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Introduccin
Luis Felipe Ginocchio Reyes, en su monografa Negligencia Mdica, nos expresa
que El hombre debido a su imperfeccin es susceptible en errar 1. Es as que en
particular sobre el tema en tratamiento, los profesionales de salud, en el que est
inmerso el Enfermero (a), los Mdicos y otros profesionales de la salud, suelen
cometer actos negligentes en el ejercicio de sus funciones. De la misma manera que
otros profesionales, como los ingenieros, contadores, por falta de experiencia
adecuada, cometen actos negligentes; que en algunos casos ocasionaran prdidas
humanas y materiales lamentables sancionadas por ley, esto ocurre en toda
actividad humana en el caso que nos ocupa la del Enfermero (a) por un actuar o
dejar de actuar, ya sea en las formas de negligencia, imprudencia y/o impericia
puede ocasionar graves consecuencias en la vida, cuerpo o la salud de las
personas.
Hechos lamentables sancionados por la sociedad han venido siendo tratados a lo
largo de nuestra historia con la finalidad de darle solucin a los mismos, ante ello
diferentes posiciones encontradas pretendieron darle solucin primero desde una
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NAVARRETE OBANDO, Luis Alberto: Negligencia Mdica: Responsabilidad Social, Civil, Penal de los
Profesionales Mdicos. 2014. Cajamarca, Per. Disponible en: www.monografias.com.
Cdigo de tica del Colegio de Enfermeros del Per, aprobado por D. L. 22315 (14.01.2009). 2009. Lima, Per.
NAVARRETE OBANDO, Luis Alberto: Filosofa Moral y tica Social Actual.2014. Cajamarca, Per. Disponible
en
www.monografias.con,
URL:
http://www.monografias.com/trabajos101/filosofia-moral-etica-socialactual/filosofia-moral-etica-social-actual.shtml.
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Hace algunas dcadas, se entenda que tica y moral era lo mismo, pero fue
Hans Kelsen, quien defini que las dos disciplinas eran distintas, cada una de
ellas tena su campo de accin; mientras que la tica estudia la moral y las
obligaciones del hombre; mientras que la moral estudia las acciones o
caracteres de las personas desde un punto de vista del bien que el individua se
forja en su conciencia8.
Entonces, dicho en otras palabras, la tica es diferente de la moral, porque
la moral se basa en la obediencia a las normas, las costumbres y preceptos o
mandamientos culturales, jerrquicos o religiosos, mientras que la tica busca
fundamentar la manera de vivir por el pensamiento humano.
La tica profesional es el conjunto de normas de carcter tico aplicadas en el
desarrollo de una actividad laboral. La tica puede aparecer reflejada en
Cdigos Deontolgicos o llamados tambin Cdigos Profesionales, que a
travs de una serie de principios y valores contenidos en postulados en forma
de declogo o documentos de mayor extensin.
La tica profesional marca pautas de conducta para el desempeo de las
funciones propias de un cargo dentro de un marco tico. En muchos casos
tratan temas de competencia y capacidad profesional, adems de temas
especficos propios de cada rea.
Aunque la tica profesional utiliza valores universales del ser humano, se
centra en cmo son estos aplicables al entorno laboral.
Se trata de un tema en continuo debate, especialmente cuando existen
conflictos ticos entre el desarrollo de una profesin y la conciencia o tica
personal. En determinadas situaciones se puede optar por la objecin de
conciencia cuando una persona no piensa que est actuando de forma
correcta.
La tica profesional, es el conjunto de principios y normas morales que regulan
la asistencia de todo profesional; tiene como fundamento ineludible el
comportamiento y las relaciones interpersonales establecidas entre un
profesional, para nuestro caso, la del enfermero (a) (sabedor, conocedor y actor
TORRES VSQUEZ, Anbal: Introduccin al Derecho. 1999. Lima, Per. Ed. Palestra Editores SRL.
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las
enfermeras
(os)
extranjeras
que
por
convenios
tratados
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resultados de las
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ENFERMERO (A).
El desempeo de sus funciones del enfermero (a) en el Per, tiene su base
legal en los siguientes dispositivos legales:
A) La Constitucin Poltica del Estado Peruano; Art. 20.
B) Ley N 26842, Ley General de Salud; Ttulo II, Art. 22.
C) D. L. N 22315, y sus modificatorias, que crea el Colegio de
Enfermeros(as) del P e r .
D) D. S. N 00778SA, que aprueba el Estatuto del Colegio de
Enfermeros(as) del Per; Arts. 3 y 4.
E) D. S. N 0042002SA, que aprueba el Reglamento de la Ley del
Trabajo del enfermero(a); Captulo I, Art. 7.
Perfil profesional del enfermero (a)
Para iniciar el anlisis de la relacin conceptual entre perfiles y funciones se parte
de la relacin entre competencias y funciones, pues en la actualidad las
competencias constituyen un referente terico de gran importancia en el proceso
de trabajo, existe un vnculo muy estrecho entre perfil, funciones y competencias y
aunque de esta ltima se plantea un sinnmero de definiciones en este caso se
hace alusin a las que demuestran dicha relacin.
La formacin para el trabajo es una mezcla entre educacin, experiencia laboral
y formacin especfica adquirida a lo largo de la vida, de ah que las
competencias se definan y se construyen en la prctica social y son una tarea
conjunta entre empresas, trabajadores y educadores18.
Dos definiciones relacionan las competencias con el perfil: las competencias son
descritas en trminos de actividades profesionales, del saber hacer profesional
de acuerdo con un determinado perfil19 y los perfiles definen las tareas para los
18
19
TORRES ESPERN, Julia M.: Perfiles profesionales, funciones y competencias del personal de Enfermera en
Cuba. 2006. La Haba, Cuba. Universidad de La Haba.
MARTNEZ LPEZ, F.: Formacin Basada en Competencia Laboral. Situacin Actual y Perspectivas para los
pases del Mercosur. La experiencia de la Unin Europea II (OIE). 1997. Madrid, Espaa.
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DALLEY, S.: How to Use Competency and Iniciative Profiles. Performance in Practice, (Traducido al espaol:
Cmo utilizar perfiles de iniciativa y competencia. Funcionamiento en la prctica. American Society for Training
and Development. (Sociedad Americana para la capacitacin y desarrollo). 1999. Spring, Massachusetts, EE.UU.
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e intimidad22.
2) Satisfacer las necesidades fisiolgicas.
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Son todas aquellas medidas que se ponen a funcionar para disminuir o eliminar
del medio ambiente, los agentes fsicos, qumicos o microbiolgicos que causan
enfermedad al hombre.
Todos los actos basados en este principio incluyen desde los que se consideran
como de simple sentido comn, hasta los que deben ser dirigidos por
conocimientos muy tcnicos ya que siempre es lamentable la enfermedad
causada por circunstancias ingobernables, pero cuando se debe a un descuido
es tragedia. Es necesario que la enfermera proteja al paciente de posibles
riesgos en el ambiente, as como de lesiones innecesarias y de nuevas
enfermedades.
Recomendaciones para la aplicacin de este principio: La enfermera que
administra medicamentos debe poseer el conocimiento necesario sobre ellos,
as como de los tratamientos que se le aplican al paciente, ya que la
dosificacin, va de administracin y horario equivocados en la administracin de
un medicamento, as como la mala aplicacin de la tcnica al realizar un
procedimiento ocasionarn lesiones temporales o permanentes en el paciente.
Administrar medicamentos y aplicar tratamientos sin entender los principios
sobre los que operan, es descuidar de manera irresponsable el principio
fundamental de seguridad del paciente. Considerar que la prevencin de
enfermedades es responsabilidad de todos los que nos dedicamos al campo de
la salud. Al levantar por primera vez a un enfermo despus de una enfermedad
prolongada, se deber prever un posible desmayo y lo proteger sostenindolo
cuando se ponga de pie acercndosele la silla ya que puede caerse.
Medidas de seguridad para proteger al paciente de agentes externos. Realizar el
lavado de manos antes de cualquier procedimiento al tocar al paciente. Si se
est utilizando oxgeno en el cuarto del paciente se prohibir fumar. Los pisos
nunca deben estar encerados o mojados cuando el paciente tenga que caminar.
Las sillas de ruedas deben estar estables o con el seguro puesto. La cama del
paciente siempre debe mantenerse baja. Los artculos mviles nunca deben
dejarse en el camino del paciente. Una cuidadosa instruccin de los mtodos de
control y prevencin de las enfermedades transmisibles le ayudarn a evitar la
exposicin del paciente a enfermedades de otros pacientes o a la reinfeccin de
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vista objetivo, por lo que al cometer una de ellas, se puede estar incurriendo en
delito. Es punible e inexcusable, como se puede apreciar en este caso que
resolvimos hace unos meses. Es la confianza excesiva del mdico en la banalidad
del cuadro clnico del paciente, o en la percepcin de que las complicaciones
importantes no pueden ocurrir; y por lo tanto no tomar medidas para prevenirlas.
Por su parte, la impericia, como dice la palabra, hace clara alusin a una falta de
pericia del profesional sanitario en su quehacer profesional. Es decir, falta de
sabidura en sus acciones, experiencia y habilidad en la ejecucin de su profesin,
que pueden perjudicar directamente al paciente. El escaso conocimiento o habilidad
del mdico para interpretar los sntomas y signos del paciente, realizar un
diagnstico o escasa formacin para realizar alguna intervencin diagnstica o
teraputica.
Lo primero que debemos hacer ante una negligencia es analizar si realmente se
trata de un caso viable.
No todos los daos ocurridos en un hospital son consecuencia de una negligencia o
error, no hay que olvidar que cuando una persona est en un hospital es porque
tiene una patologa y los daos que se derivan de la misma pueden no ser causa del
tratamiento o de la falta del mismo.
Para que se pueda reclamar una negligencia, lo primero que debe existir es un dao.
La falta de educacin, los supuestos de casi ocurre una desgracia o los daos no
corporales "hasta que nos dijeron lo que tena lo pasamos fatal no pueden
considerarse como negligencia.
Adems de la existencia de un dao como consecuencia de una actuacin u omisin
mdica, debe concurrir un elemento negligente.
Una vez que contamos con estos tres elementos: 1) Dao, 2) Actuacin Negligente;
y, 3) La relacin directa entre la actuacin y el dao causado, podemos pensar que
nos encontramos ante una negligencia y podremos reclamar.
En el marco del Derecho, los conceptos de imprudencia y negligencia, en la
actualidad se han visto modificados en los Cdigos Penales, especialmente de los
pases de habla latina. Este adopta una nueva denominacin de imprudencia,
distinguiendo entre grave o leve. La imprudencia grave era conocida anteriormente
como temeraria y la leve sustituira a la que se conoca por negligencia o
imprudencia simple con o sin infraccin de reglamentos.
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Lex artis ad hoc; es aquel criterio valorativo de la correccin del concreto acto de salud ejecutado por el
profesional de enfermera que tiene en cuenta las especficas caractersticas de su autor, de la profesin, la
complejidad del acto y la trascendencia vital para el paciente, y en su caso, la influencia de factores endgenos
estado o intervencin del enfermo, de sus familiares o de la misma organizacin sanitaria para calificar dicho acto
conforme o no a la tcnica normal empleada. Est en relacin con la Buena Praxis Profesional de Salud.
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Responsabilidad Social.
Responsabilidad Civil.
Responsabilidad Penal.
Responsabilidad Administrativa.
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bienestar al que son acreedores por el simple hecho de ser hombres, pero es
necesario que nuestros valores mdicos, esencialmente individualistas, adquieran
una mayor dimensin social; por eso hablamos de la "Responsabilidad Social del
Enfermero (a)".
Suponemos, que quienes se oponen a las polticas de salud y de educacin con
una visin social sustentada en un nuevo humanismo, ms moderno pero tambin
ms comprometido, es porque tropiezan con sus creencias y actitudes arraigadas en
un inters comercial o en aras de transferir las decisiones, caso los mdicos en el
mbito de profesionales de la salud, que poco saben cules son las verdaderas
necesidades de los pacientes, ya que tienen una concepcin mercantilista de su
profesin, contrario a lo que tienen los profesionales en enfermera, cuya vocacin
es ms humanista.
El desafo de la salud es un aspecto de la construccin de una sociedad justa que
haga posible que el mayor nmero de las mujeres y de los hombres encuentren
condiciones que propicien el desarrollo de sus potencialidades para la vida porque el
progreso ser solamente un espejismo si conforme se avanza no se generan ni se
activan los mecanismos que aseguren a cada individuo un nivel de vida digno:
alimentacin adecuada, vivienda higinica, saneamiento bsico, educacin y acceso
a la cultura.
Decamos tambin en nuestra monografa sobre Negligencia Mdica que, este
panorama nos muestra cun largo es el camino que an nos queda por recorrer;
pero al menos hoy conocemos mejor los obstculos; la ignorancia, los prejuicios, la
demagogia, el desaliento y, ms recientemente, los fundamentalismos.
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La Conferencia Internacional sobre Atencin Primaria de Salud de Alma-Ata, realizada en Kazajistn, del 6 al 12
de septiembre de 1978, fue el evento de poltica de salud internacional ms importante de la dcada de los 70. La
conferencia fue organizada por la OMS/OPS y UNICEF, y patrocinado por la entonces URSS. La sntesis de sus
intenciones se expresa en la Declaracin de Alma-Ata, subrayando la importancia de la atencin primaria de
salud como estrategia para alcanzar un mejor nivel de salud de los pueblos. Su lema fue "Salud para Todos en el ao
2000". La Conferencia Internacional sobre Atencin Primaria lleg a la declaracin el 12 de septiembre de 1978,
expresando la necesidad urgente de la toma de acciones por parte de todos los gobiernos, trabajadores de la salud y
la comunidad internacional, para proteger y promover el modelo de atencin primaria de salud para todos los
individuos en el mundo. En ella participaron 134 pases y 67 organizaciones internacionales, con la ausencia
importante de la Repblica Popular China. Disponible en: OMS Regreso a Alma-Ata, URL: http:
www.who.int/dg/20080915/es/.
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responsabilidad
civil
consiste
en
la
obligacin
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Pero esta autorizacin se ha convertido en un documento rutinario en clnicas y hospitales que incluso se firma en
blanco, tiene gran importancia, porque en l se debe hacer constar a quien se le autoriza a realizar la intervencin,
consignando claramente quien ser el mdico cirujano que va a operar, y la parte del cuerpo sobre el que se va
actuar.
ORTEGA VARGAS, Juan Vctor: Ob. Cit.
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eso, lo que los Tribunales exigen a un enfermero (a) es que preste el servicio
conforme a la Lex artis ad hoc, o sea a las reglas mnimas de diligencia
profesional; no que asegure un resultado sanatorio, o que acierte en el diagnstico.
Pero cules son esas reglas de la Lex artis ad hoc, de la deontologa profesional?.
Pues no se pueden enunciar claramente, primero porque las leyes son fragmentarias
(a veces hay regulacin legal, otras simples reglamentos, o circulares incluso, o
protocolos sanitarios variables en cada centro hospitalario.); y, segundo porque es
casi imposible que las normas jurdicas abarquen la rica problemtica de la prctica
de las profesiones sanitarias. Slo se pueden establecer unas reglas generales, y
estudiar los casos concretos que se han producido en la realidad y analizar la
solucin
dada
por
los
respectivos
Tribunales:
lo
que
conocemos
como jurisprudencia, del Tribunal Supremo, pero tambin muchas veces de las
Audiencias Provinciales.
La responsabilidad penal es siempre una responsabilidad por culpa (o dolo), o sea
no cabe responder penalmente, cometer delito, si estamos ante una situacin de
caso fortuito o menos an si hay fuerza mayor. En esos casos cabe plantearse si
existe responsabilidad civil del enfermero (a) o administrativa del centro (ya que este
tipo de respaldo tiene formas objetivas en algunos casos, responsabilidad por riesgo,
etc.), pero esta pregunta nunca se puede hacer en Derecho Penal, ya que no hay
pena sin dolo o imprudencia, aunque debera decir no hay delito.
La responsabilidad penal por daos deriva, en el caso del profesional de enfermera,
generalmente, del delito por negligencia o imprudencia. Naturalmente, el enfermero
(a) a que aprovecha su profesin para llevar a cabo una venganza privada, pero eso
no es responsabilidad profesional.
Los requisitos del delito o falta por negligencia o imprudencia son claros: a)
Elemento de resultado: que se produce con el dao ocasionado; b) Elemento de
conducta: Una accin u omisin del enfermero (a), en el caso de un tratamiento
mdico activo o su omisin; c) Relacin de causalidad entre la conducta y el
resultado. d) Elemento normativo o culpabilstico: Conducta calificable de negligente
por infraccin del deber de cuidado, por su desviacin con el modelo ideal de la Lex
artis ad hoc, de las leyes que comprenden la actividad del enfermero (definido por
mximas de experiencia que enuncian a veces las leyes, pero tambin los
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Tribunales, los Reglamentos, las Circulares internas, los Protocolos, incluso la del
Comit de tica profesional del enfermero (a).
Con mayor tecnicismo, tenemos que, a) Una accin u omisin voluntaria, no
intencional o maliciosa, o sea, que se halle ausente en ella todo dolo directo o
eventual; b) Actuacin negligente o reprochable por falta de previsin ms o menos
relevante, factor psicolgico o subjetivo, eje o nervio de la conducta imprudente en
cuanto propiciador del riesgo, al marginarse la racional presencia de consecuencias
nocivas de la accin u omisin empeadas, siempre previsibles, prevenibles y
evitables; elemento de raigambre anmica no homogenizable y, por lo tanto,
susceptible de apreciarse en una gradacin diferenciadora; c) Factor normativo o
externo, representado por la infraccin del deber objetivo de cuidado, traducido en
normas convivenciales y experienciales tcitamente aconsejadas y observadas en la
vida social en evitacin de perjuicios a terceros, en normas especficas reguladoras
y de buen gobierno de determinadas actividades; hallndose en la violacin de tales
principios o normas socio-culturales o legales, la raz del elemento de antijuridicidad
detectable en las conductas culposas o imprudentes; d) Originacin de un dao,
temido evento mutatorio o alteracin de la situacin preexistente, que el sujeto deba
conocer como previsible y prevenible, y desde luego evitable, caso de haberse
observado el deber objetivo de cuidado que tena impuesto y que, por serle exigible,
debiera haber observado puntual e ineludiblemente (elemento factor psicolgico,
espiritual o subjetivo de la culpabilidad); e) Adecuada relacin de causalidad entre el
proceder descuidado e inobservante, o acto inicial conculcador del deber objetivo de
cuidado y el mal o resultado antijurdico sobrevenido, lo que supone la traduccin del
peligro potencial entrevisto o debido prever, en una consecuencialidad real; f)
Relevancia jurdico penal de la relacin causal o accin tpicamente antijurdica, no
bastando la mera relacin causal, sino que precisa, dentro ya de la propia relacin
de antijuridicidad, que el resultado hubiese podido evitarse con una conducta
cuidadosa, o, al menos, no se hubiera incrementado el riesgo preexistente y que,
adems, la norma infringida se orientara a impedir el resultado.
La responsabilidad penal del enfermero, al igual que la del mdico es siempre
personal, y cada uno responde de sus acciones u omisiones, en el mbito de sus
competencias. Por el principio de confianza, si un profesional del equipo no
observa sus deberes objetivos de cuidado, responder l exclusivamente. El
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problema se plantea, cuando alguien del equipo ejerce una actividad para la cual
no estaba preparado.
La impericia implica un estado carencial de conocimientos, tcnicas o
habilidades. Mientras que en
la
negligencia,
el
sujeto
posee
esos
Cdigo de tica del Colegio de Enfermeros del Per, aprobado por D. L. 22315
(14.01.2009). 2009. Lima, Per.
2)
CHVEZ
VELSQUEZ,
Liliana:
Secreto
Profesional.
Disponible
en:
www.monografias.com.
3)
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4)
5)
6)
7)
8)
http://www.monografias.com/trabajos101/filosofia-moral-etica-
social-actual/filosofia-moral-etica-social-actual.shtml.
9)
NAVARRETE
OBANDO,
Luis
Alberto:
Negligencia
Mdica:
2)
3)
4)
5)
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ENLACES.
1)
http://www.monografias.com.
2)
http://clubensayos.com/Temas-Variados/Secreto-Profesional/1015102.html.
3)
http://www.slideshare.net/guest9a5136/secreto-profesional-3479654.
4)
http://www.e-learning.hptu.org.co/file.php/79/Secreto_profesional.pdf.
5)
http://www.nodo50.org/ala/spip/spip.php?article324.
6) http://www.es.groups.yahoo.com/neo/groups/metas/conversations/.../13923.
7) http://www.fagellaw.com/Espanol/Negligencia_de_Enfermer_a/.
8)
http://www.salud.edomexico.gob.mx/.../descarga.php?.../ENFERMERIA.
%20PERFILPROFESIONAL.
9)
http://www.icn.ch/es/about-icn/icn-definition-of-nursing/.
10)http://www.suagm.edu/umet/biblioteca/.../Definiciones_enfermeria.pdf.
Cajamarca 08 de Diciembre del 2014.
____________________________________
* El Dr. Navarrete Obando, Luis Alberto, es Abogado de Profesin; Ex - Catedrtico
Principal de la Universidad Nacional de Cajamarca; Catedrtico invitado de la Escuela de
Post Grado de la Universidad Nacional de Trujillo (http://www.pg.unitru.edu.pe/);
Condecorado como Doctor Honoris Causa por la Universidad Nacional de Trujillo (La
LibertadPer) (http://unitru.edu.pe/); Catedrtico Honorfico por la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, D.F. Mxico; Condecorado como Doctor Honoris Causa por la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, D.F. Mxico; Ensayista, Escritor, Poeta e
Historiador autodidacta; Magister en Educacin Universitaria por la Universidad Nacional
de Trujillo; Doctor en Educacin Universitaria por la Universidad de Sao Paulo Brasil;
Doctor en Investigacin Universitaria por la Universidad de La Habana - Cuba; Doctor en
Teologa, Filosofa y Humanidades por la Universidad La Salle, Barcelona - Espaa; con
estudios en Teologa, Seminario de Santo Toribio de Mogrovejo, Lima Per; colaborador
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Culturales,
Literarios,
Econmicos,
entre
otros);
jurdica
Epistemologa
(http://www.unim.it); incorporado
Jurdica
como
por
la
Universidad
Honorarium
de
Member
Miln,
Italia
por la Federal
especializadas
en
Per
(http://www.elperuano.com.pe;
http://www.la
Cajamarquino
(Derecho
Sociedad
(http://www.derechoysociedad@panoramacaj.com;
http://www.panoramacaj@hotmail.com), (http://www.panoramacaj@hotmail.com); Director
de
la
Fundacin
para
el
Desarrollo
Bienestar
Familiar
FUNDEBIF
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Autor:
Dr. Luis Alberto Navarrete Obando*
ABOGADO DOCENTE UNIVERSITARIO ESCRITOR
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navarrete_abog@hotmail.com
http://www.navarreteabogados.org.com.pe
http://www.blogger.com/derechoysociedad
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