. 1998. pp.
248-265. p. 251.
20 In this conception, the element which distinguishes a community from its components it a
higher unity, as it were, the representation and
prioritization of common interests as agains the
egoistic interests of individuals. In this view, a mere
society (Gesselschaft), in contrast, does not presuppose more than a factual interdependence among
a number of individuals. Hence, if there is an international community, it needs to have certain
interests common to all its members and a certain
set of common values, principles and procedures.
SIMMA, Bruno; PAULUS, Andreas L. The International Community: Facing the challenge of globalization. The European Journal of International Law.
N. 9. 1998. P. 266-277. p. 268.
21 Em outras palavras, baseada em uma premissa
ou em uma presuno essencial, que a existncia
de uma comunidade de interesses ou de valores.
ABI-SAAB, Georges. Whither the International
Community. The European Journal of International
Law. Vol. 9. 1998. pp. 248-265. p. 251.
75
B. S. Dias
passe a existir uma organizao comunitria de

Estados, com nfase em interesses comuns e a
criao de instituies comuns.
As duas teorias de Hedley Bull apresentadas so apropriadas para a discusso do Direito
Transnacional vez que trazem a discusso o papel
dos Estados, e o papel daqueles representados pelos Estados e os momentos que estes dispensam
esta representao e se fazem ouvir.
O Direito Transnacional j deve ser visualizado, no como um campo em que o indivduo
seja visto como sujeito pleno de direito, mas sim
como sempre deveria ser visto, como finalidade
do Direito. As obras de filosofia do Direito sempre
designam como finalidade do Direito a ordenao
social, e a finalidade da sociedade como o bemcomum daqueles que compem esta sociedade.
O jusfilsofo Joaquim Maria Rodrigues
de Brito, catedrtico da faculdade de Direito de
Coimbra em 1871 publicou uma obra chamada
de Philosophia do Direito, na qual j dizia que
o direito um produto do Homem para o Homem, logo no o Homem que criado pelo
direito, antes o direito que surge como criao
do Homem.
A fundamentao do Direito Transnacional
deve ser no ser humano, que em decorrncia das
alteraes efetuadas e obtidas na sociedade contempornea se v na necessidade imperiosa de
uma reestruturao que lhe possibilite a sustentabilidade e a perpetuidade tanto desejada.
Como j dito por Habermas o mundo foi
unido em funo dos riscos expostos por todos
(HABERMAS, 1996). Assim sendo, o papel do
Direito Transnacional seria o de sedimentar os
valores em torno dos quais o Direito Interno dos
Estados poder constituir suas bases de convivncia para com outros povos, tendo em vista as
premissas da Norma Hipottica Fundamental da
qual, se no todos, quase todos os Ordenamentos
Jurdicos se estruturam, com bases nos valores
apresentados em suas cartas constitutivas.
Devolver ao Direito o seu carter de manuteno de seu maior bem jurdico tutelado, o ser
humano, garantindo, dessa forma, maior efetividade nas predisposies dos Direitos Humanos.
No necessariamente levando a criao de
instituies, mas no estabelecimento de regras
gerais sob as quais todos possam conviver e,
como diria Friedmann (1964), cooperar em busca
de desenvolvimento, num momento em que at o
primeiro mundo passa por dificuldades.
3 Consideraes finais
O Direito apresentado como estruturao e
limitao de uma Sociedade atravs de bens jurdicos tutelados e de condutas aceitveis denota a
definio de valores e de parmetros de proteo.
A complexidade da sociedade contempornea
projetou alteraes nesta estrutura, produzindo
novos sujeitos de direito como as organizaes
internacionais e o indivduo.
Sendo que esta complexidade da sociedade
no era restrita quele tempo ou situao, a realidade social se torna cada vez mais complexa, importando na necessidade de uma adaptao cada
vez mais frequente de suas instituies jurdicas.
A contraposio entre as teorias jusnaturalistas e juspositivistas, no provocam a excluso recproca, e sim devem ser estruturadas em funo da
criao de uma nova teoria que possa responder
aos anseios da Comunidade Internacional, dando
espao para os benefcios tericos de ambas as teorias, quais sejam a vinculao normas de validade de inspirao axiolgica, a estruturao em um
sistema hierrquico de normas jurdicas, a superao do voluntarismo em busca da concretizao
dos interesses coletivos, e o respeito e efetividade
das normas juridicamente estabelecidas.
A existncia ftica da Comunidade Internacional, a sua realidade, provoca a reestruturao
obrigatria do Direito Internacional, que ao ser
reescrito, deve ter em mente o pungente movimento social da Transnacionalidade.
Transnacionalidade esta que devido ao relacionamento entre os membros da Comunidade
Internacional, gerou a eliminao das fronteiras
de diferenciao entre eles, sendo hodiernamente
impossvel a separao entre o nacional e o internacional, entre o prprio e estrangeiro, entre o
pblico e o privado.
A incorporao de institutos e instrumentos
jurdicos pelos inmeros ordenamentos jurdicos,
e a existncia de um ncleo valorativo axiolgico
universal destri qualquer pretenso de sustentao terica com base na soberania medieval e no
isolamento terico da esfera coletiva global.
Em vistas do problema da pesquisa estar
vinculado a uma reflexo acerca do papel do Direito Transnacional na construo da sociedade
contempornea, entendendo suas caractersticas
bsicas como sendo interativa, multicultural e de
constantes alteraes, fruto desta complexidade,
possvel dizer que atravs do apresentado poss-
76
vel a estruturao de aparto intelectual que possibilite a efetividade das normas que resguardam
os interesses dos seres humanos, proporcionando
maior dignidade para os destinatrios da norma
jurdica. Por meio das quais os variados ordenamentos jurdicos no limitam e sim interagem
neste processo.
Referncias das fontes

citadas
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78
Transnational Law And The Premise Of An Universal

International Community
Abstract
This article targets the reflection of Laws role in contemporary societies, characterized by relationship and interaction between Sates, by multicultural influences and constant social changes. It is set
through such reflection to demonstrate the need to absorb Transnationality as a phenomenon in which
Contemporary States are subjected to, and the sovereignty implications to such global social organization. Based in this two institutes a reflection will be purposed over the existence of a International
Community and the regulation necessity to develop such an axiological fundament of Law. The prime
objective is set to base the existence of an Universal International Community founded in basic rights
blossomed in the General International Law. This objective is considered consolidated by the Human
Rights norms and the constant social adaptation led to fulfill international patterns and parameters.
The method used in the investigation will be the Inductive, in dada treatment it will be used the Cartesian method, and the referent, category, operational concepts, bibliographical research and filing
techniques will be used.
Keywords: Law. Transnationality. International Community.
Recebido em: junho/2015.

Aprovado em: julho/2015.
79

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comunidade internacional universalista

Revista Brasileira de Direito, 11(1): 68-79, jan.-jun. 2015 - ISSN 2238-0604