LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS

1. Introduccin
Histricamente, al menos desde el nacimiento del Derecho Penal liberal, casi la
unanimidad de los juristas-clsicos, neoclsicos y finalistas-sostuvieron la
irresponsabilidad penal de las corporaciones, entendindolas como sujetos de
derecho de creacin ficticia, sin existencia material y, en consecuencia, solo
responsables de la rbita del Derecho Privado. Esta concepcin, fuertemente
arraigada en los ordenamientos jurdicos de raz continental europea, reconoce el
origen en el Derecho Romano, del cual proviene el viejo adagio Societas
delinquere non potest (las personas jurdicas no delinquen). Este principio, casi
irrefutable a lo largo del tiempo, a partir del desarrollo de la economa capitalista y
de la multiplicacin del uso de las formas societarias en la sociedad moderna, ha
entrado en una profunda crisis, dejando al descubierto la impotencia del Derecho
Penal y del sistema tradicional de la teora del delito para solucionar los caros
conflictos sociales que plantea esta nueva realidad.
En este particular, una vez ms parecen enfrentarse, por un lado, la eficacia de los
sistemas de control social (exigencias de poltica criminal) y, por el otro, el respeto
de las garantas constitucionales. El cometido de un trabajador jurdico solido
tendra que centrarse en analizar una posible respuesta a la deficiente regulacin
de personas jurdicas dentro del marco dogmtico de la teora del delito para
estructurar una lgica normativa que se encuentra fundamentada por las razones
de poltica criminal actual, que hacen necesarias la revisin de las bases
tradicionales del delito.
2. Contexto Histrico sobre la responsabilidad de las Personas Jurdicas
La opinin doctrinaria mayoritaria an sostiene que las sanciones punibles deben
afectar solo a las personas naturales y no a los entes corporativos o mejor dicho, a
las personas jurdicas; por ello, si enfocamos el tema desde el punto de vista de la
importancia de los bienes jurdicos en el orden econmico desde la perspectiva
punitiva y sancionadora del Derecho Penal, habra que tomar en cuenta una nueva
concepcin jurdica-penal en donde, precisamente, los sujetos activos con mayor
capacidad criminolgica son las personas jurdicas. Sin embargo, lo que ocurre en
la realidad es que ni se sancionan a las personas jurdicas si no a las personas
fsicas y esto tiene relacin con el anlisis del injusto, al configurar esta una
categora que siempre se ha reconocido como propia de la condicin humana.
Por otro lado, a pesar de la tendencia general an dominante, no es posible negar
que el principio de societas delinquere non potest, que sustenta que la persona
jurdica no delinque, no tenga ya una vigencia absoluta. Como sabemos, este

principio establece que la responsabilidad penal recae en el representante de la

persona jurdica y, por lo tanto, los que ejercen esa funcin deben asumir la
responsabilidad por los hechos delictuosos en los que se haya incurrido.
En tal contexto, el Derecho Penal, que tradicional y comnmente recae sobre las
personas fsicas, ha sido complementado en un gran nmero de pases
industrializados con un Derecho Penal, que se orienta a castigar con sanciones
punitivas a las personas jurdicas. Entre estos pases podemos mencionar a Gran
Bretaa, Dinamarca, Holanda, Francia, Portugal, Estados Unidos, Japn, Finlandia
y Noruega, mientras que en Estados como Alemania e Italia solo se aplican
sanciones econmicas contra las personas jurdicas. En similar lnea, en pases
como Espaa, Blgica, Grecia, Austria, Canad y el nuestro, se imponen
sanciones de carcter Civil o Administrativo a las personas jurdicas.
Lo cierto es que con relacin a este dogma del societas delinquere non potest, las
regulaciones que contienen los grandes sistemas del Derecho Penal tienden a
unificarse y, por tal razn, la ya existente responsabilidad Cuasipersonal de las
empresas a nivel de la comunidad europea es frecuentemente tomada en
consideracin como modelos legislativo y jurdico de varios de sus Estados
miembros.
3. Justificacin para la imputacin de la persona jurdica
La responsabilidad penal de las personas jurdicas es posible, y es una opcin por
la que puede inclinarse el legislador con una mayor envergadura jurdica, sin que
ello afecte garantas constitucionales, por cuanto histricamente, la teora del
delito fue ideada para poner un parmetro al poder punitivo del Estado sobre el
individuo. En este sentido, constituye un sistema por medio del cual se concretizan
las garantas individuales.
Sin embargo, esto no obsta a que en la actualidad, por razones poltico-criminales,
se pueda sancionar penalmente las conductas realizadas por las personas
jurdicas a travs de sus rganos, encontrando una justificacin dogmtica penal
en la actualidad ausente en la estructura del delito, a travs de la creacin de un
modelo de un modelo de imputacin penal paralelo o mediante la reformulacin
normativa del concepto de sujeto penalmente responsable y de la categora
dogmtica de la culpabilidad.
Es innegable que el legislador, a travs de la sanciones de leyes comunes y
especiales, ha previsto sanciones para las personas jurdicas; y nos parece poco
productivo desconocer esta realidad y recurrir a eufemismos tales como simples
medidas de seguridad o sanciones del Derecho Penal Administrativo. Sin
embargo, la sancin penal es una consecuencia lgica de la estructura del delito,

pues respecto a ello no se encuentra una respuesta dogmtica penal, siendo un

presupuesto sine qua non encontrar un referente normativo en la estructura del
delito para la responsabilidad penal de las personas jurdicas.
Por lo tanto, es perfectamente factible y legtimo, ante el incremento de la
criminalidad de empresa y el enorme costo social que ello implica, ampliar la
configuracin del sujeto de Derecho Penal a las personas jurdicas, y prever un
sistema de imputacin basado en un concepto de culpabilidad de contenido
normativo, que tenga en cuenta en fundamento preventivo de la pena en el sentido
expuesto por Klaus Roxin, y que respete los principios de proporcionalidad y
ultima ratio.
En este orden de ideas, es imprescindible fundamentar la responsabilidad criminal
de las personas jurdicas en la creacin de un modelo de imputacin penal
paralelo o la reformulacin normativa del concepto de sujeto penalmente
responsable y de la categora dogmtica de la culpabilidad.
En cuanto a la objecin de la vulneracin del principio de legalidad, tampoco nos
parece insalvable. Pinsese en el tipo penal de los delitos culposos,
especficamente en los casos de culpa inconsciente, en donde est ausente el
elemento psicolgico del tipo. En este caso, resulta imposible describir
detalladamente las conductas prohibidas, sin embargo, se superan estos
obstculos recurriendo a frmulas genricas relativas a la violacin de un deber
objetivo de cuidado y a la imputacin objetiva. Otro tanto puede decirse respecto a
los delitos de omisin impropia.
Por lo expuesto, creemos que los mayores obstculos para la derogacin del
adagio latino societas delinquere non potest no se encuentran en imposibilidades
dogmticas, sino en la interaccin de una serie de factores polticos, econmicos y
sociales por el profesor Julio Virgolini, al analizar-a propsito de la diferencia entre
el delito convencional y el delito de cuello blanco- la relacin entre el delincuente
comn y la ley, la que segn l se expresa tan solo como infraccin o
quebrantamiento y sujecin. El delincuente de cuello blanco, est fuera de la ley,
en el sentido de que puede no estar sujeto a ella, o de que puede darle forma y
contenido de acuerdo con sus intereses. Se puede apropiar de la ley y privar de
ella a los dems.
Al fin y al cabo, como enseaba Michel Foucault, a lo largo de la historia los
grupos y las relaciones de poder han estado detrs de las transformaciones mas
significativas operadas en los sistemas de justicia penal y las formas de control
social.

4. Revisin del principio societas delinquere non potest como ncleo rector
de las teoras de imputacin
Es viable hacer penalmente responsables a las personas jurdicas?
Lo planteado es un tema de discusin no reciente, pues los primeros antecedentes
los hallamos en el Derecho Romano, establecindose en Roma, y en virtud del
principio societas delinquere non potest, que era imposible hacer responder
penalmente a una persona jurdica.
Cabe aadir que d ya desde pocas muy remotas, el problema de la
responsabilidad penal de los entes colectivos encontr un espacio trascendente en
el mbito del sistema punitivo o de imposicin de sanciones. As tenemos que la
denominada venganza de sangre consista en la reaccin penal tpica que poda
recaer, en su caso, en cualquiera la Sippe (familia) del autor que haba cometido el
hecho reprochado por la comunidad. En Fuero de Len, se ordenaba que en caso
se imponga a determinado sujeto una sancin pecuniaria, deba responder
tambin por ella, y solidariamente, la ciudad a la que perteneca el infractor con el
fin de que no se pudiera alegar insolvencia o desconocimiento de la ubicacin del
autor.
Mir Puig seala que el fundamento de que se extendiera la pena a personas
diferentes al autor que haba cometido el delito, se basaba en la prevencin
general. Luego del absolutismo, el pensamiento penal varia y se imponen
principios que inspiraron la Revolucin Francesa, constituyendo una conquista de
dicho episodio fundamental de nuestra evolucin histrica, la imposicin del
principio societas non potest, en cuya virtud por los delitos cometidos en el seno
de una persona jurdica, responde aquel sujeto que en representacin del ente
colectivo, realice la accin considerada como reprochable.
Esta posicin dominante a finales del Siglo XVIII se apoy en la influencia
romanista de Savigny, quien construyo la teora de la ficcin explicando que la
persona jurdica como tal, no poda sufrir autentica responsabilidad punible, pues
ella solo poda recaer en los seres humanos que actuaban en su nombre, es decir,
los nicos responsables del delito. Resulta obvio encontrones que para Savigny
era totalmente improbable sancionar a una persona jurdica sin violentar con ello la
gran mxima del Derecho Penal, y no es otro que el de personalidad de las penas,
en cuya virtud la responsabilidad criminal es siempre personal, por lo que dicha
atribucin penal, as como las personas que de ella deriven, no pueden trascender
a otras personas, significando, en suma la proscripcin de la responsabilidad
colectiva que antes fuera inobjetablemente reconocida en el Derecho primitivo.

La polmica acerca de si existe la posibilidad de que las personas jurdicas sean

responsables penalmente o no, a la luz de las circunstancias actuales de
criminalidad organizada, no se puede resolver tomando como base la
contraposicin entre la teora de la ficcin y la teora de la realidad, pues hoy
resulta imperativo admitir que la persona jurdica es un ente real, activo en el
quehacer econmico y social de la comunidad, y que por sus caractersticas
particulares, ostenta una realidad propia y distinta a las personas fsicas.
Por ello, la tarea que deben emprender quienes postulan que si es posible
atribuirle responsabilidad de connotacin penal a las personas jurdicas-lo que
implica prcticamente la negacin al principio del societas delinquere non potest-,
es precisamente ampliar el contenido de los conceptos de accin, culpabilidad y
capacidad de pena de la persona jurdica avizorando nuevas concepciones
respecto a estos rubros, a fin de aplicarlos de modo exclusivo al propsito de
imputar la comisin de un delito de una persona colectiva.
Luego de reparar en las cuestiones expuestas y las diversas posturas doctrinales
que existen sobre el tema, podemos sostener que la imputacin que se pretende
formular hacia las organizaciones supraindividuales debe ser concebida
aisladamente en cuanto a sus presupuestos y consecuencias, de la tradicional
concepcin acerca de la culpabilidad penal personal o individual en la teora del
delito, para lo cual debera aplicarse un modelo paralelo al Derecho Penal
individual en el que afianzando una culpabilidad de las agrupaciones, se logre
atenuar el problema de la criminalidad econmica organizada. Para ello se debe
considerar que la corporacin consiste precisamente en no ser una simple suma
de personas individuales, sino que constituye una estructura independendiente
que se separa justamente de ellas; por esta razn la culpabilidad de la asociacin
no es idntica a la culpabilidad de sus miembros, suscitndose, en el caso, de las
asociaciones, un fenmeno paralelo al de la responsabilidad individual.
Por ello, las alternativas de solucin deben apuntar, a nuestro entender, a un
nueva conceptualizacin de la categora dogmtica especial para fundamentar
penalmente la responsabilidad de las personas jurdicas que nos permita aplicarla
a las personas colectivas, pues el aumento desmesurado de la criminalidad
econmica dentro de las empresas, que en los ltimos aos se ha desarrollado de
una manera insospechada, no admite mayores reparos ni omisiones en la
bsqueda de una respuesta eficaz e idnea por parte del ordenamiento jurdico,
que no puede permanecer impasible ante la rotunda y nefasta realidad.

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LA PERSONA JURIDICA

Habiendo desarrollado lo concerniente al momento fisiolgico el quehacer

jurdicamente relevante de las personas jurdicas, se debe tener en cuenta que en
el momento patolgico, o sea, en el caso que el rgano (o representante) se haya
excedido en el ejercicio de sus funciones, se debe superar la perspectiva
formalista y entender esta situacin desde una ptica realista (u ontolgica). El
acto (o negocio) ha sido realizado por una persona natural, a cuya esfera jurdica
se deben imputar los efectos del acto (o negocio) realizado en exceso o fuera del
ejercicio de sus funciones.
En el caso que el rgano, representante o dependientemente genere un dao en
ejercicio (o con ocasin de las funciones), en materia de responsabilidad Civil. Se
presentan dos supuestos:
Si la responsabilidad es contractual.- Se aplica del artculo 1325 C.C, vale decir,
responde frente al daado, solo la persona jurdica. Ello sin perjuicio que sta
repita posteriormente en contra del autor directo.
Si la responsabilidad es extra-contractual.- Aplicndose el artculo 1981 C.C, se
generar (de manera solidaria) la responsabilidad directa del agente y al mismo
tiempo, la responsabilidad (mal denominada indirecta) de la persona jurdica.
Ntese lo injustificado de una disparidad de tratamiento por un dao causado, si el
representante, rgano o dependiente lesionan a un tercero debido al cumplimiento
(o incumplimiento) de una obligacin o por la violacin de deber genrico del
nemienm Laedere. Esto nos llama nuevamente la atencin respecto si se debe
mantener actualmente una distincin entre las denominadas responsabilidades
civiles contractual y extra-contractual.
La responsabilidad de la persona jurdica diseada por el Codigo Civil
Si la persona jurdica, a travs de sus representantes, es sujeto de relaciones
jurdicas, sean existenciales como patrimoniales, tambin puede presentarse el
caso que sta incumpla con sus obligaciones y, con ello, quedar sujeta, en lo que
fuera aplicable, al rgimen de responsabilidad contractual (cuyo principio bsico
est regulado en el artculo 1231). Es por ello que se opina en el sentido que
establecida la aptitud legal de las personas jurdicas para obligarse, como parte
necesaria e inseparable de su actuacin en el campo de las relaciones jurdicas,
su responsabilidad contractual se fundamenta en esa misma capacidad, de la cual
es un correlato necesario.
Se ha sostenido que, en materia de responsabilidad extracontractual resulta un
principio fundamental el de la irresponsabilidad directa de la persona jurdica. El
fundamento de esta responsabilidad no reside en una presunta culpa in eligiendo

o in vigilando de la persona jurdica, con respecto a sus presentantes, por cuanto

la negligencia de la persona jurdica en la eleccin o en la vigilancia de sus
rganos no es ms que la negligencia de algunas personas fsicas, en el
desempeo de sus atribuciones institucionales. Es por ello que se perfila con mas
consistencia la posicin en la cual se afirma que la responsabilidad de la persona
jurdica es de carcter objetivo, siendo el factor de atribucin el riesgo creado por
ellas a raz de su actuacin: quien genera riesgos con el desarrollo de su finalidad,
debe equitativamente asumirlos. Desde mi punto de vista, siempre nos
encontraremos (tanto contractual como extracontractualmente) frente a una
responsabilidad directa de la persona jurdica: temo que la doctrina confunde la
autoria (que queda claro que no es directa-por parte de la persona jurdica-en
ningn supuesto) con la responsabilidad (que objetivamente es directa de la
persona jurdica, aunque sea por hecho ajeno).