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La decisión de la Jueza García y el Fiscal Breide Obeid, en Neuquén, de imputar por homicidio culposo a la parturiente y su pareja por la muerte del bebé en el parto, resulta repudiable. Esta decisión fue presentada como una crítica al parto domiciliario, y fue acompañada por un sector del feminismo punitivista (el mismo sector que en su momento impulsó la reforma del Código Penal que eliminó la figura atenuada del infanticidio).
Sin embargo, esta decisión tiene mucho más que ver con un retroceso en los derechos humanos sexuales y reproductivos, y una forma jurisprudencial y dogmática de introducir al código penal las lesiones al feto, ampliando el ámbito de punibilidad por fuera de la ley.
La decisión de la Jueza García y el Fiscal Breide Obeid, en Neuquén, de imputar por homicidio culposo a la parturiente y su pareja por la muerte del bebé en el parto, resulta repudiable. Esta decisión fue presentada como una crítica al parto domiciliario, y fue acompañada por un sector del feminismo punitivista (el mismo sector que en su momento impulsó la reforma del Código Penal que eliminó la figura atenuada del infanticidio).
Sin embargo, esta decisión tiene mucho más que ver con un retroceso en los derechos humanos sexuales y reproductivos, y una forma jurisprudencial y dogmática de introducir al código penal las lesiones al feto, ampliando el ámbito de punibilidad por fuera de la ley.
La decisión de la Jueza García y el Fiscal Breide Obeid, en Neuquén, de imputar por homicidio culposo a la parturiente y su pareja por la muerte del bebé en el parto, resulta repudiable. Esta decisión fue presentada como una crítica al parto domiciliario, y fue acompañada por un sector del feminismo punitivista (el mismo sector que en su momento impulsó la reforma del Código Penal que eliminó la figura atenuada del infanticidio).
Sin embargo, esta decisión tiene mucho más que ver con un retroceso en los derechos humanos sexuales y reproductivos, y una forma jurisprudencial y dogmática de introducir al código penal las lesiones al feto, ampliando el ámbito de punibilidad por fuera de la ley.
La Justicia de Neuqun imput a un joven matrimonio por la muerte de su beba
durante un parto casero, ocurrido en una vivienda del barrio Jardn Rey, de la capital provincial. Para lograr la imputacin el fiscal Breide Obeid argument que "En este caso no hubo un seguimiento del embarazo, ni controles, ni una partera, ni un obstetra, ni una ambulancia en la puerta y ni siquiera estaba avisado el hospital", puntualiz el funcionario, quien dijo que buscar que la condena sea a realizar "tareas comunitarias para concientizar" y que hechos similares "no se vuelvan a repetir". La jueza Garca, en la resolucin difundida por medios locales, entendi que "no se trata de un aborto sino de un homicidio culposo, porque "el nacimiento comienza desde que el bebe ingresa al canal de parto". "Cuando ingres al canal de parto, esta beba estaba con vida y muri en el proceso, en el canal, y con sufrimiento fetal", advirti. La decisin de la Jueza Garca y el Fiscal Breide Obeid, en Neuqun, de imputar por homicidio culposo a la parturiente y su pareja por la muerte del beb en el parto, resulta repudiable. Esta decisin fue presentada como una crtica al parto domiciliario, y fue acompaada por un sector del feminismo punitivista (el mismo sector que en su momento impuls la reforma del Cdigo Penal que elimin la figura atenuada del infanticidio). Sin embargo, esta decisin tiene mucho ms que ver con un retroceso en los derechos humanos sexuales y reproductivos, y una forma jurisprudencial y dogmtica de introducir al cdigo penal las lesiones al feto, ampliando el mbito de punibilidad por fuera de la ley. En la Argentina, a pesar que ms de 99% de las embarazadas asiste su parto en una institucin de salud, ms del 10% llega a parir al hospital sin haber tenido previamente contacto alguno con el sistema de salud, esto es, sin control prenatal alguno. De las que se controlan, apenas una cuarta parte (24,3%; Fuente: SIP - 2008), inicia los controles precozmente durante el primer trimestre y menor an es el nmero de mujeres en edad frtil que se interesaron en la preparacin para emprender el embarazo. Esta somera descripcin refleja la compleja problemtica en que se desenvuelven las actividades propias del control prenatal en el contexto amplio del cuidado integral de la salud de la mujer1. La conclusin es que el deseo y la voluntad
1 Recomendaciones para la Prctica del Control preconcepcional, prenatal y puerperal;
Ministerio de Salud de la Nacin, Argentina, Edicin 2013, http://www.msal.gob.ar/images/stories/bes/graficos/0000000158cnt-g02.controlprenatal.pdf
de que los recin nacidos sobrevivan al parto es independiente de que las
embarazadas se realicen o no los controles prenatales. De este modo, acorde a la evidencia cientfica disponible, del hecho que una embarazada no se realice controles prenatales no puede inferirse que ella no quiere que el recin nacido sobreviva al parto, no puede inferirse el dolo de abandono de persona seguido de muerte ni una negligencia imputable a la parturienta. Lamentablemente, vemos como en diferentes casos de partos domiciliarios con resultado de bito fetal, cada vez ms lxs juezxs utilizan estas figuras del cdigo penal para punir a las embarazadas. Para estxs operadorxs judiciales, los cuerpos, teros y vaginas de las personas embarazadas son armas homicidas. Alcanza con revisar la informacin sobre Yamila Sotelo y Sabrina Zafra, por nombrar dos muy recientes. La realizacin de controles antenatales, aunque pudiera ser deseable como objetivo de poltica pblica, no es obligatoria, sino una decisin de la esfera de la autonoma de la persona embarazada. Consecuentemente, la no realizacin de estos controles no se encuentra penalizada en ningn pas del mundo, y por cierto no se encuentra penalizada en nuestro pas. Incluso el Cdigo Penal Espaol, Colombiano, Salvadoreo 2, no criminalizan a la embarazada siquiera por lesiones dolosas al feto. En el mbito internacional, esta materia ya ha sido analizada por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Artavia Murillo, cuyas conclusiones invalidan el criterio de penalizar a la embarazada por no practicarse controles prenatales o decidir tener un parto en su casa. Penalizar las decisiones autnomas de las embarazadas constituye una injerencia injustificable sobre su vida, que afecta sus derechos y alienta polticas de control social del embarazo y la maternidad, adems de ampliar ilegtimamente el mbito de punibilidad 3. Acorde al Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre la cuestin de la discriminacin contra la mujer en la legislacin y en la prctica, las mujeres y nias pueden tener muy buenas razones para no realizar controles antenatales, debido a los obstculos de acceso al sistema sanitario, entre los cules se encuentra la violencia obsttrica y estigmatizacin a la que son sometidas: El cuerpo de la mujer es instrumentalizado con fines culturales, polticos y econmicos arraigados en tradiciones patriarcales. La instrumentalizacin se produce dentro y fuera del sector de la salud y est profundamente enraizada en mltiples formas de control social y poltico sobre las mujeres. Su propsito es perpetuar los tabes y los estigmas relacionados con el cuerpo de la mujer y las funciones tradicionales de la mujer en la sociedad, especialmente en lo que respecta a su sexualidad y a la reproduccin. Como resultado de ello, las 2 Los pocos que contemplan la figura de lesiones al feto.
mujeres se enfrentan a constantes dificultades en el acceso a la atencin
sanitaria, as como cuando pretenden mantener un control autnomo respecto de la adopcin de decisiones sobre su propio cuerpo. Para que se opere un cambio es fundamental comprender y eliminar la instrumentalizacin del cuerpo de la mujer, basada en normas culturales y estereotipos nocivos, y sus efectos perjudiciales en la salud de las mujeres. (prr. 18) Criminalizar a las embarazadas por no realizarse controles antenatales y por tener partos fuera del hospital es instrumentalizar las capacidades reproductivas de las personas en funcin de un programa patriarcal: La instrumentalizacin se define como el sometimiento de las funciones biolgicas naturales de la mujer a un programa patriarcal politizado cuyo propsito es mantener y perpetuar ciertas ideas de feminidad frente a masculinidad o del papel de subordinacin de la mujer en la sociedad.4 En pases como el nuestro donde 99 % de los partos son hospitalarios 5, se estima que la frecuencia de los partos espontneos extra-hospitalarios es aproximadamente de 1 por cada 1000. Los partos espontneos fuera del hospital pueden darse con embarazos pre trmino o a trmino. En alrededor del 30 % de los casos, las mujeres tienen estos partos solas, sin asistencia de
3 CELS, 2014, Observaciones y propuestas sobre el anteproyecto de Cdigo
Penal de la nacin Argentina, en http://www.cels.org.ar/common/documentos/CELS_Observaciones%20y %20propuestas%20sobre%20anteproyecto%20de%20C%C3%B3digo %20Penal.pdf, Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica, rta. El 28/11/2012. Los derechos violados a Gretel Artavia Murillo y otras por el Estado de Costa Rica en el caso acorde la CIDH, son: Artculo 1 (Obligacin de respetar los derechos.) , Artculo 11 (Derecho a la honra y dignidad) , Artculo 2 (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno) , Artculo 24 (Igualdad ante la ley) , Artculo 25 (Proteccin Judicial) , Artculo 27 (Proteccin a la familia) , Artculo 4 (Derecho a la vida) , Artculo 5 (Derecho a la Integridad Personal) , Artculo 7 (Derecho a la libertad personal) , Artculo 8 (Garantas Judiciales) En este caso, la CIDH establece que el objeto de proteccin es la persona embarazada, no el feto. 4 Grupo de Trabajo de naciones Unidas cit., pg. 5 5 PNUD. En Argentina ms del 99% de las embarazadas tiene su parto en una institucin de salud. http://www.msal.gob.ar/images/stories/bes/graficos/0000000158cntg02.control-prenatal.pdf
familiares o vecinos. El riesgo de muerte perinatal en estos casos es por lo
menos 3 veces mayor al de los nacidos en el entorno hospitalario. 6 Se ha constatado que la duracin del trabajo de parto es significativamente menor en los partos espontneos no hospitalarios (116 minutos) que en los planificados en el hogar y los partos hospitalarios (331 minutos) 7. Asimismo, acorde a la evidencia cientfica disponible, otra caracterstica del parto extra hospitalario es su alto subregistro en casos de mortinatos y bito fetal. Dado el estigma y la criminalizacin asociadas a la muerte del beb concomitante al parto fuera del hospital, es comn que las mujeres que tienen partos de estas caractersticas que el beb no sobrevive, no los reporten. Acorde a la OMS existe un fuerte estigma asociado al nacimiento de un beb muerto. Las mujeres cuyos bebs han nacido muertos se sienten estigmatizadas, aisladas socialmente, menos valoradas por la sociedad y, en algunos casos, estn sujetas a abuso y violencia. Estos conceptos errneos y nocivos deben ser desafiados mediante la sensibilizacin y la educacin dirigidas por organizaciones profesionales en las comunidades y la sociedad. ()Todos los trabajadores de la salud que prestan cuidados al nacer en todos los entornos, debieran recibir formacin acerca de cmo proporcionar atencin respetuosa al duelo despus de la muerte fetal intrauterina as como de las muertes maternas y neonatales, y deben tener acceso a apoyo para s mismos despus de una muerte. 8 El tema de los mortinatos sigue siendo negado, invisible en las polticas y programas, insuficientemente financiado y en la urgente necesidad de atencin. ()En todo el mundo en el ao 2015, por cada 1000 nacimientos, 18,4 bebs nacieron muertos (un total de 2,6 millones), la mayora en pases 6 Parto Fortuitocit. Ver tambin MacDorman MF, Mathews TJ, Declercq E. Home births in the United States, 1990-2009. NCHS Data Brief 2012 Jan; (84):18., Viisainen K, Gissler M, Hartikainen AL, Hemminki E. Accidental out-ofhospital births in Finland: incidence and geographical distribution 1963-1995. Acta Obstet Gynecol Scand 1999; 78:372-8, Mosella VF, Ibaez GC, Varas CJ. Parto extrahospitalario. Rev Obstet Ginecol Hosp Santiago Oriente Dr. Luis Tisn Brousse 2007; 2:121-6. Szyld E, Bonaventura L, Serjan A. Parto domiciliario no programado: consecuencias para el recin nacido. Arch argent pediatr 1996; 94:174-7. Almeida MF, Alencar GP, Novaes MHD, Frana I, y cols. Partos domiciliares acidentais na regio sul do Municpio de So Paulo. Rev Sade Pblica 2005; 39:366-75. 7 Parto fortuito cit., ver en Rodie VA, Thomson AJ, Norman JE. Accidental outof-hospital deliveries: an obstetric and neonatal case control study. Acta Obstet Gynecol Scand 2002; 81:50-4.
de bajos y medianos ingresos. () La mitad de los bebs nacidos muertos se
producen durante el parto, sobre todo para los bebs nacidos a trmino y que se poda esperar que sobrevivieran, all se encuentra la mayor tragedia9. La mayora de los mortinatos ocurren en establecimientos de salud Aunque cada ao ms de 40 millones de mujeres dan a luz en su hogar, sin atencin mdica... () En todos los pases, el riesgo de muerte del beb al nacer es mayor para las poblaciones ms marginadas. La desventaja social est asociada con una duplicacin del riesgo de muerte al nacer en pases de ingresos altos, un efecto que es probable que sea an mayor en los pases de bajos y medianos ingresos 10 . En este sentido, la jurisprudencia de nuestro pas es benigna: ante los casos de bito fetal perinatal en el hospital, los mdicos y equipos de salud suelen ser absueltos de homicidios culposos. A pesar que la obstetricia no es un conocimiento natural, por las muertes perinatales se absuelve a quien posee este conocimiento y se pretende condenar a la parturienta, slo por el hecho de serlo. El Informe del Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre la cuestin de la discriminacin contra la mujer reconoce que En ocasiones la discriminacin se manifiesta en el trato humillante que reciben las mujeres en centros dedicados exclusivamente a ellas, como los centros de maternidad, en los que, como han destacado repetidamente los mecanismos de derechos humanos de las Naciones Unidas y la OMS, con demasiada frecuencia son sometidas a un trato degradante y a veces violento. (prr. 30) En otras palabras, lejos de tratarse de una conducta desviada demostrativa de la ausencia de instinto materno y como pretende la fiscala, y sin obviar que el derecho penal de autor est prohibido en nuestro ordenamiento, la evidencia cientfica muestra que no reportar el parto y muerte del recin nacido fuera del hospital es una conducta frecuente de las mujeres afectadas por este hecho, la cual es consecuencia de la violencia de gnero ejercida contra ellas en el mbito de la salud reproductiva. 8Serie OMS y The Lancet sobre prevencin de mortinatos, Prioridades para 20130; publicado en 2015, http://www.thelancet.com/pb/assets/raw/Lancet/stories/series/stillbirths2016exec-summ.pdf pg. 4 9 http://www.who.int/reproductivehealth/topics/maternal_perinatal/stillbirth/en/ 10Serie OMS y The Lancet sobre prevencin de mortinatos, Prioridades para 20130; publicado en 2015, http://www.thelancet.com/pb/assets/raw/Lancet/stories/series/stillbirths2016exec-summ.pdf pg. 4
Tampoco hay accin tpica si la muerte del beb se produce durante o
seguidamente despus del parto, ya que no habra sido posible que la conducta ordenada interfiera con la cadena causal; en este supuesto, no hay nada que la parturienta hubiera podido hacer para evitar el resultado de muerte. La fiscala da por probado que el beb respir, esto es, que naci con vida y su deceso se produjo posparto, en base a la conclusin del estudio de docimasia pulmonar realizado como parte de la autopsia. La docimasia pulmonar es descrita en los textos modernos de patologa forense como un resabio de pseudociencia, ms cercano a la magia negra que a un examen mdico. La docimasia pulmonar, inventada en 1700 y cuyos mtodos permanecen intactos desde entonces, no ofrece certeza respecto del nacimiento con vida de un beb. La demostracin inequvoca de la respiracin en un recin nacido infantil est llena de dificultades. Junto con la estimacin del momento de la muerte, probablemente han provocado ms palabras impresas, discusiones y controversia que cualquier otro tema en la medicina forense. La controversia gira alrededor de la "prueba hidrosttica 'en los pulmones, que afirma desde la Edad Media, que cuando los pulmones de un recin nacido flotan en agua, entonces el beb respir. Hay variaciones en la tcnica, pero esta es la idea central. La actitud del autor de un estudio de docimasia debe revelarse desde el principio: el test es de un valor limitado, sin importar las modificaciones que se le hagan, y en el mejor de los casos puede constituir un indicio, pero nunca una prueba definitiva en s mismo. Hay demasiados casos registrados de experimentos de control que demuestran que los pulmones de bebs nacidos muertos flotan y que pulmones de bebs inequvocamente nacidos vivos, se hunden, como para permitir que este test sea utilizado en un testimonio en un juicio penal. Uno solo de esos errores niega toda la historia de la prueba y los autores se entristecen al contemplar el nmero de mujeres inocentes que fueron enviadas a la horca en siglos anteriores en base al testimonio de mdicos que tenan una fe acrtica en esta tcnica cruda ()La histologa tampoco es tan til como podra esperarse en relacin al problema de demostrar el inicio de la respiracin.11 La docimasia puede dar falso positivo si el cuerpo ya presenta signos de descomposicin, por ms que sean recientes el block cardiopulmonar es afectado por las bacterias que actan en la descomposicin produciendo
11 Knights Forensic pathology, p. 445.
oxgeno12. Est acreditado que el cadver fue trasladado sin refrigeracin, y no
se realiz el traslado en un vehculo sanitario. Las confesiones obtenidas bajo torturas, coacciones o amenazas son consideradas insanablemente nulas, y su declaracin de nulidad corresponde incluso de oficio, en cualquier instancia procesal y estado de la causa. Por confesin la doctrina unnimemente entiende no solo la declaracin del imputado/a, sino la informacin revelada de manera indirecta por el imputado/a, por ejemplo a travs de vestigios en su cuerpo. Reiteramos que respecto a las coacciones infringidas por los equipos y/o en los servicios de salud a mujeres, lesbianas y varones trans, el Decreto 1011/2010 que reglamenta la ley 26.485 define al trato inhumano como aquel trato cruel, deshonroso, descalificador, humillante o amenazante ejercido por el personal de salud en el contexto de la atencin del embarazo, parto y postparto, ya sea a la mujer o al/la recin nacido/a, as como en la atencin de complicaciones de abortos naturales o provocados, sean punibles o no. En el proceso de autos, encontramos que se valor informacin y elementos de prueba obtenidos a partir de la accin de la propia imputada de buscar atencin mdica en el hospital Bouquet. Asimismo, se valoran elementos de prueba e informacin obtenidos bajo coaccin, llevada a cabo en el hospital. La imputada fue sometida a diferentes acciones constitutivas de coacciones por parte del personal del hospital para obligarla a declarar contra su voluntad a fin de que revele de manera directa e indirecta su conducta anterior supuestamente ilcita. Segn informa Dyn, cuando la pareja lleg a la guardia del hospital Bouquet Roldn con la beba en brazos, ya sin vida. Segn contaron a los mdicos y consign la agencia DyN, el parto se haba desarrollado de forma imprevista en el auto en el trayecto de la localidad de 25 de Mayo hacia Neuqun. Los mdicos no les creyeron, entre otras cosas, porque la beba estaba higienizada, y en un allanamiento posterior a su casa se determin que haba nacido all. Acudir a un hospital por una emergencia obsttrica en el caso de un aborto o posparto con muerte perinatal como en este caso, equivale a confesar una conducta ilcita. En el caso de autos, adems el riesgo de vida de la imputada y las coacciones a las que fue sometida durante la atencin de su salud violaron el principio de libertad de declarar. Sin que se sucedieran estas violaciones a derechos constitucionales, el proceso nunca podra haber sido sustanciado. Sin embargo, en el caso damos cuenta de la incurrencia por parte de autoridades estatales en estereotipacin por razn de gnero y naturalizacin 12 Knights Forensic pathology, p. 442. Ver tambin Handbook of Forensic pathology, Second Edition, Vincent Di Maio et al, pag 172.
de la violencia contra las mujeres, en particular la violencia obsttrica, en la
atencin mdica y en particular en la valoracin de la prueba, restando valor a las declaraciones de lxs imputadxs. Ello implica que la prueba ha sido elegida selectivamente en perjuicio de la imputada: no se valor la existencia de tratos crueles, humillantes y degradantes. Asimismo, la falta de normas sobre la valoracin de la prueba en este tipo de casos favoreci la eleccin selectiva de las pruebas en perjuicio de lxs imputadxs, con la consecuencia de que no se ordenaran investigaciones sobre lneas de investigacin que excluan su responsabilidad por el resultado de un parto extra hospitalario, ni se declararan las nulidades oportunamente. Esto constituye un trato discriminatorio en su perjuicio, toda vez que la acusacin se fundament en pruebas valoradas con este sesgo. Sobre el nacimiento con vida del beb, encontramos ms de un elemento de duda al respecto, que deben jugar a favor de la imputada, tanto en relacin a la causa de muerte como a los estudios realizados para probar el nacimiento con vida. Sin embargo, no se nos escapa que segn la jueza garca, no es necesario probar que haya habido un nacimiento con vida, ya que ella prescriptivamente adopta la nocin contraintuitiva respecto a que el nacimiento se produce an dentro del cuerpo de la embarazada, cuando el feto encaja en el canal de parto, an antes que sea expulsado del cuerpo de la parturienta mediante las contracciones. Un antinacimiento, sin dudarlo. Otro elemento objetivo requerido para la configuracin del tipo penal es que la imputada haya tenido la posibilidad material de evitar el resultado, en el caso, la muerte del beb. En este aspecto, es necesario por una parte precisar cul es la conducta exigible a la parturienta en un parto precario y accidental sin asistencia como el que se ha relatado, y cuyas condiciones de precariedad no han sido controvertidas sino afirmadas por la fiscala. Dada la causa de muerte del beb consignada en la autopsia, esto aparece como improbable. El Informe del Grupo de Trabajo sobre la cuestin de la discriminacin contra la mujer en la legislacin y en la prctica del Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas, de abril de 2016, considera que A lo largo de todo su ciclo vital, el cuerpo de la mujer es instrumentalizado y sus funciones y necesidades biolgicas son estigmatizadas y sometidas a un programa patriarcal politizado. ()A veces ello se hace recurriendo a sanciones penales y a menudo con el pretexto de proteger la salud y la seguridad de la mujer y con argumentos culturales o religiosos. () El uso en algunos pases de medidas privativas de libertad o punitivas en lugar de medidas educativas para prevenir las lesiones al feto como resultado del consumo de alcohol o de drogas por las embarazadas adictas es otra manifestacin de la discriminacin de gnero.
(prr. 39) y recomienda a los Estados i) Utilizar alternativas educativas y
sociales en lugar de medidas de privacin de libertad o punitivas para prevenir las lesiones al feto En otras palabras, la decisin judicial de imputar por homicidio culposo a la parturienta y su pareja, adems de ser inefectiva para los objetivos que supuestamente persigue, probablemente acarree la responsabilidad Internacional del Estado.