CONTRATOS

PARTE GENERAL

Dr. Esteban Centanaro

NOCION DE CONTRATO:
Definimos al contrato como todo acuerdo de contenido patrimonial, superando esta nocion el
ambito limitado del derecho privadoy extendiendose a todo el ordenamiento juridico.
Al definirlo como acuerdo, debe entenderse la existencia de por lo menos dos partes,
pudiendo ser ambas Estados, o particulares o una, un ente publico y la otra, un administrado.
Al expresar en la definicion que es un acuerdo de contenido patrimonial, limitamos su alcance
precisamente a este tipo de derechos o sea a los personales o creditorios, los reales y los
intelectuales y por ende quedan excluidos los no patrimoniales
Por ello sostenemos que son contratos, aunque no sean del derecho privado, aquellos tratados
que establecieron condominios entre diversos Estados, baste como ejemplo el caso del
archipielago de Samoa, que estuvo desde 1889 hasta 1899 bajo el condominio de Alemania,
Estados Unidos, y Gran Bretaa.
Desde otro angulo, aunque con diferencias del contrato regido por el ordenamiento privado,
existe el del derecho administrativo.
Bielsa define al contrato administrativo como la convencion que el Estado, obrando como
sujeto de derecho publico, realiza con otro con un fin publico.
CONVENCION; CONVENCION JURIDICA Y CONTRATO:
El contrato es definido por el codigo civil frances en su art. 1101 como . una convencion
por la cual una o varias personas se obligan, frente a una u otras, a dar, hacer o no hacer algo.
El codificador civil argentino menciona, en la nota al art. 1137, a Savigny, Freitas, Maynz,
Domat, Aubry y Rau y Duranton.
Maynz es sumamente claro al expresar se entiende por convencion el concurso de las
voluntades de dos o mas personas sobre un punto cualquiera.
Nosotros entendemos por convencion simple, todo acuerdo que no produzca
consecuencias juridicas, mientras que la convencion juridica seria el acuerdo que da
nacimiento a un acto juridico por ultimo el contrato es una convencion juridica de
contenido patrimonial.
Tendriamos primero la convencion, luego la convencion juridica y por ultimo el contrato..
Pothier define la convencion como el consentimiento de dos o mas personas, para formar
entre ellas algun compromiso, para resolver uno existente o para modificarlo.
Savigny, el codigo civil frances y el codigo italiano de 1942.
SAVIGNY extendio la nocion de contrato haciendola coincidir con lo que los franceses
llaman CONVENCION para lograr de este modo una mas amplia generalizacion de ciertos
principios. Identifica al lado del contrato obligatorio, esto es, el que tiene por finalidad crear,
modificar o extinguir obligacion, el contrato real, no en el sentido que nosotros lo entendemos
en el art. 1141 del codigo civil, sino aquel por el cual se verifica la adquisicion real de la
posesion o tradicion de la cosa, asi como cualquier otro derecho real de goce o garantia; y los
contratos de familia, que fijan las relaciones en el seno familiar, tales como el matrimonio, la
adopcion, la emancipacion, etc.
El contrato (escribe savigny) es el acuerdo de muchas personas sobre una manifestacion
comun de voluntad destinada a regir sus relaciones juridicas.
EL CODIGO CIVIL FRANCES define al contrato en el art. 1101 como una convencion por la
cual una o varias personas se obligan, frente a una u otras, a dar, hacer o no hacer algo.
Esta definicion del contrato fue inspirada por Pothier, al ensear que contrato es una
convencion por la que las dos partes reciprocamente, o solo una de las dos, prometen y se
obligan para con la otra, a darse alguna cosa, o a hacer o no hacer tal cosa.
Limitan la nocion a los derechos creditorios y solo a su creacion.
Aubry y Rau definenal contrato como una convencion que tiene por objeto sea la formacion
de una obligacion, su modificacion, o extincion, o sea, finalmente, la transferencia de un
derecho.

EL CODIGO ITALIANO DE 1942, en su art. 1321, expresa. El contrato es el acuerdo de

dos o mas partes para constituir, reglar o extinguir entre si una relacion juridica patriminial.
La doctrina argentina: Gastaldi da como nocion del contrato acto juridico plurilateral y entre
vivos, por el cual dos o mas partes se ponen de acuerdo para constituir, modificar, transferir, o
extinguir entre ellas una relacion juridica patrimonial.
CODIGO CIVIL: define el art. 1137 Hay contrato cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracion comun, destinada a reglar sus derechos.
1) el primer requisito es que existan varias personas, aquel termino comprende a los contratos
plurilaterales. No es correcto, en cambio, mencionar personas, pues lo importante no es la
pluralidad de estas, sino de partes, o sea, personas pero con intereses distintos.
2) Debe existir acuerdo. esto es de la esencia del contrato.
3) Declaracion de voluntad comun. Coincidencia de las voluntades.
4) Finalidad de reglar derechos
La naturaleza juridica del contrato es la de ser un acto juridico bilateral de contenido
patrimonial. El art. 946 del codigo civil clasifica a los actos juridicos en nilaterales o
bilaterales. Son estos ultimos cuando requieren el consentimiento unanime de dos o mas
personas. De ello se sigue que el contrato es un acto juridico bilteral.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS.
Derecho privado y derecho publico:
La mas amplia division posible del derecho positivo, que se remonta al Derecho Romano,
opone al publico y al privado. Se han dado varios criterios:
1) Segn la primera opinion, lo tipico del derecho publico seria referirse a relaciones de
subordinacion, mientras que el derecho privado organiza la coordinacion de sujetos ubicados
en situacion de paridad. Esta tesis se ha objetado por cuanto presenta el grave inconveniente
de dejar al derecho internacional publico al margen del criterio preconizado.
2) La segunda opinion persiste en el criterio romano que toma en cuenta la distincion de los
intereses cuya satisfaccion el derecho procura. La mayor parte de las instituciones se ordenan
al interes general, o mas exactamente, al bien comun.
3) El restante criterio de distincion toma en cuenta la calidad de los sujetos de derecho. Si la
norma alude al estado como poder publico es de derecho publico, si se refiere a sujetos que
obran desprovistos de todo carcter de soberania politica es del privado.
Esta distincion permite una primera clasificacion general de los contratos entre los del
derecho privado y los del derecho publico, considerando especialmente entre estos ultimos la
existencia de ciertos acuerdos entre Estados (tratados) y aquellos otros que realiza uno de
ellos con un particular (contrato administrativo)
TRATADOS INTERNACIONALES: en el ambito internacional, cuando los acuerdos regulan
cuestiones patrimoniales deben ser incluidos en la generica nocion de contrato. En ese orden
de ideas, afirmamos la naturaleza contractual, aunque no sea la del contrato de derecho
privado, de diversos tratados celebrados entre Estados.
No pueden desconocerse las profundas diferencias que tienen con los acuerdos del derecho
privado. Asi, el consentimiento muchas veces deber ser ratificado por los organos legislativos,
y fundamentalmente, no se respeta el principio del efecto relativo que es norma vigente dentro
del derecho privado.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Dugurr negaba la existencia de categorias distintas
entre los contratos del derecho privado y los del administrativo.
Por su parte, Bielsa define al contrto administrativo como la convencion que el Estado,

obrando como sujeto de derecho publico, realiza con otro (publico o privado) con un fin
publico.
Esta diferencia entre el contrato de derecho privado y el de derecho publico fue expresamente
reconocida por Velez, disponiendo la aplicabilidad subsidiaria de la normativa del derecho
civil a los contratos administrativos.
Civiles y comerciales: calificar a un contrato de comercial tiene importancia pues ello implica
su sometimiento a la ley y jurisdiccion mercantiles. Pensamos, sin embargo, que la distincion
entre ambos tipos de contratos se encuentra destinada a desaparecer.
BILATERALES Y UNILATERALES: los contratos se denominan en este codigo unilaterales
o bilaterales. los primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin
que esta le quede obligadaa. Los segundos, cuando las partes se obligan reciprocamente la una
hacia la otra.
Esta clasificacion asienta su diferenciacion a partir de la caracterizacion del contrato como
fuente de obligaciones; asi, si ellas surgen para una sola de las partees, sera unilateral, o bien,
si las obligaciones son reciprocas, se tratara de un contrato bilateral o sinalagmatico, como
tambien se lo llama.
Contratos bilaterales imperfectos: se admite en alguna doctrina tambien la subclasificacion de
los contratos bilaterales en perfectos e imperfectos.
serian los primeros aquellos que desde su nacimiento engendran obligaciones reciprocas y los
segundos aquellos que, al momento de perfeccionarse el contrato, hacen nacer obligaciones
para una sola de las partes, pero que, en la etapa de ejecucion, pueden tambien surgir para la
otra, convirtiendose de esta manera en funcionalmente bilaterales. Por ejemplo, en la
regulacion del contrato de deposito, cuando el depositario efectua gastos que crean para el
depositante (originariamente no obligado) el deber de pagarlos (art. 2224 del codigo civil).
Para nuestro codificador el contrato bilateral es solo aquel que desde su inicio origina
obligaciones para ambas partes, las que aparecen asi creadas directamente por voluntad de
estas. Los denominados bilaterales imperfectos son, en realidad, unilaterales, pues las
obligaciones nacen en momentos diferentes y no se encuentran en el nexo logico de
interdependencia a que hemos aludido como distintivo en esta categoria de contratos.
CONtratos con prestaciones reciprocas o correlativas sinonimo de bilaterales?
entre nosotros se ha sostenido que el termino prestaciones reciprocas es mas amplio que el de
contratos bilaterales y abarcaria tambien los unilaterales onerosos, tal por ejemplo el mutuo,
cuando este es oneroso.
A nuestro criterio al menos en nuestro sistema legal, el contrato bilateral es equivalente al
contrato con prestaciones reciprocas y entendemos que ello mismo puede sostenerse en la otra
especie de ambas clasificaciones (contrato unilateral y contrato con prestacion a cargo de una
parte).
En primer lugar, los terminos reciprocidad u obligaciones reciprocas guardan perfecta
consonancia con la propia definicion de contrato bilateral.
DDeben considerarse equivalentes las expresiones bilaterales y obligaciones reciprocas.
Consideramos terminos equivalentes obligaciones reciprocas y prestaciones reciprocas y
separamos de ellos a los contratos onerosos.
El concepto de bilateralidad importa no solo que cada una de las partes esta obligada sino que
existen obligaciones contrapuestas, reciprocas, interdependientes, por lo que cada obligacion
resulta presupuesto de la otra.
En cambio, en los contratos onerosos no se da ese nexo de interdependencia, por lo que,
segn nuestro criterio, no es la reciprocidad de las ventajas la clave que permite distinguir esta
clasificacion de otras y que, en su caso, permitiria asimilarlos a los contratos con prestaciones
reciprocas. Oneroso no es prestacion por prestacion.
En el codigo civil, los contratos con prestaciones reciprocas no equivalen a los onerosos, ni
siquiera al unilateral, sino que es terminologia equivalente a bilaterales.

CONTRATOS PLURILATERALES: suele denominarse de esta forma a aquellos contratos en

los cuales pueden participar varias partes. En este sentido, puede advertirse que el llamado
contrato plurilateral se asemeja al acto plurilateral, pues aquel concepto, como este, apuntan a
la cantidad de partes y no a las obligadas.
Efectos de los contratos bilaterales:
1) Excepcion de incumplimiento contractual: puede definirselo como la facultad (derecho
potestativo) de una de las partes de un contrato bilateral de no cumplir sus obligaciones
(rechazando incluso el pedido de cumplimiento) si la otra parte no cumple, salvo con algunas
excepciones, que la obligacion de esta ultima sea a plazo u ofreciera cumplirla.
2) Pacto comisorio: clausula legal o convencional de los contratos con prestaciones reciprocas
en virtud de la cual la parte cumplidora del contrato, frente al incumplimiento culpable de la
contraria, tiene una opcion de exigirle el cumplimiento o pedir la resolucion del contrato.
Cabe aclarar que, en ambos casos, pueden tambien reclamarse los daos y perjuicios.
3) La sea o arras: se denomina sea aquello que se entrega por una parte a la otra, en virtud
de una clausula accidental de un contrato bilateral, con la finalidad de facultar, a uno o ambos
contratantes, a la resolucion por voluntad unilateral de uno de ellos (arrepentimiento) o con la
finalidad dde confirmar el contrato (como cumplimiento o principio de ejecucion del mismo).
Las arras son factibles exclusivamente en los contratos bilaterales, por cuanto son propias de
nexo de reciprocidad.
Es decir que no es factible dar una sea en el campo de los contratos que no hacen surgir
obligaciones reciprocas y en consecuencia donde hay un solo obligado. Tampoco seria
factible en el de cesion de derechos, en los supuestos de cesion venta, y cesion permuta.
Asimismo, tampoco vemos la posibilidad de entregar sea en los contratos reales. En suma,
en todos los contratos unilaterales la sea resulta inaplicable.
4) La imposibilidad de pago: en los casos en que la obligacion se extingue por imposibilidad
de pago, se extingue no solo para el deudor, sino tambien para el acreedor a quien el deudor
debe volver lo que hubiese recibido por motivo de la obligacion extinguida.
5) El requisito del doble ejemplar: los actos que contengan convenciones perfectamente
bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un interes legitimo.
La inobservancia del doble ejemplar acarrea la nulidad del instrumento, mas no la del acto
juridico que el documenta, de modo que este ultimo puede probarse por otros medios.
ONEROSOS Y GRATUITOS: conforme la generalidad de la doctrina, en los contratos a titulo
oneroso la prestacion de una de las partes se da en razon de la contraprestacion que promete o
ejecuta la otra. Po su parte, los contratos son a titulo gratuito cuando implican una atribucion
patrimonial a favor de una persona, sin que esta, a su vez, haya recibido una contraprestacion
o una ventaja, o bien, sin que se le reconozca a su favor un credito a cargo de la otra parte
como obligada.
Son a titulo oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no le es
concebida sino por una prestacion que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle.
La clave no radica en la reciprocidad, ni siquiera en la existencia de ventajas reciprocas, pues
todo ello esta referido a la distincion entre contratos bilaterales y unilaterales. Se trata de
conceder algo teniendo en mira, teniendo conocimiento, de lo que a su vez va a conceder la
contraria.
El concepto de onerosidad contractual no exige el de reciprocidad de ventajas, lo que la ley
quiere al clasificar a un contrato como oneroso es que la parte al obligarse a efectuar una
prestacion tenga en mira la ventaja que la otra le ha hecho o se obliga a hacerle.
El contrato se reputara gratuito aun en el caso de que, habiendose concedido una ventaja, ella
no hubiere sido tenido en mira por la parte a quien ha beneficiado

Son onerosos todos los contratos bilaterales? segn se ha sealado reiteradamente la doctrina
tradicional, son onerosos, por su naturaleza, todos los contratos bilaterales. Cabe, sin
embargo, poner de resalto diversos estudios que, en el marco de la responsabilidad civil, han
caracterizado un vinculo contractual bilateral gratuito; a saber, en el denominado contrato de
enseanza.
COntratos neutros e incoloros: se ha distinguido, dentro de la clasificacion la existencia de
contratos que no pueden clasificarse ni de oneroso ni de gratuitos (neutros), o bien, de
aquellos que en ocasiones puede predicarse la onerosidad y en otros casos la gratuitidad
(incoloros).
Efectos de los contratos onerosos; estos efectos propios de la onerosidad contractual son
elementos naturales de los contratos onerosos y, por ende, existen en todos los dhe dicho tipo;
1) RESPONSABILIDAD POR EVICCION: la palabra eviccion sirve para designar la
situacion que sobreviene a raiz de una derrota en juicio. Evicto es el que ha vencido en pleito
y privado del derecho que adquirio; evicente, el que lo ha vencido; garante, el que debe
responder por haber transmitido el derecho al evicto. Asi, se denomina eviccion a cualquier
turbacion, privacion o perdida que sufra el adquirente en el derecho transmitido y a la
consecuente responsabilidad del transmitente. Habra eviccion, en virtud de sentencia y por
causa anterior o contemporanea a la adquisicion, si el adquirente por titulo oneroso fue
privado en todo, o en parte del derecho que adquirio, o sufriese una turbacion de derecho en la
propiedad, goce o posesion de la cosa
2)RESPONSABILIDAD POR VICIOS REDHIBITORIOS: son vicios redhibitorios los
defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmitio por titulo oneroso,
existentes al tiempo de la adquisicion, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo
disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habria adquirido, o
habria dado menos por ella.
CONSENSUALES Y REALES: sera consensual aquel contrato que, sin perjuicio de lo
establecido respecto de su forma, quede concluido para producir sus efectos propios desde el
momento en que las partes hubieren manifestado reciprocamente su consentimiento. En los
reales, por su parte, el contrato no podra tenere por concluido hasta que una parte no haya
entregado a la otra el objeto del mismo. Para que el contrato real de que se trata exista debe
prestarse el consentimiento y, ademas, haberse entregado la cosa que constituya su objeto.
Enumeracion de los contratos reales: el art. 1142 del cod civ establece que integran la clase de
los contratos reales el deposito, el mutuo, el comodato y la constitucion de prenda y anticresis.
Casos especiales:
1) COntrato oneroso de renta vitalicia: la enumeracion que trae el art. 1142 del cod civ no es
taxativa y que, pese a no encontrarse alli, el contrato oneroso de renta vitalica, por ejemplo,
integra dicha categoria. Quedara perfeccionado por el solo consentimiento de las partes en los
supuestos de la traditio brevi manu estableidos en el art. 2387 del cod civ o cuando el deudor
de la renta ya sea poseedor de la cosa por tenerla a titulo de mutuo o deposito.
2) Permuta: le son aplicables las mismas consideraciones que le caben a la compraventa (esto
es, la entrega de la cosa en la etapa de cumplimiento y no en la del perfeccionamiento)
3) Donaciones manuales: los arts. 1815 y 1816 no vedan la posibilidad de que el donante solo
se obligue a transferir gratuitamente la propiedad de la cosa, sino que preven que, tratandose
de bienes muebles o titulos al portador, dicho acuerdo podra celebrarse sin la necesidad de un
acto escrito y por la mera entrega del objeto donado.
4) Sea: se trata de una clausula accidental de los contratos bilaterales de carcter real, porque

nace recien a partir de la entrega. Sin embargo, eso no la convierte en un contrato real, sino
que conserva su categoria de clausula, elemento accidental, de uno bilateral.
5) Tarjetas de credito: el contrato de tarjeta de credito entre el emisor y el titular queda
perfeccionado solo cuando se afirma el mismo, se emitan las respectivas tarjetas y el titular
las reciba de conformidad.
Promesa aceptada de contrato real: entendemos por promesa aceptada de contrato real aquella
convencion por la cual una parse te obliga a realizar con otra un contrato de tal naturaleza.
para fundamentar la posicion negatoria podriamos sostener que velez tomo el art 1141 del cod
civ del art 1905 del esbozo de freitas pero que suprimio la parte final del modelo, que
consideraba a la promesa aceptada como contrato consensual y que al suprimirla, lo hace con
la intencion de negar accion ante estos supuestos.
Para sostener la posision intermedia si bien no existe accion para exigir el cumplimiento, hay
en las onerosas derecho al cobro de los daos y perjuicios derivados de su falta de entrega,
podemos generalizar las consecuencias que surgen de los arts. 2244 y 2256 del cod civ.
Par acoger la tesis amplia podriamos sostener que lo que no esta prohibido esta permitido, que
lo convenido es ley para las partes, que su incumplimiento afecta la buena fe, y que, por
analogia, debe aplicarse lo regulado en materia de forma. Los arts. 2244 y 2256 quedarian
entonces como excepciones expresamente establecidas por el codificador para esos supuestos
especiales.
Particularidades del regimen de la prueba en los contratos reales: el art. 1191 del cod civ
establece que, tratandose de contratos en que la ley estipula una forma determinada, ellos no
se juzgaran probados si no estuvieren en la forma prescripta, mas agrega luego que seran
admisibles todos los medios de prueba cuando una de las partes hubiere recibido algua
prestacion y se negare a cumplir el contrato.
La unilateralidad de los contratos reales: entendemos que los contratos reales seran siempre
unilaterales, pues de conformidad con lo normado por el art. 1141 del cod civ, no quedan
concluidos sino por la entrega de la cosa que constituye su objeto. Es decir, de acuerdo con lo
alli prescripto, para que exista el contrato una de las partes debe haber entregado a la otra la
cosa, siendo esa entrega constitutiva del vinculo.
CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS: los contratos seran aleatorios cuando sus ventajas o
perdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependadn de un
acontecimiento incierto. Un contrato sera conmutativo cuando las ventajas o perdidas que de
el deriven no dependan de un acontecimiento incierto. Lo sera cuando verse sobre
prestaciones ciertas y determinadas y, por lo tanto, no esta sujeto a riesgo. Aunque la
clasifacacion que distingue entre contratos conmutativos y aleatotios es vista, por gran parte
de la doctrina, como una subdvision de la categoria de contratos a titulo oneroso, nosotros
entendemos que ella resulta independiente.
COntratos aleatorios por naturaleza o por voluntad de las partes: los contratos aleatorios
pueden serlo por su propia naturaleza o bien por voluntad de las partes. Cabe sealar que, en
los primeros, la desaparicion del alea genera su nulidad. Cuando las cosas futuras fueren
objeto de los contratos, la promesa de entregarlos esta subordinada al hecho, si llegase a
existir, salvo si los contratos fuesen aleatorios.
Contratos aleatorios y contratos sujetos a condicion: no debe confundirse el concepto de
contrato aleatorio con el de aquel sometido a condicion; se entiende suspensiva. La
caracteristica distintiva del primero radica en que, sobre la base de un negocio vigente, las
ventajas o perdidas que de el dimanan, para una o ambas partes, dependen de un
acontecimiento incierto. Por ello, la posibilidad de ganancia o de perdida, hace a la
configuracion del contrato aleatorio. En el contrato sujeto a condicion por su parte, la

eventualidad del hecho incierto gravita sobre la existencia misma del vinculo, pudiendo
determinar su nacimiento o su resolucion. Ello permite advertir que resulta independiente de
las ventajas o perdidas que pudieren emanar de dicho negocio.
Contratos aleatorios y teoria de la imprevision: cuando los contratos aleatorios son onerosos,
reviste particular interes determinar si resulta aplicble a ellos la denominada teoria de la
imprevision. Cabe diferenciar si la excesiva onerosidad se ha producido como consecuencia
del resgo propio del contrato o por otro motivo. En el primer supuesto, el instituto en cuestion
no resultara aplicable. Es que debe definirse como alea normal aquel riesgo que el contratante
ha tenido en mira, asumiendolo al contratar.
En el segundo caso, si la excesiva onerosidad proviene de un riesgo extrao al propio
contrato, cabe entonces aplicar la teoria de la imprevision.
FORMALES Y NO FORMALES: se consideran contratos no formales aquellos cuya validez
no depende de la observancia de solemnidades especificas establecidas en la ley o por
disposicon de las partes, sino que basta para considerarlos validos el acuerdo de voluntades,
sea cual fuese su modo de expresion. Por oposicion, se llaman contratos formales a aquellos
cuya validez se encuentra supeditada al cumplimiento de ciertas solemnidades especificas, o
comunes para una serie o tipo de contratos.
No Formales: Rige plenamente el principio de la libertad de formas establecido por el art. 974
del Cod CIv.
Formales: Segn nuestro criterio, los contratos formales admiten la siguiente clasificacion:
1) Solemnes, pudiendo dicha solemnidad, a su vez, ser legal o convencional.
2) Relativos, en cuyo caso si incumplimiento no impide la existencia del contrato sino que
obligara al de la formailidad establecida.
3) Meramente probatorios y establecida a efectos de su comprobacion.
4) Informativos; es decir, aquellos en los que debe cumplirse con los recuados que impone la
Ley de Defensa del Consumidor, respecto de toda contratacion alcanzada por ella.
Los primeros son aquellos en los cuales la inobservancia de la forma legal establecida no solo
provoca la nulidad del acto como tal, sino que tambien lo priva de cualquier otro efecto civil.
Si no existe el elemento propio esencial forma, se entiende que el consentimiento no ha sido
prestado, siendo, asu vez, incoercible. Si ella esta establecida y no se cumple, aquel no nace,
porque la solemnidad integra su sustancia; sin la forma no hay acto.
Dicha formalidad, cabe aclarar, puede encontrarse establecida legal o convencionalmente:
esto ultimo acontece cuando, tal como estipula el art. 1186 del cod civ, la forma es
voluntariamente solemnizada por las partes.
Se admite, por otra parte, la existencia de los denominados contratos formales relativos. Si
bien en este caso, al igual que en el supuesto anterior, la forma no hace a la validez del
contrato, si hace a la produccion de sus efectos; prueba de lo apuntado es que resultan
coaccionables por la via judicial la escrituracion en caso de que una de las partes se negase a
otorgarla. En efecto, la omision de cumplimiento de la forma exigida opera unicamente sobre
la produccion de los efectos, pero no incide sobre la validez del contrato.
Los contratos formales probatorios son aquellos en que la forma es simplemente un requisito
de prueba. La validez del contrato no esta en juego, sino solo su acreditacion. Es decir que si
no se observa la forma prevista, el acto no sera nuelo. El cumplimiento del recaudo exigido
por la ley solo esta previsto a los fines de acreditar la existencia del acto.
Por ultimo, sostenemos la existencia de la forma informativa que se caracteriza en el deber de
informacion que debe darse en una contratacion de consumo. En efecto, en el amibto del
dercho del consumo, existe la denominada forma informativa, cuyo fin es garantizar al
contratante mas debil que llegara a sus manos la informacion suficiente sobre una serie de
extremos del contrato que celebra.

NOMINADOS E INNOMINADOS: este par conceptual ha sido reemplazado; modernamente,

por el de tipico- atipico. Un contrato es tipico cuando tiene una regulacion expresa, completa
y unitaria en la ley. Expresa, por cuanto no solo sera tipico cuando tenga una regulacion
propia, directa, sino tambien cuando la tenga por remision.
PARITARIOS Y DE CONSUMO: en la actualidad los contratos no transitan todos por el
camino de la nogociacion paritaria, la estandarizacion de los procesos industriales se extendio
a la oferta de dichos productos y provoco en la sociedad actual una despersonalizacion de las
tratativas contractuales, al punto de lograr en ciertos supuestos que las partes carezcan de
intervencion interpersonal.
DE EJECUCION INMEDIATA Y DE EJECUCION DIFERIDA: la presente clasificacion
toma en cuenta el momento en el cual comienzan a producir efectos y esta legalmente
mencionada en el art. 1198 del cod civ. Asi, el contrato es de ejecucion deferida cuando se
encuentra sujeto a un termino inicial, los derechos y obligaciones que de el emergen no
pueden ejercerse o cumplirse, respectivamente, hasta su vencimiento. Por el contrario , sera
de ejecucion inmediata cuando no este sujeto a termino inicial alguno y su cumplimiento se
produzca sin solucion de continuidad con su celebracion.
DE EJECUCION INSTANTANEA Y DE TRACTO SUCESIVO: contratos de ejecucion
instantanea son aquellos en que las prestaciones se realizan de una vez, ya en el momento de
su constitucion o en otro determinado. El contrato sera de cumplimiento continuado o
peridodico cuando sus efectos se prolonguen en el tiempo, sean fluyentes.
PRINCIPALES Y ACCESORIOS: contrato principal sera aquel que no depende de otro,
mientras que uno accesorio sera, precisamente, el que solo pueda existir dependiendo de uno
del primer tipo. La mayor perte de los contratos son principales. Entre los accesorios pueden
influirse, fundamentalmente, los de garantia.
DE DISPOSICION Y DE ADMINISTRACION: el distingo se origina en la mayor o menor
amplitud de los efectos propios a cada una de las especies. Un contrato sera de disposicion
cuando disminuya o modifique sustancialmente los elementos que forman el capital del
patrimonio de quen lo celebra. Y sera de administracion cuando tenga por finalidad hacer
producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando
su naturaleza y su destino.
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS:
Nuestra opinion:
Dentro de la nocion de los elementos podemos hablar de esenciales, naturales y accidentales.
A su vez los esenciales pueden ser generales para todos los contratos tambien llamados
comunes; otros lo seran para un determinado grupo a los qur denominaremos relativos; y por
ultimo los particulares para determinada figura contractual, conocidos como propios.
Al carecer el Codigo Civil de una enumeracion de los elementos esenciales, la doctrina
discute la determinacion de los mismos.
Consideramos como elementos esenciales generales comunes; el consentimiento, el objeto y
la causa, y como relativos o de ambito limitado la entrega de la cosa en los contratos reales y
la forma en los solemnes.
Entendemos que son presupuestos del contrato los sujetos o sea la pluralidad de partes, la
voluntad exteriorizada de los mismos, la capacidad y la legitimacion.

Elementos esenciales generales comunes:

Consentimiento: de acuerdo con Zago la expresion consentimiento deriva del latin consensus
lo cual supone, en consecuencia, el acuerdo de dos o mas voluntades sobre un mismo punto.
Este acuerdo de voluntades, el consentimiento, se concreta, como sabemos, cuando la
propuesta de una de las partes es aceptada por la otra.
Objeto: podemos afirmar que el objeto del contrato es el del acto juridico. Lo
precedentemente expuesto nos lleva a decir con Gastaldi; El objeto del contrato son los
bienes que comprenden las cosas y los objetos inmateriales y los hechos (positivos o
negativos) sobre los que recae el contrato.
Causa: nosotros entendemos que los arts. 500, 501 y 502 del Codigo Civil se refieren a la
causa final y decimos, junto con Videla Escalada, que la misma es la finalidad o razon de ser
del negocio juridico.
Es decir que adherimos a la nocion teleologica de la causa y, en consecuencia, sostenemos
que en todo acto juridico y, por ende, en todo contrato, debe existir la causa final y que la
misma debera observarse desde los aspectos, uno uniforme y general, para toda la figura
contractual, y otra particular y variable para los contratantes.
Elementos esenciales de ambito limitado: consideramos como elementos esenciales relativos
o de ambito limitado la entrega de la cosa en los contratos reales y la forma en los solemnes.
1) La entrega de la cosa en los contratos reales: la categoria de los contratos reales, que se
opone a la de consensuales, ha sido establecida por el codificador civil en los arts. 1141 y
1142 de su obra.
De acuerdo con lo normado por el art. 1141 del Codigo Civil, hasta que una parte no haya
entregado a la otra el objeto del contrato, aquel no habra sido concluido y nos encontraremos
ante una promesa aceptada de contrato real, pero no ante el contrato.
Por ende para que el contrato real exista debe haberse prestado el consentimiento y ademas
entregarse la cosa objeto del mismo y dicha dacion se efectua no para extinguir una
obligacion nacida del aquel, sino para que este exista.
2) La forma solemne: Forma segn se ha sostenido doctrinariamente, se trata del conjunto
de solemnidades que deben observarse al tiempor de la formacion del acto juridico y no,
como postula la norma mencionada el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de
las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacion del acto juridico.
Debemos distinguir cuatro tipos de exigencia de la forma en materia contractual, una llamada
solemne, otra relativa, a su vez lo que denominamos probatoria y por ultimo la informativa.
La primera, que es la que nos interesa como elemento general relativo o de ambito limitado
llamada tambien constitutiva, integra, por asi decir, el acto. Sin la forma no hay acto (forma
data esse rei)
Elementos esenciales propios: como bien sostiene Aubry y Rau, al lado de las condiciones
requeridas para todos los contratos en general, cada uno en particular exige , segn su nocion
misma y el fin que esta destinado a realizar, ciertos elementos, en ausencia de los cuales es
imposible concebir su existencia.
Por ello, a diferencia de los elementos esenciales generales, los particulares son aquellos
indispensables para que un acuerdo sea de una especie contractual determinada y no de otra,
variando obviamente, en cada contrato tipico o atipico.
PRESUPUESTOS: Son presupuestos del contrato, los sujetos o sea la pliralidad de partes, la
voluntad exteriorizada de los mismos, la capacidad y la legitimacion.
La pluralidad de partes: es impensable un contrato sin una pluralidad de partes, atento a que
por su propia naturaleza es un acto juridico bilateral y por ello lo comienza a definir el art.

1137 del Codigo Civil al expresar cuando varias personas se ponen, es decir que sin dos o
mas partes no puede existir el contrato.
Como bien sostiene Lopez de Zavalia, en el contrato debe haber por lo menos dos centros de
interes, aunque no haya dos individuos fisicos.
La voluntad exteriorizada: ningun acto tendra el carcter de voluntario sin un hecho mediante
el cual la voluntad se exteriorice, por lo que para que exista acto juridico y por ende contrato,
la voluntad de los contratantes debe exteriorizarse ya sea en forma expresa o tacita.
Capacidad: la capacidad tiene inmediata vinculacion con la parte. Esta circunstancia de ser la
capacidad una condicion del sujeto, lo que la hace extrinsica al contrato, nos permite
clasificarla no como un elemento esencial del mismo, sino como un presupuesto de validez de
aquel.
Legitimacion: la legitimacion alude basicamente, a la idea de titularidad de la relcion juridica.
La legitimacion de la parte puede definirse como su competencia para alcanzar o soportar los
efectos juridicos de la reglamentacion de intereses a que se ha aspirado, la cual reulta de una
especifica posicion del sujeto respecto a los intereses que se trata de regular.
Elementos naturales: son elementos naturales de los contratos aquellos que, a falta de
exclusion expresa por las partes, integran implicitamente el mismo por asi disponerlo la ley,
son tambien conocidos como efectos propios. De tal modo son elementos naturales en los
bilaterales, la excepxion de incumplimiento contractual, el pacto comisorio tacito, la
obligacion del doble ejemplar.
Asi, son elementos naturales de los contratos onerosos la garantia de eviccion y los vicios
redhibitorios.
Elementos accidentales: son elementos accidentales de los contratos los que han tenido una
regulacion expresa por la ley o por los contratantes y que solo integran el acuerdo por
inclusion expresa de la voluntad de las partes Los elementos accidentales de los contratos
encuentran su fundamento legal en el principio de la fuerza jurigena de la autonomia de la
voluntad, es decir en la norma del art. 1197 del Codigo Civil, en tanto cuanto no se vea
afectado por las limitaciones que surgen del art. 21 de la misma legislacion.
1)
LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATOS:
Concepto: es la aptitud de la persona para adquirir derechos y contraer obligaciones.
-De Derecho: aptitud para ser titular de un derecho o de una obligacin.
-De Hecho: aptitud para ejercer por si mismo los derechos y las obligaciones de las
que es titular.
Estas capacidades tienen limitaciones que se denominan incapacidades. La capacidad es un
presupuesto de validez del consentimiento, si ella falta el contrato es nulo, pero no
inexistente.
Incapacidad de Hecho: la capacidad es limitada, y con el fin de proteger al incapaz, no se le
permite ejercer por si mismo sus derechos y slo se le permite actuar por medio de un
representante legal.
-Absoluta: cuando se le prohbe ejercer todos sus derechos.
-Relativa: cuando tiene capacidad slo para determinados actos que la ley le permite
realizar.
Incapaces Absolutos: (art. 54) las personas por nacer, los menores impberes (menor de 14
aos), los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
Incapaces Relativos: (art. 55) los menores adultos (entre 14 y 21 aos).

Aparte de los enumerados en los arts. 54 y 55, tambin tienen lmites a la capacidad de hecho:
los inhabilitados del art. 152 bis, y los condenados a penas de reclusin o prisin de ms de
tres aos del art. 12 del cd. Penal.
Emancipacin de menores: la emancipacin civil es la institucin en virtud de la cual los
menores pueden adquirir capacidad, aun antes de llegar a la mayora de edad.
-Por matrimonio: se produce cuando el menor se casa. Art. 131: los menores que
contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones
previstas en el art. 134 y 135.
Inhabilitados: Los semialienados (personas que no son dementes, pero tampoco son
normales), los prdigos.
La inhabilitacin debe ser declarada judicialmente. Declarada la misma, al individuo se le
nombra un curador y queda en un estado de capacidad limitada: slo puede realizar actos de
administracin y para disponer de sus bienes por actos entre vivos necesita autorizacin del
curador.
Penados: el art. 12 del cdigo penal establece que la prisin y la reclusin de ms de tres aos
importan la privacin de la patria potestad, de la administracin de sus bienes, de derecho de
disponer de ellos por actos entre vivos.
Capacidad de Derecho: las personas son capaces de derecho, y solo dejan de serlo cuando la
ley se los prohbe; de manera que la capacidad es la regla, la incapacidad es la excepcin. Se
habla de incapacidad de derecho cuando la ley prohbe a una persona ser titular de un
derecho.
La incapacidad de derecho est fundada en razones morales, pues las prohibiciones recaen
sobre actos, que de realizarse, serian contrarios a la moral. En virtud de este fundamento,
cuando un incapaz de derecho celebra un acto que le est prohibido, la ley considera nulo
dicho acto. La incapacidad de derecho no puede ser salvada por medio de un representante.
Los casos de incapacidad de derecho son excepcionales, estn establecidos especficamente
por la ley y se los debe interpretar restrictivamente. (No se los puede extender a casos no
previstos y en caso de duda debe estarse a favor de la capacidad).
Art. 1160: Quienes no pueden contratar:
-Los que estn excluidos de poder hacerlo con personas determinadas: son casos de
personas que no pueden contratar entre s. Ej: los esposos entre s, los tutores o curadores con
sus asistidos o representados, los padres con los hijos bajo patria potestad, los confesores o
parientes del testador en su ltima enfermedad no pueden recibir bienes de ste por sucesin o
legado.
-Los que estn excluidos de poder hacerlo respecto de cosas especiales: los albaceas
no pueden adquirir bienes de la testamentaria a su cargo, los mandatarios no pueden adquirir
los bienes objeto del mandato, los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores,
procuradores, peritos, etc., no pueden adquirir bienes del litigio en el que intervienen o han
intervenido.
-Aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de
los contratos
-Los religiosos profesos: los que hayan hecho voto de pobreza, obediencia y castidad.
El artculo les prohbe contratar, salvo cuando comprasen cosas muebles al contado o cuando
contratasen por sus conventos.
-Los comerciantes fallidos: no pueden contratar sobre bienes que correspondan a la
masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. Comprende a los
comerciantes y no comerciantes declarados en quiebra y desapoderado de sus bienes.
Rgimen de los contratos celebrados por incapaces: el principio general es que los contratos
celebrados por los incapaces son NULOS; excepcionalmente sern anulables: cuando el
sujeto obrare con una incapacidad accidental o cuando la incapacidad de derecho del sujeto no
fuese conocida al momento de celebrarse el acto.

Si se trata de un acto de un incapaz de hecho: la nulidad es relativa, porque ella se establece

para proteger al incapaz. La nulidad relativa solo procede a peticin del incapaz o de su
representante, es confirmable y la accin es prescriptible.
Si se trata de un incapaz de derecho: la nulidad es absoluta, porque est impuesta para
proteger el inters pblico. La nulidad absoluta debe ser declarada de oficio por el juez,
pueden alegarla todos los que tengan inters, salvo el que ejecut el acto conociendo o
debiendo conocer el vicio, no se puede confirmar y la accin no prescribe.
Efectos: si el acto es nulo: desde su celebracin carece de todo efecto entre las partes, o con
respecto a terceros. Si el acto es anulable: inicialmente es vlido y produce sus efectos, y slo
dejar de ser vlido desde el da que el juez dicte sentencia anulndolo.
Regimen de los contratos celebrados por incapaces: el acto juridico, para ser valido, debe ser
otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho. De ello resulta que el acto
otorgado por persona incapz resulta invalido.
Si no hay capacidad, el acto es nulo, en caso de que la incapacidad sea de hecho absoluta o
relativa. En el supuesto de que la incapacidad sea de derecho, el acto puede ser nulo o
anulable.
La sancion de nulidad tambien existe para los incapaces de derecho o de goce. Los actos que
otorgan por si incapaces de hecho, absolutos o relativos y de derecho, son nulos cuado el vicio
de incapacidad es manifiesto, o sea resulta del mismo acto. El acto es anulable, por excepcion,
si fuera necesaria alguna indagacion previa para conocer la incapacidad.
La nulidad es relativa cuando el contrato es otorgado por un incapaz de hecho. El motivo es
que la ineficacia se establece para proteger los derechos del incapaz. En consecuencia, este
ultimo, por si o por intermedio de su representante, es quien puede invocar la nulidad y no la
parte capaz.
Cuando existe incapacidad de derecho, la nulidad es absoluta, porque no se impone para
proteger los intereses del incapaz, sino el orden publico, la moral y las buenas costumbres.
Por eso la nulidad puede ser declarado de oficio por el juez y solicitarle el ministerio publico
o cualquier interesado. Lo ultimo esta vedado a la parte incapaz.
Dispone el art. 1164 El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas
incapaces, solo corresponde al incapaz, sus representantes y sucesores; a los terceros
interesados y al ministerio de menores, cuando la incapacidad fuere absoluta, y no a la parte
que tenia capacidad para contratar.
El sentido del articulo es que cuando la incapacidad de hecho es relativa, la nulidad tambien
lo es y pueden invocarla el incapaz, sus representantes legales y sucesores. En cambio,
cuando la carencia de aptitud es absoluta, la nulidad tiene igual carcter, porque ante la falta
total de discernimiento, existe un interes general en que la nulidad sea precisamente absoluta.
En consecuencia, pueden atacar el acto, ademas del incapaz, los terceros interesados y al
ministerio publico.
DOLO DEL INCAPAZ:
Puede ocurrir que un incapaz. de hecho, obrando con dolo, induzca a una persona capaz a
celebrar un contrato determinado.
El art. 1166 del codigo civil si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra
parte a contratar, ni el, ni sus representantes o sucesores tendran derecho para anular el
contrato, a no ser que el incapaz fuere menor, o el dolo consistiere en la ocultacion de la
incapacidad.
La interpretacion de dicha norma origina diversos problemas.
Uno de ellos radica en determinar si la parte capaz tiene derecho para promover la nulidad del
contrato. Si la parte capaz es inocente en la maniobra efectuada por el incapaz y ademas es
victima de ella, o sea del dolo cometido. La cuestion planteada debe redolverse por la
afirmativa, en consecuencia, la accion de nulidad corresponde en este caso al contratante
capaz.
En cuanto al contratante capaz, para atacar el acto tendria que promover la accion de dolo,
uno de cuyos requisitos es haber sufrido una dao importante. Tal dao no existe por el mero

hecho de que haya sido inducida a contratar, por el dolo del incapaz, pues si contrato no fue
por ese motivo sino porque le habria interesado o convenido.
A este argumento se contesta que si la parte capaz no fue perjudicada carecera de interes para
atacar el contrato, si lo hiciera estaria invocando una nulidad por la nulidad misma y ello seria
la razon de la improcedencia de tal accionar. Pero si el interes juridico existiera por la entidad
del dao o cualquier otra razon no podria negarse a la parte capaz el derecho de promover la
nulidad del contrato y fundarse para ello en el dolo de la parte incapaz
Excepciones a la prohibicion de impugnar el contrato por dolo del incapaz.
Despues de establecer la regla general el art. 1166 del Codigo civil dispone que ella no se
aplica en dos casos;
1) Cuando el incapaz sea menor.
2) Cuando el dolo consista en ocultar la incapacidad.
Incapacidad por minoridad: la incapacidad puede invocaarse a pesar del dolo cometido por el
incapaz cuando este es menor. Se refiere al menor de 14 aos.
Dolo consistente en ocultar la incapacidad: esta disposicion del art. 1166 del CC tambien
origina problemas de interpretacion. La fuente del articulo dice en este punto o que el dolo
solo consistiere en la ocultacion de la incapacidad
Debe distinguirse entre el engao y la ocultacion. Ocultacion, en el sentido del art. 1166 del
CC, es la simple reticencia, el no denunciar la incapacidad, y ocultacion es tambien el
limitarse a afirmar la capacidad. El engao empieza cuadno saliendo del silencio o de las
palabras, se usan artificios aptos para engaar.
Punto 1 Los vicios de la Voluntad: nocin y consecuencias
Concepto: son ciertos defectos congnitos de los actos jurdicos, susceptibles de producir la
invalidez de los actos que los tienen.
El consentimiento para tener efectos jurdicos, debe ser expresado con discernimiento,
intencin y libertad. Se presume valido en tanto el que lo prest no demuestre que ha estado
viciado por error, dolo o violencia.
Segun Freitas
Sustanciales: Cuando las partes del acto no los hayan practicado con intencin, libertad o
buena fe.
Falta de intencin - ignorancia, error y dolo
Falta de libertad - violencia
Falta de buena fe- simulacin y fraude
De forma: Provienen de la inobservancia de las formalidades exigidas por la ley. Respecto de
los actos jurdicos la teora de los vicios de los actos jurdicos deja de lado esta forma ya qye
son muy variados y no se los puede unificar y solo se refiere a los vicios substanciales.
Teoria de los vicios del consentimiento (voluntad)
El contrato como acto voluntario que es, requiere una sana voluntad de las partes y si ella est
herida o resentida en alguno de sus elementos no se puede considerar que el consentimiento
ha sido formado validamente.
Observaciones.
La tesis se refiere al consentimiento de los contratos y en verdad tendra que aplicarse a todos
los actos voluntarios ya que la voluntad del agente es la misma. Por eso el art 922 dispone
"los actos sern reputados practicados sin intencin, cuando fueron hechos por ignorancia o

error y aquellos que se ejecutaren por fuerza o intimidacin o simulacin".

Otra deficiencia es su escaso rigor cientfico. Peca por defecto por no incluir todos los vicios
de la voluntad solo incluye error, ignorancia, dolo y violencia que afectan a la intencio o
libertad, pero no el discernimiento.
Peca por exceso por ejemplo en los casos de error sobre la naturaleza del acto en los cuales
no hay un vicio de la voluntad sino la ausencia de ella.
Borda Es necesario refirmar que los procesos internos de la persona que manifiesta su
voluntad son irrelevantes; ellos no puedem ser aprehendidos por el derecho sino en tanto
hayan tenido manifestacin exterior: El verdadero fundamento de la anulacin de los acos
celebrados con dolo o violencia es el hecho ilcito.
Punto 1.1 Error e Ignorancia
Concepto: es el falso conocimiento que se tiene de una cosa. La ignorancia es la ausencia de
conocimiento acerca de algo.
En la practica la ignorancia se resume al error ya que nadie por mas ignorante que sea puede
dejar de tener alguna idea sobre los elementos del acto o del rgimen legal que le es aplicable.
Por esto la ley trata al error y a la ignorancia como vicios de la voluntad que producen los
mismos efectos jurdicos.
Error de hecho
Error Radical error obstculo o impropio. No vician la voluntad sino que la destruyen
enteramente ya que al recaer sobre la naturaleza del acto o la identidad del objeto impiden la
formacin del mismo, resultando un acto jurdico inexistente por el desencuentro ocurrido
entre las voluntades intervinientes.
Error esencial aquel que se refiere al elemento del contrato que se ha tenido especialmente en
mira al celebrarlo, recae sobre la cualidad substancial de la cosa, sobe la persona con quien se
celebra el acto; provoca la anulacin del acto.
Error accidental o ligero: Dejan al acto intacto y vlido. Son los que recaen sobre las
cualidades accidentales de la cosa, su valor o motivos individuales del acto.
Enumeracin de errores esenciales:
art 924 Recae sobre la naturaleza del acto
art 925 Recae sobre la persona del otro contratante
art 926 Recae sobre la causa principal del acto
art 926 Recae sobre las cualidades sustanciales de la cosa
art 927 Recae sobre el objeto del acto
Error excusable e inexcusable, art 929 es necesario que el error sea excusable, es decir que
haya razn para errar; pero cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene
de una negligencia culpable, el error es inexcusable, y quien ha incurrido en l no puede
prentender la nulidad del acto.
Error excluyente de la voluntad
Es el error impropio, se anula todo el contenido en el acto. Es una nulidad superflua porque
por ms qye la ley no dijera nada ent tales casos, no por ello el acto podra tener valor y es
tambin engaosa porque lo establecido en el rgimen legal especial de nulidad no tiene
aplicacin en materia de actos jurdicos inexistentes. Estos son aniquilados ms
terminantemente por su propia falta de existencia natural. Al ser la nulidad y la inexistencia
incomplatibles, no se establece la nulidad de un acto inexistente.
Error de expresin o de pluma
Puede ocurrir que al pronunciar o escribir cuerta palabra o cantidad, declare una distinta de la
que haba pensado, debido a un error de expresin. Si la parte que recibe la oferta trata de

buena fe, en consideracin a los trminos o cifras empleados, el contrato es vlido tal como
resulta de las cantidades o calidades declaradas. Pero siempre que del cuerpo mismo de la
declaracin de voluntad, pueda inferirse claramente la voluntad real del contratante, es sta la
que debe primar. Tampoco puede escudarse la otra parte en el error del declarante si ste ha
quedado de manifiesto por el carcter irrazonable o extravagante de la oferta; en este caso da
lugar a la rectificacin del contrato.
Error de Derecho
art 20 La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente
autorizada por la ley.
art 923 la ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos
legales de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos.
Esta regla clsica reposa en el carcter obligatoriio de la ley que se presume conocida por
todos (presuncin iure et de iure) a partir de su publicacin. Si se admitiese la ignorancia de la
ley, se quebrara su obligatoriedad y la ley dejara de ser derecho.
La posibilidad de permitir el error de derecho conducira al caos y se podra desvirtuar la
fuerza de los derechos mejor establecidos alegando el desconocimiento de su rgimen.
Por lo cual el error de derecho noes un vicio de los actos jurdicos.
El principio de inexcusabilidad del eror de derecho es una regla general precisa de la que solo
escapan los supuestos exceptuados por la ley son:
+ El poseedor de la herencia se cree de buena fe cuando por error de hecho o derecho se cree
legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene.
+ Est autorizada la repeticin del pago de una deuda ajena efectuada por error de hecho o
derecho
Borda
El verdadero fundamento de la inexcusabilidad del error de derecho es, que las normas
jurdicas impuestas por el Estado con carcter obligatorio se apliquen en todos los casos para
los cuales han sido dictadas. No juega en esta cuestin un problema de conocimiento de la
ley., sino de obligatoriedad de la misma.
Punto 1.2 Dolo
Concepto: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es
falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee
con ese fin art 931
El dolo supone siempre un engao: es inducir deliberadamente en error a una persona con el
propsito de hacerla celebrar un acto jurdico.
Generalmente el dolo consiste en un acto positivo, pero tambien se produce por omisin,
consiste en callar la verdad cuando se sabe que la otra parte est equivocada respecto de un
elemento esencial del contrato que es determinante de su consentimiento.
El dolo vicia el acto jurdico y quien lo ha sufrido tiene derecho a pedir su anulacin. La
sancin de la nulidad no se funda en el error provocado (teoria de los vicios del
consentimiento) sino que se funda en el hecho ilcito (Borda).
Tipos de Dolo
Dolo principal: es el engao determinante de la voluntad ajena.
Dolo incidente: es el engao que sin determinar la realizacin del acto ha logrado que la
vctima consienta en condiciones mas onerosas para ella.
Dolo Bueno: casos engaosos con fines moralmente honestos

Dolo Malo: concepto corriente de dolo

Dolo Directo: Cometido por alguna de las partes otorgantes del acto o por un representante
suyo
Dolo Indirecto: el que proviene de un tercero
Dolo Positivo: acciones positivas del autor del engao
Dolo Negativo: omisiones voluntarias las cuales producieron acciones dolosas cuando el acto
no se hubiera realizado sin la omisin dolosa.
Exigencias legales para la configuracin del dolo
Debe ser grave, La gravedad del dolo debe juzgarse en relacin a la condicin de la vctima.
Esta cuestion queda librada al criterio del juez.
Debe ser determinante del consentimiento
Debe ocasionar un dao importante
Que no yaha habido dolo por ambas partes sino ambas partes seran acusadas.
Cuando el dolo reune las caracteristicas del art 932 da lugar a la nulidad e indemnizacin de
daos y perjuicios. Que funcionan acumulativa o alternativamente dependiendo del
interesado.
El acto por dolo no es nulo sino anulable
Si el dolo no reune todos los elementos anteriores no da lugar a la nulidad del acto pero
siempre el damnificado podra recurrir a la accin resarcitoria o menos que l haya tambin
incurrido en el dolo.
Si el dolo es recproco ninguna de las partes puede aducir la nulidad relamar indemnizacin
por los perjuicios.
Efectos del dolo
Efectos del dolo principal
Da derecho a la persona que lo ha sufrido a pedir la anulacin del acto.
Da derecho a pelir la indemnizacin de los daos y perjuicios.
Efectos del dolo de un tercero
Da lugar a la anulacin del acto, lo mismo que si emanara de las partes art 935.
Si la parte ha sido cmplice del dolo o si simplemente hubiera tenido conocimiento del
engao que la beneficia, es solidariamente responsable, juntamente con el tercero, por la
indemnizacin de todos los daos e intereses.
Si la parte ignora el dolo, el tercero ser el nico responsable.
Efectos del dolo incidente
No afecta la validez del acto, ni da derecho a reclamar su anulacin. Pero el que lo ha
cometido debe indemnizar los daos y perjuicios art 934
Prueba del dolo
Corresponde a la parte que sostiene haber sido vctima, la que tendr tambin que acreditar
que la maniobra engaosa tiene los requisitos, si es que pretende la anulacin del acto
celebrado. La prueba puede producirse mediante cualquier medio.

Punto 1.3 Fuerza e Intimidacin

Concepto: se denomina violencia a la coercin grave, irresistible e injusta sobre una persona
para determinarla contra su voluntad a la realizacin de actos jurdicos.
Cuando el consentimiento a sido arrancado bajo la presin de violencias fsicas o morales, el
acto a pedido de la victima, debe ser anulado.
Cuando las amenazas sean injustas para dar lugar a esa sancin art 937
Hay dos formas:
Violencia Fsica o fuerza, cuando la voluntad se manifiesta bajo el imperio de una presin
fsica irresistible.
Violencia moral o intimidacin; amenaza de un sufrimiento futuro aunque inminente, que est
prximo a suceder.
Fuerza
art 936 habra falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza
irresistible.
La accin ejecutada no puede ser imputada al agente aparente sino al agente real.
Si alguien toma mi mano y firma un documento el acto obrado no es mio sino de el.
Hay error sobre la identidad del objeto sobre la naturaliza del acto y como factores
excluyentes de la voluntad, el aco obrado en tales condiciones es un acto jurdico inexistente
por falta de sujeto.
Violencia
art 937 Habra intimidacin, cuando se inspira a uno de los agentes por injustas amenazas, un
temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de
su conyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos.
Cuando sucede esto, la voluntad del sujeto no desaparee, pero esta viciada por resultar
afectada su libertad. La voluntad est pero se ha manifestado perturbada por su libertad por
eso es que funciona la sancin de nulidad.
Elementos constitutivos:
Se deben tratar de injustas amenazas, art 937. La amenaza de ejercer un derecho no vicia, en
principio, el acto. Pero debe tratarse de el ejerccio regular de un derecho, si la amenaza
tuviera un movil antijuridico nos encontrariamos en un abuso del derecho.
Deben referirse a un mal inminente y grave, deben ser ms o menos prximo, de tal modo que
no pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pblica o que sta no sea
eficaz. En cuanto a la gravedad se deben medir teniendo en cuenta las condiciones personales
de la vctima.
art 938 el juez debe considerar la condicin, el carcter, habitudes y sexo de una persona para
juzgar si la amenaza ha podido producirle una fuerte impresin.
Personas a las que deben referirse las amenazas, art 937 sobre la parte contratante o soblre su
cyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. Sin embargo no es taxativo, en
la nota comprenden tambien casos de hermanos, amigos. El juez sera quien determine si era
una amenaza grave e inminente.
Efectos
El acto es anulable a pedido de parte interesada, es nulo de nulidad relativa ya que la invalidez
slo puede ejercer quin padeci la violencia. El fundamento de la nulidad es la restriccin
ilegtima de la libertad.
Puede pedir indemnizacin por daos y perjuicios

La accin de nulidad prescribe a los 2 aos, daos y perjuicios al ao.

La violencia ejercida por un tercero da lugar a la anulacin del acto, si la violencia es
conocida por la parte, ambos son solidariamente responsables.
Temor reverencial
Es el temor de desagradar a ciertas personas a quienes se debe respeto y sumisin, no es causa
suficiente para anular los actos.
art 940 el temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la
mujer para con el marido, o el de los subordinados para con su superior no es causa suficiente
para anular los actos.
Borda, la ineficacia del temor recerencial no se explica dentro de la teora de los vicios del
consentimiento, pues es evidente que tambi0n en este caso ha existido falta de libertad en el
agente. En cambio, si se funda en el hecho ilcito se justifica plenamente, porque el superior
no ha comeido ningn hecho contrario a la lay o a la moral.
Estado de necesidad
Cuando una persona actua bajo la presin de necesidas apremiantes, si la contraparte, en
conocimiento de ese estado, lo explota inmorarlmente extrayendo de l beneficios excesivos,
el derecho interviene a favor de la vctima.
Una razn de moral y de buena fe hace necesario restablecer el equilibrio entre las
prestaciones recprocas cuando es evidente que la notoria desigualdad se funda en la debilidad
en que se hallaba una de las partes.
La consecuencia ser la reduccin de las prestaciones excesivas a sus justos lmites, aunque
puede llegar a la anulacin.
Prueba de la violencia
Cualquiera fuere la forma de violencia ocurrida, la prueba de ella le corresponde a la parte
que la invoca como vicio de la voluntad. Para ello puede recurrirse a cualquier medio
probatorio.
Punto 1 Simulacin
Concepto: Cuando se encumbre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto tiene clusulas que no son sinceras, fechas que no son verdaderas, o cuando
por l se constituyuen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para
quienes en realidad se constituyen o transmiten. art 955
Se utiliza como procedimiento para ocultar ciertas actividades o bien para evadir impuestos,
para escapar al cumplimiento de obligaciones legales. A veces la simulacin no tiene nada de
represible.
Cuando se le da a un acto una apariencia que oculta su verdadero carcter. Aqu hay dos actos,
uno real o ficticio que es el simulado, el que figura en los paleles y otro oculto que seria el
verdadero acto.
El acto simulado podr ser atacado slo cuando tenga un fin ilcito o perjudique a un tercero.
Si no cumple esto requisitos es una simulacin lcita.
Elementos Constitutivos
Todo acto simulado supone una declaracin de voluntad ostensible y otra oculta.
El acto simulado tiene por objeto provocar un engao.
Se concierta de comn acuerdo entre las partes con el propsito de engaar a terceros. Este no
es un requisito absoluto, a veces una parte y un tercero realizan un acto simulado con el fin de
engaar a la contraparte.

Actos Simulables
En principio todos los actos bilaterales puedem simularse. Esta regla tiene muy contadas
excepciones, la primera es el matrimonio, en este caso el oficial pblico interviene
completando y perfeccionando el acto con su declaracin de unir a los contrayentes.
Diversas especies de Simulacin
Simulacin absoluta:Cuando se celebra un acto que no tiene nada de real; se trata de una
simple y completa ficcin.
Simulacin relativa: cuando el acto aparente esconde otro real distinto de aqul; puede recaer
sobre la naturaleza del contrato, sobre el contenido del contrato, sobre las personas.
Simulacin lcita: no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito art
957
Simulacin ilcita: perjudica a terceros o si es cotraria a la ley art 957 y 958
Accin de Simulacin
Prueba entre las partes
Si la simulacin es lcita, la accin entre las partes tendiente a que se declare simulado el acto
es procedente.
Cuando la accin es ilcita; los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o
de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro. salvo que la
accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn
beneficio de la anulacin. art 959
Contradocumento, es una declaracin de voluntad formulada por escrito por las partes, de
carcter generalmente secreto, destinada a probar que el acto ha sido simulado. Se otorga al
mismo tiempo que el acto aparente. En principio solo este es el medio de prueba pero siempre
que haya una prueba incontrovertible, cierta, inequvoca de la simulacin, es lgico admitir la
accin, aunque no exista contradocumento.
art 960 solo podra prescindirse del contradocumento par admitir la accin, si mediaran
circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.
No es exigido:
cuando existe principio de prueba por escrito
cuando haya cunfesin judicial del demandado
si existe imposibilidad de procurarse el contradocumento
si aqul se ha extraviado
si fue sustrado al interesado
si una de las partes ha cumplido con la prestacin a que se oblig segn el acto real y otra se
niega a cumplir.
cuando la simulacin a sido en fraude a la ley
Los sucesores universales de la parte se les aplican los mismos principios anteriores,
exceptuando si fue realizada en perjuicio de ellos, en este caso deben considerarse terceros
respecto de ese acto.
Prueba de Terceros
La situacin de los terceros y las partes es muy diferentes, ya que los terceros no pueden
poseer nunca el contradocumento justamente porque la simulacin se hace en su perjuicio.
Por lo tanto casi la nica prueba que tienen a su disposicin es la de presunciones; slo por
excepcin disponen de documentos o testigos.

Las presunciones generalmente admitidas como pruebas son las siguientes:

Debe existir una causa simulandi, una razn o motivo que la explique
El vnculode parentesco my estrecho o la amistad ntima entre las partes suele ser un indicio
importante
La imposibilidad econmica del comprador
La naturaleza y cuanta de los bienes que aparecen enajenados
La falta de ejecucin material del contrato
Las circunstancias y el momento en que se realiz el acto
Antecedentes de las partes
El modo de comportarse el prestanombre
Plazo
La accin se prescribe a los dos aos, sea simulacin absoluta o relativa, intentada por las
partes o terceros; contados a partir de que el aparente titular del derecho intenta desconocer la
simulacin. art 4030
Efectos
Relativa: deja su efecto el acto simulado pero da eficacia al oculto.
Absoluta: las partes quedan en la situacin anteriora la simulacin. El acto es declarado
inexistente.
Ilcita: resarcimiento de daos y perjuicios
Entre las partes
Los actos simulados son anulabres art 1045; salvo que fuere presumida por la ley, en cuyo
caso son nulos art 1044
El que posee una cosa en virtud de un ttulo aparente debe restituirla al verdadero, deo con
todos sus frutos y productos, pero tiene derecho a que le paguen los gastos de conservacin.
Declarada la simulacin, el vendedor en el juicio tiene derecho a exigir de la contraparte la
indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la actitud de sta al pretender hacer
valer su derecho aparente.
Respecto a terceros
Si el adquiriente fingido de una cosa o de un derecho los transfiere a un tereco, burlando la
confianza depositada el l. El enajenante no tiene derecho alguno contra el sucesor a ttulo
singular de buena fe art 996; el acto simulado no puede ser impugnado por l y slo le queda
una accin de daos y perjuicios contra quien defraud su confianza.
Punto 2 Fraude
Concepto: Un deudor que est a punto de caer en insolvencia o que se encuentra ya en ese
estado enajena alguno de sus bienes para sustraerlo a la accin de sus acreedores; el dinero o
los valores mobiliarios que reciba a cambio escapan fcilmente al embargo. En tal caso, la ley
les reconoce la accin revocatoria o pauliana.
Accion pauliana
El efecto que produce es la inoponibilidad a los acreedores que la ejercen. El acto es vlido
respecto de las partes y terceros pero no de quienes interponen (acreedores con crdito
anteriores a la enajenacin) hacen como si el acto no hubiese existido.
Condiciones generales
art 962 Es necesario que el deudor se halle en un estado de insolvencia. Y esta debe existir en
el momento de la iniciacin de la demanda.
El estado de insolvencia se presume desde que el deudor se encuentra fallido. (Fallido:
quiebra comercial como el concurso civil)

Es necesario que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes
ya se hallase insolvente.
Que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del
deudor
Siempre que la previsin fraudulenta sea evidente, siempre que resulte patente que los actos
se han realizado en vista de las obligaciones que ms tarde contreera el deudor, es necesario
reconocer a los acreedores la accin pauliana.
Tampoco se aplica la exigencia de la fecha del crdito cuando se trata de reconocimientos de
deudas posteriores al acto impugnado, pero cuyo origen es anterior a ste.
Actos onerosos
Ademas de los requisitos anteriores tambien ser necesario:
Que el tercero sea cmplice en el fraude, esta se presume si el tercero conoca la insolvencia
del deudor.
El conocimiento por parte del tercero del estado de insolvencia del deudor hace presumir su
compicidad art 969 (admite prueba en contra)
Si el acto es a ttulo gratuito, no importa la buena o mala fe del adquiriente, puede ser
revocado an sin saber de la insolvencia del deudor.
Puede ocurrir que el adquiriente en virtud de un acto sujeto a la accin revocatoria lo haya
transmitido a un tercero. Para que proceda es necesario que la transmsin sea a ttulo gratuito,
pero si es oneroso ser necesario, adems, que el subadquiriente sea cmplice en el fraude art
970
Actos de NO enriquecimiento >>> rechaza una donacin >>> no impugnable por los
acreedores
Actos de Empobrecimiento >>> rechazar una herencia >>> impugnable
Si no se puede ir en contra de los actuales adquirientes de los bienes se responsabilizan los
adquirientes de mala fe por daos y perjuicios.
Quienes pueden intentarla, art 961 todo acreedor quirografario puede intentar la accin de
revocatoria. Puede ser intentado induvidualmente por cada uno de los aceedores, o bien
colectivamente en caso de concurso o quiebra, por intermedio del sndico.
Efectos de la accin Pauliana
Inoponibilidad del acto, la revocacin no importa, en rigor, una nulidad; simplemente, el acto
impugnado es inoponible a los acreedores. De ah que la ley limite los efectos de la accin al
importe del crdito del que hubiere intentado; pero una vez satusfechas las deudas, mantiene
sus efectos entre las partes que lo han celerado.
El efecto de la accin pauliana no es hacer reingresar el bien al patrimonio del deudor, sino
dejar expedita la va para que los acreedores puedan cobrarse sus crditos.
Relacin de los acreedores entre s, la accin pauliana de un acreedor no beneficia a los dem,
sino solamente al que la ha intentado art 965
Relacin del acreedor con el tercero adquiriente: si es a titulo gratuito se revoca el acto, a
ttulo oneroso pueden parar la accin pagando a los acreedores (siemrpe que sean de mala fe).
Relacin del tercero con el deudor: puede ser complice o no. Si es complice puede satisfacer
el crdito pagando a los acreedores sin alcanzare con los bienes del deudor.

Cmo puede paralizarse la accin: El tercero a quien hubiesen pasado los bienes sujetos a la
accin pauliana puede hacer cesar sus efectos satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen
presentado o dando fianzas suficientes del pago ntegro de sus crditos, para el caso de que
los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlo.
Punto 3 Lesin
Concepto: Cuando las prestaciones recprocas de un contrato presentan una desigualdad
notoria. Una de las partes, valendose de su mayor experiencia o capacidad intelectual o
aprovechando la necesidades de la otra, logra hacerle suscribir un contrato en el cual sus
obligaciones son considerablemente menos gravosa.
La puede ejercer el lesionado o sus herederos, prescribe a los 5 aos de realizado el acto y se
presume que existe cuando las prestaciones son notablemente desproporcionadas. Se puede
demandar la nulidad o el reajuste.
Solamente los contratos onerosos pueden estar viciados por lesin
Es la falta de equivalencia entre lo que se da y lo que se recibe.
Objetiva: se trata de la elevada diferencia entre las prestaciones otorgadas en el acto
Subjetiva: aprovechamiento de la inferioridad, ignorancia, capacidad intelectual o
inexperiencia del sujeto
Rgimen del Cdigo Civil
Art 954 la lesin queda configurada cuando una de las partes, explotando la necesidad,
ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un acto jurdico una ventaja
patrimonial evidente desproporcionada y sin justificacin.
Exige dos condiciones
Que medio un aprovechamiento de la necesidad, la ligereza o inexperiencia de la otra parte.
Que se haya obtenido del contrato una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y
sin justificacin.
Para apreciar si ha mediado desproporcin notable, los clculos debern hacerse segn los
valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda
art 954
Prueba de la explotacin
art 954 se presume salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las contraprestaciones.
El que demanda la nulidad del acto debe probar siempre su situacin de inferioridad.
La victima tiene dos acciones a su eleccin: la de nulidad y la de reajuste del contrato para
restablecer la equidad. Solo tendran este derecho el lesionado y sus herederos.
Prescribe a los cinco aos de otorgado el acto. art 954

FORMACION DEL CONTRATO:

El consentimiento: concepto. El consentimiento como expresion de la voluntad en el contrato.
Teorias de la voluntad; real y declarada. La cuestion en el Codigo Civil.

El consentimiento de las partes constituye la esencia misma del contrato, ya que por
definicion del art. 1137 del Codigo Civil: Hay contrato cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracion de voluntad comun, destinada a reglar sus derechos.
La doctrina se encuentra dividida respecto a que debe entenderse por consentimiento: para
algunos, es siempre un acto bilateral consistente en el acuerdo de la voluntad de las partes.
Para otros, es individual y se traduce en la adhesion respectiva que resulta de la oferta de uno
de los contratantes y de la aceptacion por el otro. Finalmente, tendriamos una tercera posicion
conciliatoria que le asigna al termino una doble significacion; en un sentido etimologico,
expresa el acuerdo de voluntades de las partes; mientras que en uno mas restringido, designa
la conformidad o adhesion de cada una de las partes a las condiciones del contrato. Conforme
a las disposiciones de nuestro codigo civil, la segunda, es decir, el acto individual, seria la
mas acorde con lo establecido por Velez: el consentimiento debe manifestarse por ofertas o
propuestas de una de las partes, y acepatarse por la otra
Debemos admitir a la luz del 1137 que el acuerdo sobre una declaracion de voluntad comun
requiere algo mas que el intercambio de las diferentes manifestaciones de voluntad, requiere
una resultante que no es otra que la integracion reciproca de aquellas, en un negocio comun o
unitario.
El consentimiento, que es en definitiva la concordancia de las voluntades de las partes sobre
el contenido del contrato, esta formado por dos voluntades juridicamente validas.
Para ello, de conformidad con la teoria general de los actos voluntarios, resultan necesarios: a)
requisitos internos (discernimiento, intencion y libertad); b) exteriorizacion de esa voluntad
(manifestacion en virtud de la cual la voluntad salga de la esfera de su autor): puede
producirse por hechos materiales o declaraciones de conformidad con las reglas establecidas
por la ley.
En consecuencia, el consentimiento puede ser expreso, tacito o presumido por la ley.
Sera exxpreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequivocos,
debiendose incluir entre los mismos a exteriorizado electronicamente.
El consentimiento tacito resultara de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a
presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacion expresa de la voluntad;
o que las partes hubiesen estipulado que sus convenciones no fuesen oblgatorias, sino despues
de llenarse algunas formalidades.
TEORIA SUBJETIVA O DE LA VOLUNTAD INTERNA O REAL: sostiene que debe estarse
a lo verdaderamente querido por la parte y no a lo declarado; en materia contractual, consiste
en tomar la intencion comun de las partes contratantes. Es la teoria clasica en Francia y tiene
su fundamento filosofico en la proteccion de la libertad de determinacion del individuo que
contrata.
TEORIA OBJETIVA O DE LA VOLUNTAD DECLARADA: lo que hay que tener mas en
cuenta es lo manifestado, y no lo querido; y si hay diferencias debe prevalecer la
exteriorizada. Se fundamenta en la proteccion de la seguridad y del credito, el no perjudicar la
confianza de terceros. El derecho debe atenerse al fenomeno exterior.
TERIA ARMONICA O MIXTA: sostiene, como regla general, que debe prevalecer la
voluntad interna, real y efectiva de las partes; pero que, excepcionalmente, debe considerarse
la declaracion externa en dos casos; a) cuando la divergencia es imputable a culpa de quien
emite la declaracion; se justifica en la responsabilidad por la malicia o negligencia en el
comportamiento; b) cuando la parte destinataria de la declaracion haya procedido de buena fe
y lo exija la seguridad del comercio, tratandose de negocios onerosos; predomina el criterio
de proteger la confianza en la apariencia, de manera que no resulte menoscabada la buena fe y
la seguridad juridica en general.
La combinacion de las voluntades declaradas que da origen a la voluntad comun a veces
requiere un proceso de gestacion que sera mas o menos arduo, mas o menos extenso segn la
complejidad del contrato.
Es por ello que se distingue la formacion instantanea del consentimiento y la progresiva. La
primera se da cuando se incia y se cumple el proceso en forma casi inmediata, con base en

oferta y aceptacion, sin contratos previos, sin discusion.

En la segunda hipotesis, la contratacion comienza con una serie de acercamientos, con las
tratativas iniciales, es decir, todas aquellas exteriorizaciones inidoneas para concluir por si
mismas un acuerdo y que eventualmente tienen por finalidad llegar a un contrato.
El art. 1144 del Codigo Civil, establece el consentimiento debe manifestarse por ofertas o
propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra
En materia contractual, entonces, esas dos voluntades cuya confluencia conforma el
consentimiento son denominadas oferta y aceptacion, de manera que puede decirse que hay
consentimiento cuando la propuesta es aceptada.
LOS TERMINOS DEL CONSENTIMIENTO:
de acuerdo con el codigo civil, el consentimiento se forma por oferta de una de las partes y la
aceptacion de la otra. La primera, tambien conocida como prpuesta, es una declaracion de
voluntad unilateral, autosuficiente y recepticia.
Nosotros definimos la oferta como la declaracion de voluntad unilateral y recepticia, que tiene
por destinatario al probable aceptante. En consecuencia, es una cto unilateral que tiene por fin
lograr el asentimiento de la persona a quien va dirigida, a los efectos de hacer nacer o surgir el
acto juridico bilateral que, si tiene contenido patrimonial, sera contrato. Quien realiza la oferta
se llama ofertante, proponente u oferente, denominadondese aceptante la persona a quein va
dirigida la misma.
Conforme el art. 114 del codigo civil, para que haya promesa, esta debe ser a perosna o
personas determinadas, sobre un contrato en especial, con todos los antecedentes constitutivos
de los contratos.
Por ello nosotros deducimos que el art. 1148 del codigo civil niega eficacia juridica a las
promesas hechas al publico mediante circulares, prospectos, anuncios publicos periodisticos,
promesa indiscriminada de venta de articulos, pero que por el contrario, son validas las
promesas de recompensas, los titulos al protador y las de las obligaciones abstractas.
La OFERTA dirigida a consumidores potenciales indeterminados obliga a quien la emite
durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de
finalizacion, asi como tambien sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocacion de la oferta hecha publica es eficaz una vez que haya sido difundida por
medios similares a los empleados para hacerla conocer.
INVITACION A OIR OFERTAS: la invitacion de oir propuestas no crea, en principio,
ninguna obligacion para quien lo hace. Las ofertas indeterminadas, contenidas en un
prospecto o en una circular, no obligan al que las ha hecho.
Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las
hubiere hecho hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se se hubiese obligado, al
hacerlas, a permanecer en ellas hasta una epoca determinada.
La oferta debe referirse a un contrato en particular y tener todos los elementos constitutivos
del negocio que se pretende celebrar; los esenciales y todos los otros que el oferente considere
de importancia para la formacion del contrato.
VALOR JURIDICO: RETRACTACION DE LA OFERTA. oferta irrevocable.
A) Oferta verbal: se entiende rechazada si no se acepta inmediatamente.
B) Oferta por agente: el rechazo se produce cuando el nuncio vuelve sin una aceptacion
expresa.
C) Oferta por correspondencia: consideramos que rige durante un plazo razonable.
Podemos entonces enunciar el principio de no obligatoriedad, precariedad o fragilidad de la
oferta. El codigo civil no establece un plazo de duracion de la oferta y, en consecuencia, se
discute en doctrina hasta cuando la misma resulta obligatoria para el proponente.
Modernamense te sostiene la necesidad del mantenimiento de la oferta por un tiempo
razonable en proteccion de la buena fe, atribuyendo responsabilidad a quien procede a la
ruptura intempestiva.

El art. 1156 del codigo civil resuelve dicha situacion: La parte que hubiese aceptado la oferta
gastos o sufrido perdidas, tendra derecho a reclamar perdidas e intereses.
Por excepcion, la oferta sera irrevocable:
cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de retirarla. Si esta renuncia no
estableciera un termino de duracion permitiria sostener que el destinatario tiene derecho a
aceptar la oferta mientras no se haya prescripto la accion (10 aos)
cuando se hubiese obligado, al hacerla, a permanecer en ella hasta una epocaa determinada.
Que ocurre si el oferente retracta la oferta pendiente el termino por el que se obligo a
mantenerla o haciendo caso imiso a la renuncia, al producirse la aceptacion en termino?
Aparecen aqu dos posturas:
1) El contrato se ha perfeccionado, la declaracion es irrelevante y por lo tanto el aceptante
tiene facultad de exigir el cumplimiento o resolver el contrato reclamando daos y perjuicios
(responsabilidad contractual)
2) No hay contrato pues no pudo perfeccionarse en tanto oferta y aceptacion no coinciden en
un momento determinado; por lo tanto, el aceptante solo puede reclamar los daos e intereses
negativos (responsabilidad precontractual)
La oferta quedara sin efecto alguno si una de las partes falleciere o perdiere su capacidad para
contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacion, y la otra, antes de haber
aceptado. En consecuencia, cabe analizar los dos supuestos:
1) Con relacion al oferente: su muerte o incapacidad producira la caducidad de la oferta si ella
ocurre antes de haber tenido conocimiento de la aceptacion.
2) Con relacion al aceptante: la caducidad se producira cuando la muerte o incapacidad
sobreviniere antes de haberse remitido la aceptacion.
En cuanto a sus efectos, la caducidad opera de pleno derecho. Existe una diferencia entre los
casos de revocacion y de caducidad: la revocacion extingue la oferta mientras no se haya
enviado la aceptacion; la meurte o incapacidad operan con eficacia aniqulativa aun despues,
esto es, mientras el proponente no haya tenido conocimiento de la aceptacion.
CLASES O ESPECIES DE OFERTA: la ley regula dos clases o especies de oferta. Disponde
el art 1153 del codigo civil: si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que
pueden separarse, la aceptacion de una ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen
separarse, la aceptacion de solo una de ellas importara la propuesta de un nuevo contrato.
Es decir, son dos hipotesis; que se haga la oferta en forma alternativa o que se haga en
conjunto.
La aceptacion: concepto. Modificacion de la oferta.: existe una diferencia entre la aceptacion,
que marca el momento de la celebracion del contrato, y la proposicion u oferta, que no tiene
por si efecto alguno y solo se trata de una voluntad dirigida a lograr el asentimiento de la otra
parte; mientras que por el contrario, la aceptacion fija y determina una relacion de derecho,
siempre que este en perfecta armonia conforme a lo dispuesto en la propuesta recibida.
Son requesitos de la aceptacion los siguientes:
1) Debe tratarse de una declaracion de voluntad dirigida o encaminada a la celebracion del
contrato.
2) La aceptacion debe ser totalmente congruente con la oferta recibida ya que conforme al art.
1152 del codigo civil: cualquier modificacion que se hiciere en la oferta al aceptarla importara
la propuesta de un nuevo contrato. La aceptacion debe ser lisa y llana y no podra contener
modificacion alguna respecto de la oferta recibida.
3) Ademas, para su validez supone la existencia de una oferta subsistente al momento que se
produzca la aceptacion. De acuerdo con el art. 1154 del cod civ. La aceptacion hace solo
perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente.
Se establece que las ofertas hechas verbalmente no se consideran aceptadas si no es con
inmediatez y que cuando el nuncio va con la propuesta tiene que volver con la aceptacion.
Para la teoria de la Punktation hay que tener presente que efectos tendran aquellas si ha
habido negociaciones que hayan quedado instrumentadas. Si estas no estan de acuerdo en

aspectos marginales intrascendentes pero las mismas estan conformes en lo esencial del
contrato por celebrarse existiria segn esta teoria consentimiento y las diferencias deberia
zanjarlas el juez.
A diferencia del sistema argentino, la teoria de la punktation o sistema de acuerdos parciales
distingue entre clausulas esenciales y secundarias para afirmar que hay contrato si hay
concordancia sobre las primeras; a falta de conformidad en los puntos secundarios, el juez los
establecera de acuerdo con la naturaleza del negocio.
Por ultimo, el derecho anglodajon contempla los open contracts, en los cuales, existiendo
acuerdo sobre los extremos fundamentales, los detalles han de ser suplidos descifrando la
voluntad implicita o sobreentendida.
El art 1155 del codigo civil, en su segunda parte, agrega si la retractare despues de haber
llegado a conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a esta las perdidas e intereses que la
retractacion le causare, si el contrato no pudiese cumplirse.
La OPCION Y LA PRELACION CONTRACTUAL: puede ocurrir que en el curso de las
negociaciones encaminadas a concluir determinado contrato, las partes convengan en que el
proponente quedara vinculado por su oferta durante un lapso determinado, en tanto que el
destinatario de esta estara en libertad para decidir por su aceptacion, modificacion o rechazo.
La opcion contractual, ensea gastaldi, manifiesta dos modalidades distintas que se observan
en la practica. Una es el contrato de opcion propiamenthe dicho; la otra es el caso en que se
establece una opcion dentro de un contrato ya realizado.
El contrato de opcion consiste en conceder a una de las partes el derecho potestativo de
aceptar o no la oferta que le efectua el otro.
El supuesto de que dentro de un contrato ya celebrado se fija la posibilidad de optar se suele
ver en el contrato de locacion cuando se establece un plazo determinado y se dice que a su
termino o con tanta anticipacion el locatario, o a veces el locador, podra hacer opcion para
continuar o no por tanto tiempo.
LA PRELACION: puede tambien ocurrir que durante el curso de las negociaciones previas a
la celebracion de un contrato, una de las eventuales partes se obligue frente a la otra, para el
caso de que llegara a decidirse a realizar el negocio, a preferirla respecto de otros eventuales
interesados. Mediante el, el prominente no se obliga a celebrar ningun contrato. Simplemente
asume el compromiso, para el supuesto de que eventualmente decidiera celebrarlo, a dar la
preferencia al otro pactante o a un tercero previsto en el acuerdo.
Se diferencia del contrato preliminar pues le falta un elemento fundamental y caracteristico de
este ultimo: la obligacion de contratar.
En el ejemplo tipico de pacto de preferencia, si yo adquiri y maana resuelvo vender, debo
dar preferencia al que me vendio, comunicandole las condiciones ofrecidas por un tercero,
para que ejerza o no el derecho de preferencia.
FORMACION DEL CONTRATO ENTRE PRESENTES: resulta claro que la oferta o
propuesta hecha verbalmente no se juzgara aceptada si no lo fuese inmediatamente, o si
hubiese sido hecha por medio de un agente y este volviese sin una aceptacion expresa.
Cuando hubiese sido hecha por medio de una agente y este volviese sin una aceptacion
expresa se considerara no formado el contrato.
Los contratos sobre cosas ciertas e individualizadasse rigen por la ley del lugar en donde ellas
existian al tiempo de su celebracion. Los que recaigan sobre cosas determinadas por su
genero, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo en que fueron celebrados. Los
referentes a cosas fungibles, por el lugar del domicilio del deudor al tiempo de su celebracion.
Los que versen sobre prestacion de servicios: a) Si recaen sobre cosas, por el lugar en donde
ellas existian al tiempo de la celebracion; b) si su eficacia se relaciona con algun lugar
especial, por la de aquel en donde hayam de producirse sus efectos; c) fuera de estos casos,
por la del lugar del domicilio del deudor, al tiempo de celebracion del contrato.
La forma de los contratos entre presentes sera juzgada por las leyes y usos del lugar en que
se han concluido.

La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento particular firmado
por una de las partes, sera juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento.
Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por medio de
agentes, o por correspondencia epistolar, su forma sera juzgada por las leyes que sean mas
favorables a la validez del contrato.
CONTRATO POR REPRESENTACION: sabemos que existe la figura de la representacion,
cuando el sujeto de la declaracion de voluntad realiza un negocio juridico en nombre de otro,
de modo que el negocio de considera como celebrado directamente por este ultimo, que
resulta sser el titular de los derechos y de las obligaciones emergentes del acto celebrado;
dicho de otro modo, una persona, en virtud de una ley o por voluntad de otra persona que le
otorga poder, actua en nombre de esa otra persona realizando actos juridicos y
comprometiendo a quien representa. Tenemos representacion necesaria cuando surge de la
ley, y representacion voluntaria, cuando dicha representacion es consecuencia de la voluntad
de la persona que quiere hacerse representar.
Cuando la representacion es obligatoria o necesaria, la ley generalmente establece la
prohibicion de que el padre pueda celebrar contratos con el hijo menor de edad sobre quien
ejerce la patria potestad, el tutor con el pupilo, el curador con quien esta bajo su curatela, pues
habria una indefension del incapaz respecto del capaz.
Pero en el caso del representante voluntario Qu inconveniente habria en que el mandatario
comprase para si la casa en las condiciones estipuladas por el mandante? En opinion de
Centanaro, concluye que en el autocontrato no existe falta de consentmiento cuando la
representacion es voluntaria porque, si bien fisicamente tenemos una persona, la voluntad que
se une es la de dos personas diferentes, la del mandante que quiere vender y mandatario que
quiere comprar, o viceversa. Es decir, no se trata de una unica voluntad, por lo que
entendemos que puede ser valida la contratacion.
Es decir, desde el punto de vista juridico es posible, es admisible la doble representacion,
siempre y cuando no tenga consecuencias perjudiciales para los contratantes.
Diferencias entre el contrato celebrado por representante del contrato que se lleva a cabo
por agente o nuncia: la diferencia es que el representante tiene la posibilidad de discutir las
condiciones que se presenten, dentro de sus facultades; mientras que el nuncio o agense te
tiene que limitar exclusivamente a entregar la oferta y a recibir, en su caso, la aceptacion, pero
no puede modificarla.
El representante, entonces, puede actuar en nombre de su representado con las facultades que
se establezcan; en cambio el agente o nuncio es un mero vehiculo para transmitir la voluntad
del oferente ya elaborada por este.
CONCLUSION DEL CONTRATO ENTRE AUSENTES. TEORIAS:
Teoria de la declaracion o Agnicion: para los sostenedores de esta teoria extrema, el contrato
quedaria concluido con la sola exteriorizacion por parte del aceptante, de su voluntad de
aceptar, ya que a partir de ese momento, existiris o coexistirian dos voluntades juridicas,
dirigidas al mismo fin: la celebracion del contrato. Se cuestiona la teoria por el grado de
incertidumbre que existiria para el oferente acerca de la realizacion o no del negocio desde
que se convalida un consentimiento que no trasciende el fuero intimo del aceptante, y donde
la prueba efectiva del acuerdo queda a su merced.
Teoria del conocimiento o de la informacion: esta teoria, que ubicamos en el otro extremo,
exige para tener por formado el contrato que el oferente tenga conocimiento efectivo de la
aceptacion. Se cuestiona la teoria por la dificultad material de saber exactamente en que
momento el ofertante tomo conocimiento de la aceptacion de la contraria.
Teoria de la emision: el consentimiento se forma cuando el aceptante remite al oferente la
declaracionn de aceptacion; es decir, adoptando una solucion intermedia, el momento de
perfeccionamiento del contrato estaria dado por el momento preciso en que el aceptanse te

desprende de su aceptacion por medio del envio de su exteriorizacion de voluntad. Este

sistema es el que ha sido adoptado, como solucion general por velez en el art 1154 del cod
civ: la aceptacion hace solo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al
proponente.
Teoria de la recepcion: el momento de formacion del contrato es aquel en que la aceptacion
llega a destino, o sea, a poder del oferente.
El problema en el cod civ: la aceptacion hace solo perfecto el contrato desde que ella se
hubiese mandado al proponente, contemplando las excepciones en los arts. 1149 y 1155 de
dicha legislacion para los supuestos de caducidad de la oferta y retractacion de la aceptacion,
a saber;
a) en virtud de lo dispuesto por el art. 1149 del cod civ, la oferta quedara sin efecto si el
proponente falleciere o perdiera su capacidad para contratar antes de haber sabido la
aceptacion. La caducidad puede producirse en el intervalo que media entre la remision de la
aceptacion y el conocimiento de la misma que tuviera el oferente.
b) el art. 1155 del cod civ. establece la facultad para el aceptante de retractar la aceptacion
antes de que ella haya llegado al conocimiento del proponente. Por los mismos fundamentos
expuestos en el comentario anterior y este ultimo haya llegado de la norma citada,
sostenemos tambien que el criterio adoptado es el de la recepcion. Por tanto, podra el
aceptante retractarse hasta el momento en que su aceptacion llegue a destino.
Las normas del codigo de comercio: el art. 215 del cod de comercio dispone: el
consentimiento manifestado a un mandatario o emisario para un acto de comercio, obliga a
quien lo presta, aun antes de transmitirse al que mando el mesajero.
La correspondencia telegrafica se rige por las mismas disposiciones relativas a la epistolar,
para la celebracion de contratos y demas efectos juridicos. Mediando corredor en la
nogociacion, se tendra por perfecto el contrato luego de que las partes contratantes hayan
aceptado, sin reserva ni condicion alguna, las propuestas del corredor. Expresada la
aceptacion, no puede tener lugar el arrepentimiento de las partes.
Modos actuales de formacion del consentimiento: conforme al art. 1151 del cod civ. son de
celebracion instantanea los contratos en los cuales la propuesta es oral, pues la oferta hecha
verbalmente no se juzgara aceptada si no lo fuese inmeditamente. Pero las nuevas realidades,
que inciden en los formas modernas de contratacion, determinan que asimismo sean
considerados de celebracion instantanea los contratos hechos por telefono, teletipo o telex, o
fax, cuando son los mismos contratantes los que manejan los aparatos o estan respectivamente
presentes al lado de quienes lo hacen, lo cual no excluye que, si se da el caso de conflicto de
leyes, el contrato sea considerado entre ausentes.
Si bien Velez no pudo prever el avance de los medios de contratacion, entendemos que son
aplicables a los contratos celebrados mediante computadoras las reglas del cod civ. sobre
formacion de los contratos por los medios tradicionales. Corresponde hacer una distincion
para el supuesto de comunicacin interactiva y no interactiva en cuanto a la forma y al
momento de conclusion del contrato:
Entre presentes, las partes se comunican en forma interactiva cuando se encuentran en la red y
deciden la celabracion de un contrato, sea con un microfono, sea con declaraciones de
voluntad que se expresan mediante el tipeo, asimilables a las comunicaciones telefonicas. Se
comunican en forma automatica cuando intervienen computadoras previamente programadas
algoritmicamente.
Se trata de contratos entre presentes en cuanto existe un dialogo espontaneo. Se envia una
propuesta contractual y su aceptacion inmediata perfecciona el contrato.
Entre ausentes, las partes no intercambian sus declaraciones sin que medie un espacio de
tiempo considerable, y ello ocurre cuando una persona envia por email una propuesta de
contrato: en este caso, no se espera que el destinatario conozca el contenido de la oferta

inmediatamente y se entiende que tardara en enviar la aceptacion.

Tambien se considerara que el contrato ha sido celebrado entre ausentes cuando una de las
partes opere a traves de un sujeto ajeno a aquel con quien el proponente pretende contratar,
sin facultades suficientes para ello.
En las comunicaciones interactivas, dada la rapidez en la transmision y la presencia del otro
sujeto al otro lado de la linea, se hace imposible retractar la aceptacion en tiempo util, es
decir, antes de que sea conocida por el oferente, como exige el art. 1155 del cod civ.
En las comunicaciones no interactivas, la aceptacion puede ser retractada antes de ser
conocida por el proponente, sea por telefono, via fax o utilizando un servidor mas veloz que
permita la llegada de la retractacion antes que la aceptacion haya sido decodificada por el
oferente.
Las llamadas formas de contratacion: es norma general que en todos esos casos de
preeminencia la interpretacion de las clausulas contractuales se hace en contra de la parte mas
fuerte y a favor de la mas debil, acudiendose entonces al principio del favor debitoris.
En lineas generales, esas modalidades nuevas de formacion del consentimiento son los
llamados contratos preparatorios, los contratos sujetos a condiciones generales, los contratos
por adhesion
A) Contratos preparatorios: preliminares, normativos, de coordinacion, Tipo, colectivos:
CONTRATO PRELIMINAR: cuando se estudian los contratos preliminares alguna doctrina
civilista identifica esta denominacion con las minutas o cartas de intencion, en las cuales las
partes manifiestan su acuerdo sobre las bases esenciales de la nogociacion, pero sin concluir
el acuerdo. No estamos de acuerdo, junto con Gastaldi, en asimilarlos a las minutas o cartas
de intencion, pues en la practica estas forman de una negociacion contractual que no ha sido
acordada, mientras que en el preliminar ya existe un acuerdo que llevara al contrato posterior.
Es una especie de contrato de primer grado, una suerte de pactum in contrahendo. Es un
contrato dirigido a la conclusion de otro contrato futuro. Es decir, que se trata de dos partes
que se obligan a celebrar posteriormente otro contrato que se llama definitivo.
Se distingue el contrato preliminar del definitivo en que el primero no produce un efecto
diverso y mayor que el de la obligacion de concluir un contrato futuro, mientras que el
contrato definitivo obliga a la prestacion convenida.
Recuerda Fontanarrosa que el objeto fundamental del contrato preliminar consiste en la
obligacion asumida por el o los promitentes, de prestar su consentimiento para la celebracion
del contrato definitivo.
CONTRATIS NORMATIVOS: dentro de la categoria de contratos preliminares se encuentran
los llamados contratos normativos, o sea, aquellos que tienden a establecer una suerte de
reglamentacion de futuros contratos. Fontanarrosa afirma que existe contrato normativo
cuando las partes, en prevision de una pluralidad de relaciones juridicas por constituirse entre
ellas, determinan previamente, por lo meos en parte, la disciplina juridica a la cual quedaran
sometidas en el caso y en la medida en que dichas relaciones se constituyan efectivamente.
El contrato normativo no obliga a contratar, sino que obliga, en caso de contratar, a hacerlo
con un determinado contendio. Asi se diferencia del contrato preliminar, pues este es un
pactum in contrahendo, que limita tanto la libertad de conclusion (se debe contratar) como la
de configuracion (se debe contratar de un modo determinado), el normativo, en cambio, es un
pactum de modo contrahendo que no toca el ambito de la libertad de conclusion y si el de la
configuracion.
CONTRATOS DE COORDINACION: integran el genero de los contratos preparatorios, tiene
algunos caracteres de los contratos preliminares y de los normativos, en cuanto tienen la
funcion de unificar y coordinar futuros acuerdos entre las partes.
CONTRATO TIPO: el contrato tipo es considerado, generalmente, como una subespecie del
contrato normativo. Pero en tanto que este ultimo suministra en abstracto el esquema

regulador al que habran de sujetarse cada uno de los futuros contratos o actos individuales que
eventualemense se realizaren, el contrato- tipo es ya, l mismo, el esquema concreto del
contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada mas que su firma; adiciones o
modificaciones pueden hacerse, pero no son indispensables para que pueda haber lugar a la
estipulacion del contrato. El contrato tipo, determina un contenido uniforme de toda una serie
mas o menos numerosa de contratos individuales.
CONTRATOS COLECTIVOS: la ley impone y hace obligatorio para la minoria el contrato
proyectado por la mayoria, con tal de que esta mayoria tenga una determinada importancia y
que concurran las diversas condiciones que en cada caso se exigen. Estos contratos en los
cuales la minoria se ve forzada aun contra su voluntad a someterse a las obligaciones
convenidas por la mayoria, se designan con el nombre de contratos colectivos.
CONTRATOS PRERREDACTADOS:
Contratos de adhesion: se designa contratos de adhesion a aquellos en los cuales una de las
partes impone una formula de redaccion preparada de antemano, que la otra parte debera
aceptar o rechazar, pero no puede modificar. las clausulas que lo integran se denominan
condiciones generales. El contrato de adhesion se halla inescindiblemente vinculado con la
denominada sociedad de consumo y esta a su vez se relaciona estrechamente con la gran
empresa y la acentuada tendencia a la produccion de bienes y servicios.
CONDICIONES generales de contratacion; podemos decir que la condicion general de
contratacion es la clausula o el conjunto de clausulas contractuales preformuladas
unilateralmente por el estipulante sin participacion de la otra parte, con caracteres de
generalidad, abstraccion, uniformidad y tipicidad, dirigidas al establecimiento y regulacion de
una pluralidad de relaciones negociales con diversas personas, con independencia de su
extension y caracteristicas formales de estructura o ubicacin.
QUien crea la relacion se llama estipulante, quien queda vinculado a ella, destinatario.
El termino generales refiere a la uniformidad de contenido y por lo tanto a la abstraccion de
las clausulas, destinadas a regir los contratos de una cierta serie. La uniformidad se vincula
con la repetitividad y la metodicidad de las relaciones.
Esas condiciones generales suelen inspirarse en tres ordenes de finalidades: 1) especializacion
o especificacion de la disciplina legal; 2) racionalizacion de la explotacion de un comercio; 3)
desplazamiento de riesgos. Las condiciones generales adquieren vigencia solo cuando el
eventual cocontratante las acepta explicita o implicitamente.
La razon para justificar su utilizacion es, como se adelantara, la racionalizacioon: un proceso
o un curso de accion se racionaliza cuando se lo ordena en miras a un fin.
Las condiciones generales de contratacion ofrecen importantes ventajas: A) permiten una
delimitacion detallada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes, lo que elimina
incertidumbres y dudas, ofreciendo mayor seguridad en la interpretacion y ejecucion de los
contratos; B) lo anterior permite a la empresa un calculo mas aproximado de sus gastos y
costos, facilitandole establecer precios mas reducidos; C) elimina tramites y etapas
precontractuales, simplificando considerablemente el proceso de formacion y conclusion de
los contratos singulares y favoreciendo la rapidez de los negocios; D) facilitan la concertacion
de negocios por intermedio de agentes o representantes en lugares diversos y, a veces, muy
alejados de la sede de la empresa; E) establecen un nivel igualitario para todos los eventuales
contratantes.
Entre sus inconvenientes; A) el predisponente de las condiciones generales, aprovechando su
situacion de parte economicamente mas fuerte y juridicamente experta, puede utilizarlas para
fortalecer su posicion contractual y debilitar la de la contraparte; B) la predisposicion de
clasulas equivocas, oscuras, o redactadas maliciosamente en formularios de letra menuda que,
dada la prisa con que suelen celebrarse los contratos singulares, en la mayoria de los casos no
son leidos por el adherente, facilita la comision de abusos y fraudes; C) las condiciones
generales suelen ser, muchas veces, el resultado de acuerdos o convenios entre las empresas

dirigidos a crear monopolios de hecho.

Contratos entre empresas y publico. Contratos en masa y en serie. La proteccion del
consumidor. El codigo civil y las formas modernas de contratacion: las tecnicas de proteccion
mas difundidas en los diversos ordenamientos normativos se basan en el control judicial de
inclusion, y de contenido. Ambos constituyen mecanismos individuales de tutela en el sentido
de que actuan frente a un contrato concreto, sobre una relacion constituida. La ley de Defensa
del COnsumidor 24.240, en materia de controles a posteriori consagra expresamente un
sistema control judicial de contenido de las clausulas lesivas por el cual se faculta a los jueces
a desestimarlas parcialmente cuando el negocio pueda subsistir sin ellas y a integrar el
contrato en caso de resultar necesario.
El control del contenido previsto en la ley de defensa del consumidor se estructura
basicamente segn criterios generales para calificar a una clausula como abusiva establecidos
en el art. 37:
Las clausulas que desnaturalizan las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos.
Las clausulas que importen renuncia o restriccion de los derechos del consumidor o
ampliacion de los derechos de la otra parte.
Las clausulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversion de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor.
Resulta de importancia conocer que se entiende por clausulas abusivas y clausulas ambiguas.
Son Clausulas Abusivas las que se imponene unilateralmente por una de las partes,
perjudicando de manera inequitativa a la otra parte, o determinando una posicion de
desequilibrio entre los derechos y las obligaciones de los contratantes, en perjuicio, por lo
comun, de los consumidores o usuarios aunque tambien de cualquier contratante que no
llegue a revestir el carcter de consumidor.
Sera Ambigua aquella condicion cuyo texto admite dos o mas significados diversos. En
cuanto al tratamiento de las clausulas ambiguas, el criterio consagrado por la ley de defensa
del consumidor es el de la interpretacion contra preferentem: la interpretacion del contrato
se hara en el sentido mas favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los
alcances de su obligacion, se estara a la que sea menos gravosa.
RESPONSABILIDAD EN LA FORMACION DEL CONTRATO: una de las
preocupaciones de la doctrina, al decir de Bustamante Alsina, es aquella que suscita el dao
producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: A) cuando el contrato se
anula por culpa de alguna de las partes; B) cuando no se llega a la perfeccion del convenio por
haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio
con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes
de la perfeccion del acuerdo contractual.
La teoria de la culpa in contrahendo. RUDOLF VON IHERING: se plantea Ihering el caso de
una compraventa en la que el comprador incurra en error esencial al formular la oferta
poniendo una cantidad superior a la deseada; probando el error, el contrato se anula. El
vendedor damnificado no podra demandar con fundamento en el contrato nulo; tal vez podria
hacerlo fundandose en un tipo de responsabilidad extracontractual, pero en el Derecho
Romano esta ultima accion estaba descartada pues no llenaba los requisitos que la ley aquilia
ponia como condicion para su ejercicio. Ihering seala que la culpa se cometio en el periodo
previo de la formacion del contrato y que el dao se produjo como consecuencia de la accion
de una de las partes mientras se contraia la relacion contractual (in contrahendo). La culpa in
contrahendo consiste en la violacion de la obligacion de diligencia que las partes deben
observar no solo o en el cumplimiento del contrato sino tambien en el transcurso de las
relaciones anteriores al mismo. Ese deber de diligencia nace con la oferta; por ello las
tratativas anteriores no originan responsabilidad alguna.
Para Ihering hay una culpa contractual impuesta en virtud de un contrato tacito, que desde que
se emite la oferta se presume existente entre las partes y por la cual ellas se comprometen a
prestar las diligencias necesarias para obtener el fin propuesto.

La teoria de Gabrielle Faggella: el jurista italiano Gabrielle Faggella introduce, con respecto
a la teoria de Ihering , que el periodo precontractual no comienza con la emision de la oferta,
sino que tiene su origen con el inicio de las meras tratativas, aunque como la intensidad de la
relacion es distinta, tambien sera diferente el deber de resarcir las consecuencias daosas.
Faggella coincide con Ihering en que el origen de esta responsabilidas es contractual, pero no
fundado en la culpa sino en la violacion objetiva del acuerdo concluido expresa o tacitamente
entre los precontratantes para entablar negociaciones; basta una separacion arbitraria e
incausada en relacion con lo que habria sido el curso normal de las tratativas para culminar en
el acuerdo o desacuerdo definitivo. Raymond Saleilles, en francia (1907) adhiriendo en lineas
generales a la propuesta de Faggella, caracteriza al retiro intempestivo como una actitud
violatoria de los usos impuestos por la equidad comercial y la buena fe.
La teoria de la obligacion legal. Windscheid: sostiene que es el derecho el que quiere que
quien reciba una declaracion de voluntad puede tener confianza. La aplicacin de esta teoria
supone la existencia de una norma legal que establezca especialmente la responsabilidad
precontractual, por lo a que falta de una disposicion expresa, quedarian fuera del amparo del
ordenamiento juridico aquellos supuestos en que se hubieran generado daos en el periodo de
formacion del consentimiento
La teoria del acto ilicito: esta teoria surge con los expositores clasicos del derecho frances y
siguiendo las enseanzas de Pothier, encuentra el fundamento de la responsabilidad y la
consiguiente obligacion resarcitoria en el texto del art. 1382 del Codigo de Napoleon,
inspirador de nuestro art. 1109 y por el cual cualquier hecho del hombre que cause dao a
otro obliga a aquel por cuya culpa sucedi a reparalo. Entienden que la libertad de contratar
no es completa y de alli que incurra en un acto ilicito quien retracta ilegitimamente una oferta
o se aparta de las tratativas.
La teoria del abuso del derecho: Josserand, con relacion a la retractacion de la oferta por el
solicitante, afirma que se comete un abuso del derecho de no contratar, sancionado con daos
e intereses, cuando aquella retractacion es injustificada, carente de motivo legitimo. Entre
nosotros, Alberto Spota, sostiene la prerrogativa juridica de vincularse o no mediante un
contrato, cuando es ejercida antifuncionalmente, o sea con abuso del derecho, acarrea la
obligacion de resarcir los daos que reconozcan su causa en ese acto antifuncional.
La teoria de la declaracion de voluntad unilateral: se afirma el volaro vinculante de la
voluntad unilateral y su carcter de causa fuente autonoma de obligaciones. Se postula que un
sujeto por propia decision, de propia voluntad, puede obligarse hacia otro u otros sin
necesidad de que le sea acetada su propuesta, pudiendo convertirse en deudor sin, en principio
al menos, conformidad de acreedor alguno. Levada al ambito que nos ocupa se diria que
quien actuando en forma voluntaria entra en negociaciones enderezadas eventualmente a
perfeccionar un contrato debe asumir las consecuencias de su voluntad ejercida libremente.
Jurisprudencia LITVAK: nos referimos a aquella decision judicial que impone resarcir a
una parte los gastos en que incurrio en razon de tratativas contractuales destinadas a
establecer un acuerdo para dar vida juridica a un contrato de agencia o representacion
mercantil, tratativas que fueron intempestivamente rotas.
1) El fallo implica una interesante aplicacin de la doctrina de la responsabilidad que recae
sobre quien provoca la ruptura arbitraria e intempestiva de las tratativas contractuales o de los
preliminares de un futuro contrato que no se celebro; es decir, de la responsabilidad que recae
sobre aquel que ejerce su derecho a no contratar, pero desarrollando una conducta que no es
amparada por el ordenamiento legal por su apartamiento sine causa de esas tratativas.
2) Las circunstancias de la especie judicial citada revelan que mediaron preliminares
contractuales, y en razon de ellas una de las partes incurre en gastos, se traslada a una ciudad
distante, y la otra parte le afianza el contrato de locacion del local destinado a la actividad

mercantil objeto de las tratativas. Pero, de modo intempestivo, una de esas partes, antes de
quedar configurada la pertinente oferta que permitiera a la otra aceptarla o rechazarla, se
niega a continuar con las tratativas y, por ende, celebrar el negocio juridico.
Se concluye que habiendo existido tratativas contractuales, su ruptura por una de las partes
implica el deber juridico de resarcir los daos y perjuicios que tal hecho causo a la otra
parte de esa supuesta relacion juridica precontractual. El tribunal de alzada considera que
entre los gastos que esta ultima parte soporto que le deben ser reembolsados a causa de la
ruptura intempestiva de los preliminares contractuales, se han de incluir las indemnizaciones
que pago por despido al personal que habia contratado sobre la base de esas tratativas. La
doctrina establecida en el fallo considerado, en cuanto aplica la teoria de la responsabilidad
precontractual sobre la base de la prueba de la ruptura intempestiva o arbitraria de la
tratativas, debe ser, pues, aprobada.
El fallo en el comentario de Orgaz: el doctor forti, gerente de la casa Olivetti, ofrece a litvak
designarlo agente de dicha casa en la ciudad de salta. Acepta este, se traslada al lugar, alquila
el local, cuyo contrato es afianzado por aquel. Recebe algunas mercaderias en consignacion.
Es presentado por el mismo doctor forti a algunas casas importantes de comercio. Y cuando se
le iba a enviar a litvak el respectivo contrato de agencia con todas sus clausulas, al enterarse
de que con el trabajaban dos ex empleados de la casa, olivetti no firma ni envia el contrato y
ordena el retiro de las mercaderias enviadas. EL accionante reclama indemnizacion del dao
emergente y del lucro cesante derivados del incumplimiento del contrato de agencia que, a su
juicio, estaba concluido y con principio de ejecucion; la demandada sostiene que ella no
estaba ligada con aquel por ninguna obligacion y que, en todos caso, el actor habria obrado
con absoluta mala fe y deslealtad al nombrar como auxiliares a dos ex empleados de la
sociedad, cuyas relaciones con esta habian sido inamistosas.
El juez y la camara juzgan que se trata de un caso de responsabilidad por rotura culpable de
las tratativas preliminares de un contrato de agencia y que, por consiguiente, la demandada
debe indemnizar al actor el dao que le ha causado con esa ruptura. Cuando las tratativas
fueron demasiado lejos y hubo autorizacion expresa o tacita para que el otro interesado
realizara gastos que despues quedan frustrados es claro que la ruptura intempestiva de las
tratativas compromete la responsabilidad de quien adopta esa determinacion.
El doctor forti, ofrece (oferta) a litvak designarlo agente de dicha casa en la ciudad de salta.
Acepta este (aceptacion) se traslada al lugar, alquila el local, etc. Hubo, pues, una fuerte de
designacion de agente y una aceptacion de esa oferta No era esto aun un contrato concluido?
El juez y la camara entienden que no. El primero, despues de sealar que el actor no ha
probado cuales eran las clausulas del contrato, estima que los actos realizados por la sociedad
demandada, no constituyen actos de ejecucion del contrato de agencia, pues este es algo mas
que el simple envio de mercaderia en consignacion por la casa matriz. Importa una serie de
directivas para la venta de las mismas, fejacion de precios, delimitacion de zonas de ventas,
rendicion de cuentas.
EXTENSION DEL RESARCIMIENTO: la doctrina discrepa no solo los fundamentos de la
responsabilidad precontractual sino tambien acerca de la magnitud del dao resarcible. Por un
lado, se encuentran aquellos que limitan la responsabilidad al resarcimiento de los daos al
interes negativo; otros, incluyen tambien el dao al interes positivo; y por, otro lado, hallamos
a quienes sostienen que la extension del resarcimiento depende del nexo causal entre el hecho
generador de la responsabilidad y el dao causado conforme a las circunstancias de lugar y
tiempo en cada caso. El dao al interes positivo involucra aquello con que contaba el acreedor
para el caso de que el deudor cumpliera (interes de cumplimiento) El dao al interes negativo
versa sobre lo que el acreedor no habria sufrido si la obligacion se hubiese constituido. Para
ihering, no deben satisfacerse los daos al interes positivo, como si el contrato fuera valido,
sino el dao al interes negativo o de confianza, consistente en los daos sufridos a raiz de
haber creido en la validez del negocio y que no hubiese padecido de haber sabido que no era
valido. Faggella propone que el resarcimiento por la ruptura intempestiva de las
negociaciones debe limitarse a los gastos reales efectuados con motivo de ellas (dao

emergente), descartando las ganancias dejadas de obtener (lucro cesante). En el marco de

nuestro derecho positivo, deberan resarcirse los daos ocasionados que tengan relacion de
causalidad adecuada con la conducta imputable.
Cuias Rodriguez, acertadamente explica en lo que hace al quantum del dao: que si por dao
al interes positivo se comprende aquello que obtendria un sujeto en virtud del potencial
cumplimiento de un contrato valido, esta claro que en la etapa precontractual el mismo no
puede configurarse.
SI bien no existe ninguna obligacion precontractual de seguir con las tratativas hasta su
desenlace positivo o negativo; existen otros deberes cuya violacion engendra responsabilidad
precontractual, todos derivados de la buena fe que resulta del art 1198 del cod civ, entendida
como norma de correccion y lealtad en la celebracion de los negocios. Tales son:
comunicacin: quien no se encuentra en situacion de concluir un contrato valido, esta
obligado a interrumpir las tratativas, y en caso de pretender continuarlas, a comunicar dicha
circunstancia a la otra parte a fin de que pueda formar su composicion de lugar.
confidencialidad: quien conoce un secreto confiado en el curso y a raiz de las tratativas
contractuales, debe guardarlo, y la violacion a ese deber hace incurrir en responsabilidad.
custodia de los efectos confiados durante las tratativas: quien a raiz de las tratativas tiene en
su custodia valores de otro, no puede hacer otro uso de ellos que los aptos para las tratativas,
pues si obrara de otra forma, en lugar de custodia, se estaria apropiando.
Presupuestos de la responsabilidad precontractual: para la existencia de responsabilidad
precontractual, como la responsabilidad civil en general, deben configurarse en la especie los
presupuestos que en conjunto generan el deber de indemnizar, a saber;
1) Antijuridicidad o incumplimiento objetivo o material: quien se aparta en forma arbitraria e
intempestiva de las tratativas, o quien retracta una oferta sin permitir a la otra parte su
diligencia consideracion, se comporta de un modo contrario a derecho.
2) Factor de atribucion: no se encuentra acuerdo en la doctrina acerca de si la imputabilidad
de la responsabilidad precontractual es subjetiva u objetiva. Iherong seala la culpa como
factor de atribucion, aunque en el ejemplo muestra la obligacion de resarcir cuando se ha
obrado por error. Faggella, por su parte, prescinde de la culpa indicando que basta una
separacion arbitraria, sin motivo, para originar la responsabilidad. Mosset Iturraspe sobre la
base de una concepcion objetiva del acto abusivo, sostiene que no es necesaria la
demostracion del dolo o culpa, echando mano a la aplicacin de la teoria del riesgo creado,
sea en la celebracion de los actos juridicos, sea en las tratativas conducentes a dar nacimiento
a esos actos.
3) Dao: para incurrir en responsabilidad precontractual la conducta antijuridica imputable a
un sujeto debe haber un menoscabo material o moral. En cuanto al concepto del dao, el art.
1068 del cod civ. establece: Habra dao siempre que se causare a otro algun perjuicio
susceptible de apreciacion pecunaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesion, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. El resarcimiento
debera comprender los daos que sean consecuencia inmediata y tambien mediata cuando el
autor del hecho las hubiere previsto o haya podido preverlas empleando la debida atencion y
conocimiento de la cosa.
4) Relacion de causalidad: desde ya, debe existir causalidad adecuada entre el hecho del
apartamiento de las tratativas, retractacion de la oferta o aceptacion, nulidad o anulacion y el
dao que se causare.
La responsabilidad precontractual no nace solo desde que se emite la oferta, sino desde que
las partes entran en tratativas para la formacion del contrato y en virtud de esa relacion
reciproca nacen derechos y obligaciones entre si impuestas por la convivencia, la seriedad de
los negocios y la buena fe que debe exisir siempre entre ellas.
OBJETO:
Concepto: considerando que lo que conviene al genero conviene a la especie y teniendo en

cuenta la remision legal efectuada por el art. 1167 del Cod Civ, podemos afirmar que el objeto
del contrato es el del acto juridico y, en consecuencia, aplicar la norma del art. 953 de la
legislacion citada. Lo precedentemente expuesto nos lleva a concluir que el objeto del
contrato son los bienes (art. 2312) que comprenden las cosas y los derechos, y los hechos
(positivos o negativos) sobre los que recae el contrato. Mientras mas amplia sea la nocion de
contrato (en cuanto a su posible contenido juridico), mas abarcativa sera la pertinente
definicion de su objeto.
Posiciones doctrinarias:
1) Teorias amplias: un sector de la doctrina considera que el objeto del acto esta constituido
por las obligaciones que el crea, modifica o extingue. Lopez de Zavalia distingue el objeto
inmediato, que estaria dado por las relaciones juridicas, los derechos sobre los que el acto
incide y las prestaciones; que constituiran un objeto mediato. Y todavia, atendiendo a estas,
escinde entre uno directo (las prestaciones propiamente dichas) y otro indirecto (los bienes y
los hechos)
2) Teorias intermedias: segn esta orientacion, el objeto del acto juridico es la prestacion
(conducta o comportamiento para observar por el deudor en vista de un interes del acreedor)
Esta tesis fue sustentada en Francia por algunos comentaristas del Codigo y por Freitas,
quienes asimilan el objeto del contrato con el objeto de la obligacion al considerarlos
identicos. Sostiene que el objeto del acto seria la prestacion, elemento que se mantiene
constante. Definido el contrato, como ensea Gastaldi, como un acto juridico bilateral, entre
vivos, destinado a regular derechos patrimoniales, el campo quhe dicho instituto abarca
excede el de los derechos creditorios (obligaciones) y, por ende, no puede confundirse el
objeto de estas ultimas (prestaciones) con el de los contratos.
3) Teorias restringidos: esta tendencia afirma que el objeto del contrato es su materia. Asi,
pues, se dice que el objeto son los bienes, utilidades, intereses o relacione sobre las que recae
la voluntad. O bien, los hechos (positivos y negativos) y los bienes (cosas y derechos), criterio
que, como hemos dicho, sustentamos.
Cosas, hechos y derechos como objeto del contrato. Casos.
1) Contrato de compraventa: lo sostenido para la generalidad de los contratos nos permite
particularizar el objeto del contrato de compraventa en las cosas que se venden y en el precio
cierto en dinero que se obliga a pagar el comprador.
2) COntrato de cesion de derechos: preferimos llemarlo cesion de derechos, en cuanto incluye
naturalmente a los creditos (especie), pero no solo a ellos, sino, en forma mas amplia, a la
totalidad de los mismos (genero) Asi, el objeto del contrato en estudio son los derechos, tal
cual surge con claridad de lo normado por el art. 1444 del cod. civ.; es decir que todo derecho,
toda accion y, en terminos amplios, todo derecho incorporal podra ser cedido.
3) Contrato de permuta: la cosa. Con relacion a la cosa como objeto de este contrato, debe
tenerse en particular consideracion la remision que el codigo civil efectua al objeto de la venta
en el art 1491. Surge con claridad que las cosas inciertas y las futuras tambien pueden
permutarse.
4) Contrato de locacion de servicios: puede verse que en el caso de la locacion de servicios el
objeto del contrato se traduce en una actividad, un hacer, y por supuesto, atento la onerosidad
del mismo, en un precio.
5) Contrato de donacion: si bien el art 1799 del cod civ identifica las cosas que pueden ser
donadas con las que se faculta a vender, lo mismo no es exacto, pues las futuras no podrian
donarse y asimismo podria ser la totalidad del patrimonio de acuerdo y con las limitaciones

del art. 1800 de la misma legislacion.

6) Contrato oneroso de renta vitalicia: en el caso del contrato oneroso de renta vitalicia, su
objeto lo constituyen las cosas sobre las que verse el capital que se entrega y el precio en
dinero que se obliga a pagar el deudor a el o a los beneficiarios. Con respecto a que es lo que
puede constituir el capital del contrato, solo lo seran las cosas o el dinero y no los objetos
inmateriales susceptibles de valor.
7) Contrato de mutuo: a tenor de lo dispuesto por el art 2241 del cod civil la cosa que se
entrega por el mutuante al mutuario debe ser consumible, o fungible aunque no sea
consumible
Y si bien el de dinero es el mutuo mas utilizado, el objeto de este contrato de ninguna manera
se circunscribe a el, sino que puede serlo cualquier cosa que respondan a los requisitos
establecidos en el citado art. 2241 del cod. civ.. En consecuencia, podemos decir que existen
dos especies de mutuo, el prestamo de dinero y el prestamo de otras cosas.
8) Contrato de comodato: el objeto del contrato son las cosas no fungibles, ni consumibles,
pero tambien las fungibles o consumibles pueden ser prestadas, cuando deben ser restituidas
identicamente, es decir, cuando se prohiba su fungibilidad o consumibilidad
Principios del cod. civ en materia de objeto de los contratos: todo lo relacionado con el objeto
del acto juridico sera (en principio) aplicable al del contrato. Art 953 del cod civ. el objeto de
los actos juridicos deben ser cosas que esten en el comercio o que por un motivo especial no
se hubiese prohibido que sean objeto de algun acto juridico, hechos que no sean imposibles,
ilicitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes o que se opongan a la
liberta de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los
actos juridicos que no sean conformes a esta disposicion son nulos como si no tuviesen
objeto
Entendemos que el objeto del contrato es la materia sobre la cual este recae (cosas, derechos y
hechos)
Sin embargo, este principio, que no pueden ser objeto del contrato de derecho privado, las
cosas, que estan fuera del comercio, pereciera tener dos supuestos de excepcion que en
realidad no son tales, pero requiere precisiones particulares. Asi, para el caso del contrato de
locacion, el art. 1501 del cod civ. establece un criterio distinto: las cosas que estan fuera del
comercio, y que no pueden ser enajenadas, o que no pueden enajenarse sin previa licencia o
autorizacion, pueden ser dadas en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por
nocivas al bien publico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres, a su vez, para el
comodato, el art. 2261 de la misma legislacion dispone es prohibido prestar cualquier cosa
para un uso contrario a las leyes o buenas costumbres, o prestar cosas que esten fuera del
comercio por nocivas al bien publico.
Requisitos del objeto: las cosas y los hechos deben ser material y juridicamente posibles. Las
cosas objeto de los contratos deben ser determinadas en cuanto a su especie, aunque no lo
sean en la cantidad, con tal que esta pueda determinarse. Sera importante, en el caso de las
cosaas ciertas, la indicacion de su cantidad. Por su parte, cuando se trate de cosas inciertas no
fungibles, habra que determinar su especie y cantidad. Por otro lado, los hechos tambien
deben ser material y juridicamente posibles. Asi, no puede contratarse respecto de los que
sean naturalmente imposibles, o bien que no pueden tener lugar de acuerdo con el
ordenamiento legal. Debemos aclarar, sin embargo, que bastara que la prestacion sea factible
para una persona, para que el contrato sea valido; es decir, la imposibilidad debe ser absoluta.
Como establece el art. 953 del cod. civ. en su parte final, los actos juridicos que no sean
conformes a lo alli normado, seran nulos como si no tuviesen objeto.
El requisito de la apreciacion pecunaria: segn establece el art 1169 del cod. civ. la
prestacion objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el

cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacion pecunaria. No

solo el hecho objeto del contrato siempre tendra que tener contenido patrimonial, sino que
tambien el interes tendra que tenerlo.
La prestacion objeto de un contrato debe consistir en la entrega de una cosa, o asimismo en la
realizacion u omision de hechos. Ahora bien, el problema de la apreciacion pecunaria requiere
algunas precisiones: la cuestion no puede plantearse respecto de las cosas, por canto, por la
propia definicion del art. 2311 del cod. civ, siempre tienen valor para ser tales; el problema
aparece con los hechos, puesto que estos son los que pueden no tener un valor apreciable en
dinero.
Uno de los grandes criticos de la teoria de la necesidad del valor pecunario del objeto del
contrato tal como aparece expresado en la nota al art 1169 del cod, civ. fue Rudolf Von
Ihering quien, en un celebre estudio sobre el tema, expuso las consecuencias de la teoria que
imponia la patrimonialidad del interes.
Von Ihering expuso con claridad que el interes protegido por el derecho de los contratos no
necesariamente debe tener un contenido patrimonial; aun mas, sealo que en muchas
ocasiones ese interes ha sido evaluado, y aunque estrictamente no tenga un valor economico
fijo, influye en la determinacion del elemento pecunario del contrato.Ihering ha demostrado
que hay dao pecunario en la mayor parte de los casos, porque generalmense te trata de
hechos por los cuales se abona un precio y se deja de percibir una suma.
Casos particulares de objeto:
1) BIENES AJENOS: conforme al art. 1177 del cod. civ. las cosas ajenas pueden ser objeto
de los contratos. Si el que promete entregar cosas ajenas no hubiese garantizado el xito de la
promesa, solo estara obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacion se
realice si el tuviere culpa de que la cosa ajena no se entregue, debe satisfacer las perdidas e
intereses. Debe tambien satisfacerlas, cuando hubiese garantizado la promesa y esta no tuviere
efecto. Es decir que se puede contratar sobre cosas ajenas y el contrato sera valido. Este
principio abre dos posibilidades: que el contratanse se obligue a entregar la cosa ajena o que
solo se comprometa a desplegar una actividad diligente sin prometer la entrega de la misma.
Se trata, en el primer caso, de una obligacion de resultado y en el segundo de una de medios;
las consecuencias son sustancialmente diversas: si el deber es de resultado, bastara que no
entregue la cosa objeto del contrato para que deba indemnizar al cocontratante; si fuera de
medios sera suficiente que cumpka con la diligencia para que no sea responsable en el
supuesto de que la cosa ajena no se entregue.
Debemos aclarar que para el contrato de compre y venta civil la solucion del codificador es,
en principio, exactamente la inversa. En efecto, conforme lo normado por el art. 1329 del cod.
civ. las cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese
de buena fe debe satisfacer al comprador las perdidas e intereses que le resultasen de la
anulacion del contrato, si este hubiese ignorado que la cosa era ajena. El acreedor despues de
que hubiese entreggado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucion de
la cosa. Si el comprador sabia que la cosa era ajena, no podra pedir la restitucion del precio
La solucion vuelve a cambiar para el caso de la compraventa mercantil.
Contratos sobre hechos de terceros: la doctrina mayoritaria entiende que cuando se ofrece el
hecho del tercero se asume, en principio, una obligacion de resultado; sin embargo, no vemos
por qu no podria simplemente pactarse como una obligacion de medios y, en este caso, si el
tercero no cumple, no habria responsabilidad para que el contratante que lo hubiese ofrecido
en la medida que demuestre que ha sido diligente en orden a lograr el cumplimiento del hecho
por el tercero. Cuando se contrata sobre cosas de otro, es determinante establecer si se
contrata sobre ellas como si fueran propias o directamente como ajenas. En el primer caso,
entramos dentreo del hecho ilicito. En el segundo, habra que desentraar los terminos de la
obligacion: se puede asumir una de medios, o una obligacion de resultado.
2) Bienes inexistentes: hay que diferenciar las cosas inexistentes de las futuras,
evidentemente, estas ultimas aun no existen pero pueden obtener posteriormente su

existencia. Pero el codigo civil llama inexistente a aquellas que, existiendo, hubiesen perecido
o que no tuvieren posibilidad de existir. Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la
entrega de cosas como existentes, cuando estas aun no existan; o hubieren dejado de existir; y
el que hubiese prometido tales cosas indemnizara el dao que causare a la otra parte. Por lo
tanto, los contratos sobre cosas inexistentes no pueden considerarse negocios validos.
3) Bienes futuros: cuando las cosas futuras fueren objeto de los contratos, la promesa de
entregarlas esta subordinada al hecho, si llegase a existir, salvo si los contratos fuesen
aleatorios. Es decir, a modo de ejemplo puede comprometerse la venta de una futura cosecha
de trigo. Este caso debe diferenciarse del contrato aleatorio pues este existe desde el momento
mismo del acuerdo; en el condicional, en cambio, se entiende cmo condicion suspensiva, o
sea que recien va a existir cuando la condicion se cumpla. Mas las cosas futuras no podran ser
objeto de los contratos reales, toda vez que no son susceptibles de la entrega actual que
requiere la ley para la conclusion del acuerdo.
4) Herencias futuras: historicamense se permitio contratar sobre herencias futuras y se
conocieron pactos clasicos sobre la misma, asi, el renunciativo, por el cual el futuro heredero
renunciaba a su eventual herencia; el dispositivo, por el cual quien heredaria un bien lo
dispondria, y el institutivo, donde por contrato (no por testamento) se designa heredero; todos
estos acuerdos son nulos. Por tradicion historica, la mayoria de los codigos contiene la
prohibicion de contratar sobre herencias futuras. El principio se sienta, en nuestro derecho, en
el art. 1175 del cod. civ. no puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se
celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesion se trate; ni los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares. De modo que la legislacion argentina
prohibe, en forma absoluta, contratar sobre herencias futuras. La sancion, en el supuesto de
infrigirse lo normado por el art. 1175 del cod. civ, es la nulidad absoluta, que no admite
confirmacion.
5) Bienes litigiosos y bienes sujetos a gravamenes: pueden ser objeto de contrato todo tipo de
bienes, incluso, segn aclara el codificador, aquellos discutidos en juicio o que presentan
algun gravamen (embargo, hipoteca, etc) Pueden ser objeto de los contratos las cosas
litigiosas, las dadas en prenda, o en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo el deber de
satisfacer el perjuicio que del contrato resultare a terceros. Debemos agregar que la
celabracion de dicho contrato sin la aclaracion sobre la situacion del bien, hara incurrir en la
figura penal del estelionato al vendedor.
6) El software: un supuesto sumamente dudoso se da con el software, que en principio es una
elaboracion intelectual y por ende no material, pero una vez que es terminado e implantado en
un medio para poder distribuirlos se cosifica.
CAUSA:
Entendemos que los arts. 500, 501 y 502 del cod. civ. se refieren a la causa final y decimos,
junto con Videla Escalada, que la misma es la finalidad o razon de ser del negocio juridico,
entendida en el doble sentido de la causa categorica de la figura en cuestion y de los motivos
psicologicos relevantes, admisibles para el derecho, que en la hipotesis concreta hayan
impulsado a las partes a concluir el acto.
Es decir que causa seria, en los terminos de Beiti, la razon del negocio juridico. Adherimos a
la nocion teleologica de la causa y, en consecuencia, sostenemos que en todo acto juridico y,
por ende, en todo contrato, debe existir la causa final.
Terminologia: acepciones de la palabra causa: causa indica a la causa- fuente u origen,
aludida en el art 499 del cod. civ., como a la causa- fin a que se refieren los arts 500 a 502.
Distincion con el objeto: resulta clara la distincion entre este elemento y la causa entendida
como finalidad. Por lo que no se va a vincular con la materialidad del contrato sino con la

volicion.
La causa generica de los contratos comerciales: existe una causa comun en los contratos
comerciales que consiste en la finalidad de obtener una ganancia. Donde si existe una
verdadera excepcion a la causa generica del lucro es en el mutuo pues el art. 560 del cod. de
comercio permite sostener como principio, la gratuitidad dhe dicho contrato, el cual viene a
establecer una excepcion a la regla general de la onerosidad.
La teoria de la causa. Antecedentes: en el derecho romano no existia una doctrina general del
contrato, aunque bien se podria entender en algun pasaje de Paulo donde se podria sostener
una incipiente nocion de causa. Si, en la obra posterior de los glosadores y canonistas se va
perfilando la nocion de causa a traves de la de equidad.
Doctrina clasica: Domat se sirvio de tres categorias contractuales para explicar la misma. La
distincion fundamental es, para Domat, la que separa a las convenciones onerosas de las
gratuitas, pero, permanentemente, aparecen los distintos contratos divididos en tres categorias,
la primera de las cuales agrupa a las convenciones onerosas, la segunda a aquellas en que
solamente una de las partes parece haberse obligado, como acontece en el prestamo y que
puede sintetizarse en la referencia a los contratos reales y, finalmente, la ultima comprende a
las donaciones y otros contratos en que, efectivamente, la unilateralidad aparece en forma
indiscutible y unida con la gratuitidad. En los contratos bilaterales la causa o fundamento de
la obligacion de una de las partes se encuentra en la de la otra.
Anticausalismo: es en la escuela de la Universidad de Lieja donde los estudiosos belga dan
inicio al anticausalismo. Asi Ernst en 1826, en es la causa un elemento esencial para la
validez de las obligaciones? le niega carcter y entiende que es una creacion falsa e inutil, y
aun perjudicial y funesta, fruto de una esteril abstraccion. Sostiene que en los contratos
bilaterales se confunde con el objeto o que una obligacion no podria ser el motivo de la otra
pues genericamente nacen conjuntamente, y tambien afirma que la entrega en los reales es
fuente o causa eficiente y que en relacion con los gratuitos nunca el animus doandi puede ser
tal causa sino que se subsume en el consentimiento.
Neocausalismo: simplificando, puede decirse que el neo o nuevo causalismo se inicia con la
obra de Henry Capitant titulada De la causa de las Obligaciones. El neocausalismo rebate, a
nuestro modo de ver, con existo las demoledoras criticas de los anticausalistas y diferencian la
causa del objeto y del consentimiento y consideran a la misma como el contenido de finalidad
y razon de ser el acto.
La causa en el codigo civil: la causa debera observarse desde dos aspectos, uno uniforme y
general, para toda la figura contractual, y otro particular y variable para los contratantes. La
primera, la uniforme, tendra una importante funcion calificadora del contrato, la segunda,
tendra su campo de accion dentro del tema de la licitud del acuerdo. El art 500 del cod civ.
establece la presuncion de causa, aunque la misma no este expresada en la obligacion, esta es
una presuncion relativa pues la misma norma legal faculta al deudor a probar lo contrario. El
art. 501 del cod. civ regula el toma de la falsedad de causa disponiendoo que igualmente la
obligacion sera valida si se funda en otra causa verdadera; refiriendose de tal modo a los
supuestos de simulacion. Por ultimo el art. 502 del cod. civ se refiere a la licitud de la causa
estableciendose que en tal supuesto la obligacion es de ningun efecto. Coincidimos con
Alterini en sostener que la causa es ilicita en las siguientes circunstancias: si se oponde a una
disposicion legal imperativa contraria al orden publico; si es contraria al orden publico,
aunque no exista una disposicion expresa de la ley y: si es contraria a la moral y las buenas
costumbres, no obstante el silencio literal del art. 502.
Funcion calificadora del contrato: permitira en supuestos dudosos, determinar ante que
contrato se encuentra el interprete. Para pothier, el criterio distintivo estriba para saber si

estamos en presencia de una permuta o ante una donacion, en el valor de las cosas. Mas la
verdadera diferencia entre ambos contraros la debemos encontrar en la causa, que en este
como en muchos casos, va a cumplir una funcion calificadora; si existio animus donandi, hay
donacion; si lo que se queria era cambiar, estamos en presencia de la permuta.
Aplicaciones: la doctrina de la causa, aparte de haber sido recogida en los arts. 500, 501 y 502
del cod civ, ha tenido diversas aplicaciones especificas en algunos contratos. Por ejemplo,
dentro del tema de la donacion se ha discutido la licitud o ilicitud de las liberalidades entre
concubinos, y ha sido juzgada de diferente manera segn las concepciones morales vigentes
en el momento del a valoracion del acto. El uso para el cual una cosa se da en comodato tiene
la funcion de los motivos relevantes y el cod civ. en el art. 2261, prohibe prestar cosas para un
uso contrario a las leyes y las buenas costumbres. En el comodato, la causa ilicita producira el
mismo efecto que preve, para la locacion de cosas, el art. 1503 y, en consecuencia, al ser nulo
el contrato, el comodante no podra reclamar la cosa basandose en el mismo, sino por medio
de una accion reivindicatoria o posesoria, si la tuviera.
La causa en el acto administrativo: la causa es un elemento esencial del acto administrativo.
De modo que, si carecede causa juridica, el mismo es nuelo. Cassagne entiende por causa las
circunstancias y antecedentes de hecho y de derecho que justifican el dictado del acto
administrativo. En consecuencia, la ausencia de tales antecedentes de hecho y de derecho que
preceden y justifican el dictado del acto, asi como la circunstancia de que los mismos fueran
falsos, determinan la nulidad absoluta del acto. Asimismo, afirma Marienhoff que algunos
autores realizan una distincion entre la causa del acto administrativo y la motivacion,
consideran que la causa es generica, en tanto que los motivos son especificos. Cabe resaltar
aqu, que para gran parte de los autores no existe tal distincion. A la causa se la llama
directamente motivacion
FORMA: con relacion al contrato es el molde en el cual las voluntades coincidentes, que al
unirse estructuran el consentimiento, se vuelcan o vacian, se hacen perceptibles y adquieresn
sentido para que los terceros puedan conocer el acuerdo y ponderar sus alcances y
consecuencias.
Es asi porque el contrato es un acto voluntario que requiere para que sea reputado como tal,
un hecho exterior por el cual las voluntades coincidentes, que constituyen el consentimiento,
se manifiesten. Consideramos que la forma no es el conjunto de las prescripciones de la ley,
sino las solemnidades que impone la ley al tiempo de la formacion del acto juridico.
Sostenemos la clasificacion cuatripartita de la forma y en su cionsecuencia afirmamos que la
misma puede ser:
1) constitutiva. visceral, sustantiva o solemne (ad solemnitatem) siendo legal o convencional
cuando es establecida por las partes.
2) Relativa, cuyo incumplimiento no impide la existencia del contrato sino que obligara al
cumplimiento de la solemnidad establecida.
3) Meramente probatoria (ad probationem) a efectos de su comprobacion.
4) Informativa (ad luciditatem) cuando se caracteriza en el deber de informacion que debe
reinar en una contratacion.
Clasificacion general: contratos formales: el contrato es formal cuando la ley exige una
solemnidad determinada para el mismo En el derecho actual, se sostiene que la formailidad ha
ido perdiendo terreno frente a la libre exteriorizacion de la voluntad, principio que recibe
expresa consagracion en el art 974 del cod civ. y que esta intimamente vinculado con la fuerza
jurigena de la voluntad. Entendemos que esta afirmacion queda desvirtuada en los hechos,
pues atento el proceso inflacionario y lo normado por el art. 1193 del cod civ., practicamente
todos los contratos deberian celebrarse por escrito y en los de consumo existe la formalidad
ad luciditatem. Atendiendo al elemento forma como criterio de clasificacion, los contratos
pueden ser formales o no formales.

COntratos formales:
1) FORMALES SOLEMNES: la inobservancia de la forma legal establecida no solo provoca
la nulidad del acto como tal, sino tambien lo priva de cualquier otro efecto civil. SI ella esta
establecida y no se cumple aquel no nace, porque la forma integra sus sustancia; sin la misma
no hay acto. Dicha formalidad, cabe aclarar entonces, puede encontrarse establecida legal o
convencionalmente. Velez decidio apartarse de la doctrina francesa y respetar los principios
de autonomia de la voluntad y de liberta de formas. En resumidas cuentas, en una forma
solemne, el contrato no quedara concluido como tal, ni prestado el consentimiento, hasta que
las partes cumplan con la solemnidad legal o convencionalemente impuesta.
2) CONTRATOS FORMALES RELATIVOS: si bien en este caso la forma no hace a la
validez del contrato, si afecta a la produccion de sus efectos; la omision de cumplimiento de
la forma exigida opera unicamente sobre la produccion de las consecuencias, pero no incide
sobre la validez del contrato.
3) CONTRATOS AD LUCIDITATEM: el fin perseguido con su exigencia reside en asegurar
al contratante que se le suministre una completa informacion, sobre la contratacion, sus
alcances y efectos previo a su celebracion.
4) CONTRATOS AD PROBATIONEM: son aquellos en que la forma es simplemente un
requisito de prueba, La validez del contrato no esta en juego, sino su acreditacion.
CONTRATOS NO FORMALES: aquellos cuya validez no depende de la observancia de
solemnidades especificas establecidas en la ley o por disposicion de las partes, sino que basta
para considerarlos validos el acuerdo de voluntades, sea cual fuere su modo de expresion.
La forma en los contratos de consumo: el art 42 de la CN consagra el derecho a la
informacion, a la proteccion de la salud, a la seguridad e intereses economicos, a una
informacion adecuada y veraz, a la libertad de eleccion y a condiciones de trato equitativo y
digno.
Venta de cosas muebles: el art 10 de la LDC regula dos casos especiales de forma, para luego
prever una flexibilizacion de sus exigencias. Comienza especificando que el documento que e
extienda por la venta de cosas muebles o inmuebles, sin perjuicio de la informacion exigida
por otras leyes o normas, deberan constar ciertas enunciaciones 1) la descripcion y
especificacion del bien; 2) el nombre y apellido del vendedor; 3) nombre y domicilio del
fabricante; 4) la mencion de las caracteristicas de la garantia conforme a lo establecido en esta
ley; 5) plazos y condiciones de entrega; 6) el precio y las condiciones de pago; 6) los costos
adicionales, especificando precio final a pagar por el adquirente. Al punto de considerar al
documento que careciera de tales especificaciones nulo como documento de informacion.
Debe redactarse tantos ejemplares como partes integran la ralcion contractual y suscribirse a
un solo efecto. Un ejemplar origenial debe ser entregado al consumidor.
Operaciones domiciliarias: es la oferta o propuesta de venta de un bien o prestacion de una
servicio efectuada al consumidor fuera del establecimiento del proveedor. Tambien se
entendera comprendida dentro de la venta domiciliaria o directa aquella contratacion que
resulte de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a otro
sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialemte distinto al de la
contratacion; o se trate de un premio u obsequio. El contrato debe ser instrumentado por
escrito y con las precisiones establecidas en el articulos 10 y 34 de la presente ley. Lo
dispuesto no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el consumidor
y abonados al contado.
Operaciones de credito: en las operaciones financieras para consumo y en las de credito para
el consumo debera consignarse de modo claro al consumidor o usuario bajo pena de nulidad:
1) la descripcion del bien o servicio; 2) el precio al contado, solo para los casos de

operaciones de credito para adquisicion de bienes o servicios; 3) el importe a desembolsar

inicialmente (de existir) y el monto finaciado; 4) la tasa de interes efectiva anual; 5) el total de
los intereses a pagar o el costo financiero total; 6) el sistema de amortizacion del capital y
cancelacion de los intereses; 7) la cantidad, periodicidad y monto de los pagos a realizar; 8)
los gastos extras, seguros o adicionales. Cuando el proveedor omitiera incluir alguno de estos
datos en el documento que corresponda, el consumidor tendra derecho a demandar la nulidad
del contrato o de una o mas clausulas.
Necesidad de escritura publica: segn el art. 1184 deben ser hechos en escritura publica, con
excepcion de los que fuesen celebrados en subasta publica.
1) los contratos que tuvieren por objeto la transmision de bienes inmuebles, en propiedad o
usufructo, o alguna obligacion o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales
sobre inmuebles de otro.
2) las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento
privado presentado al juez de la sucesion.
3) los contratos de sociedad civil, sus prorrogas y modificaciones
4) las convenciones matrimoniales y la constitucion de dote.
5) toda constitucion de renta vitalicia.
6) la cesion, repudiacion o renuncia de derechos hereditarios.
7) los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para
administar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba
redactarse en escritura publica.
8) la transacciones sobre bienes inmuebles.
9) la cesion de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura publica.
10) todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura publica.
11) los pagos de obligaciones consignadas en escritura publica, con excepcion de los pagos
parciaesl, de intereses, canon o alquileres.
inc 1) conforme explica Abelenda, el texto legal prescribe como forma la escritura publica
que constituye asi un requisito especial es existencia o tipificacion de todos los actos juridicos
que tienen por objeto transmitir el dominio sobre las cosas inmuebles, constituir derechos
reales sobre tales bienes o traspasar las desmembraciones de la propiedad raiz ajena
inc 2) particiones extrajudiciales de herencias: cuando la particion se efectua dentro del marco
del juicio sucesorio, con la presencia del juez y el contralor de las partes, se torna innecesario
la formalidad de la escritura publica y se denomina particion judicial. En cambio, cuando la
particion se realiza fuera del proceso sucesorio se denomina extrajudical o privada y
conforme el art. 3462 del cod civ, procede cuando todos los herederos son capaces, debiendo
ser reflejada en escritura publica pero pudiendo ser sustituida tal formailidad a traves de un
instrumento privado presentado al juez de la sucesion.
inc 3) los contratos de sociedad; de igual manera deben realizarse por escritura ublica los
contratos de sociedad civil, sus prorrogas y modificaciones.
inc 4) convenciones matrimoniales y constitucion de dote: en este nuevo inciso otra vez se
exige la formalidad de escritura publica, En lo que refiere a las convenciones matrimoniales,
corresponde contrastareste art. con el art. 1223 de igual cuerpo legalque exige este requisito
bajo pena de nulidad.
inc 5) renta vitalicia: el contrato onerso de renta vitalcia no puede ser hecho, pena de nulidad,
sino por escritura publica, y no quedara concluido sino por la entrega del dinero, o por la
tradicion de la cosa en que consistiese el capital. Es decir que si el contrato es celebrado por
instrumento privado, una de las partes podra exigir judicialemente el cumplimiento de la
escritura publica.

inc 6) derechos hereditarios; la cesion, repudacion o renuncia de derechos hereditarios debe

efectuarse por escritura publica.
inc 7) poderes generales y especiales: los poderes generales o especiales que deben
presentarse en juicio y los poderes para administrar bienes y cualesquiera otros que tengan por
objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura publica. Aqu el acto de otorgar un
poder implica un acto juridico unilateral, no resultando un contrato y no resulta aplicable el
art 1185 del cod civ.
inc 8) transacciones sobre inmuebles; debe hacerse por escritura publica las transacciones de
bienes inmuebles conforme lo establece el inciso en analisis. Si la transaccion versare sobre
derechos ya litigiosos no se podra hacer validamente, sino presentandola al juez de la causa
firmada por los interesados. Antes que las partes se presenten al juez exponiendo la
transaccion que hubiesen hecho, o antes que acompaen la escritura en que ella conste, la
transaccion no se tendra por concluida, y los interesados podran desistir de ella.
EFECTOS DE LA OMISION DE LA ESCRITURA PUBLICA. ARTS 1185 Y 1185bis: el
contrato de compraventa de cosas inmuebles es un contrato formal relativo, pues la ley exige
la escritura publica salvo en el supuesto de subasta.Conforme al art. 1185 los contratos que
debiendo ser hechos en escritura publica, fuesen hechos por instrumento particular firmado
por las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a
reducirlo a escritura publica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura publica
no se halle firmada; pero quedaran concluidos como contratos en que las partes se han
obligado a hacer escritura publica. En este orden, es comun que las partes antes de realizar la
escritura publica celebren un documento privado denominado boleto de compraventa. Ahora,
realizado tal boleto, nadie duda que en virtud del mismo y por aplicacin de lo normado por el
art. 1187 del cod. civ se puede demandar la escrituracion, pero se discute si dicho documento
privado es el verdadero contrato de compraventa o solo uno que obliga a realizar aquel, por lo
que seria un precontrato. Hay que recordar que el contrato de compraventa no transfiere el
dominio sino que hace nacer la obligacion de transferirlo y de pagar el precio, que ambos
deberes surgen del denominado boleto.
El art. 1185bis testablece que los boletos de compraventa de inmubeles otorgados a favor de
adquirente de buena fe seran oponibles al consurso o quiebra del vendedor si se hubiera
abonado el veinticinco por cietno del precio. El juez podra disponer en estos casos que se
otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio. Hasta nates de cumplimentar con las
formalidades legales, el comprador no es nada mas que un acreedor comun de la parte que se
ha obligado a transmitirle el dominio de la cosa. El contrato no es traslativo por si del
dominio, sino simplemente declarativo. Como acreedor comun, producido el concurso o la
quiebra del deudor, debe concurrir como todos los acreedores comunes del deudor a formar la
masa de los acreedores y cobrarse del patrimonio de este el credito o porcion del credito que
corresponda, en una verdadero plano de igualdad. Esta es la forma normal y justa de darse
proteccion equitativa a todos los acreedores del deudor en estado de insolvencia.
La disposicion viene a romper ese equilibrio juridico de los acreedores comunes de un
concursado o quebrado, favoreciendo a uno de ellos con el solo hecho de acreditar: 1) que
tiene suscripto privadamente con el deudor un contrato de compraventa de inmueble, 2) que
es de buena fe y; 3)que ha pagado el veinticinco pr ciento del precio. Acreditandose esos
hechos, sin otro requisito, tiene derecho a solicitar, en oposicion a los demas acreedores
tambien de buena fe, que el juez le otorgue la escritura traslativa de dominio. Finalmente, por
su parte, el art. 1186 establece una forma solemne convencional al referir el articulo anterior
no tendra efecto cuando las parte hubiesen declarado en el instumento particular que el
contrato no valdra sin la escritura publica
Art. 1187 del cod civ. la obligacion de que habla el art. 1185 sera juzgada como una
obligacion de hacer, y la parte que resistiere hacerlo podra ser demandada por la otra para que
otorgue la escritura publica, bajo pena de resolverse la obligacion en el pago de perdidas e

intereses.
Demanda por escrituracion: si la parte obligada se resistiera a hacerlo podra ser demandada
por la otra para que se otorgue la escritura publica bajo apercibimiento de resolvere la
obligacion en el pago de perdidas e intereses de no ser ello posible en concordancia con lo
dispuesto en el art. 512 del CPCCN
La sentencia que condenare al otorgameinto de escritura publica contendra el aprecibimiento
de que si el obligado no cumpliere dentro del plazo fijado el juez, suscribira por el y a su
costa. La escritura se otorgara ante el registro del escribano que proponga el ejecutante, si
aquel no estuviere designado en el contrato. El juez ordenara las medidas complementarias
que correspondan. Entendemos que la condena a escriturar lleva insita la obligacion a cumplir
con las diligencias necesarias para cumplimentar la sentencia condenatoria, y en el caso, el
otorgamiento del reglamento de copropiedad que podra ser ordenado por el juez en la
sentencia como una obligacion de hacer debiendo ser realizado en el tiempo fijado, o en su
defecto, hacer ejecutar tal obligacion a costa del obligado. En identico sentido, Zannoni ha
referido que la obligacion a escriturar comprende tambien la realizacion de todos los actos y
diligencias necesarias a tal fin y cuando se trata de una unidad transferida al regimen de la ley
13512, la subdivision y el otorgamiento del reglamento de copropiedad y administracion se
encuentran comprendidos entre los tramites necesarios a la escrituracion, por lo cual la
condena a escriturar lleva implicita la obligacion de cumplimentar tales obligaciones.
FALLO PLENARIO Cazes c/ Rodriguez la camara nacional de apelaciones en lo civil de la
capital federal, por mayotia de 7 jueces contra 5, resolvio que en el marco de un juicio por
escrituracion de compraventa voluntaria de un bien inmueble donde proceda la condena a
escriturar, el juez puede firmar la escritura si no lo hace el obligado
El art. 1188 del cod civ. los contratos que debiendo ser hechos por instrumentos publicos o
particulaes, fuesen hechos verbalmente, tambien quedaran concluidos para el efecto
designado en el art anterior.
DOBLE EJEMPLAR: los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente
bilaterales deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un interes distinto.
La finalidad de esta exigencia se encuentra en el deseo de poner a las partes en igualdad de
condiciones respecto de la prueba del contrato; de lo contrariom, la que guarda el documento
unico se encuentra en situacion de superioridad respecto de la otra.
PRUEBA:
probar, en derecho, significa demostrar en el presente hechos y actos, generalmente pasados,
los cuales por aplicacin de las reglas legales correspondientes, produciran determinados
efectos juridicos. La prueba es la demostracion de un hecho o acto juridico con los medios
que, para el caso, autoriza la ley, permitiendo al juez dar al pleito una solucion racionalmente
persuasiva, mediante el convencimiento en el, de verdad o falsedad, de una afirmacion.
En el campo de los contratos el problemas de la prueba se presenta en dos aspectos; el del
acto en si, es decir la demostracion de su celebracion y contenido; y el de la acreditacion de
los hechos que tienen su origen en aquel y que pueden originar una cuestion que debe llevarse
a juicio y alli confirmarse. Los efectos negociales que la norma reconoce a ciertos hechos se
dan plenamente si existen en estos la posibilidad de ser comprobada su existencia en un
espacio temporal anterior al cual se produce la comprobacion. Existen los que denominamos
formales probatorios y que son aquellos en que la forma es simplemente un requisito de
prueba. La validez del contrato no esta en juego, sino solo su acreditacion. Es decir, que si no
se observa la forma prevista, el acto no sera nulo, El cumplimiento del recaudo exigido por la
ley esta previsto a los fines de acreditar la existencia del acto.
Principios en materia de prueba:
Principio de unidad de la prueba:los diferentes medios no pueden ser considerados en forma

independiente cada uno de ellos sino que deben serlo en su conjunto. Este principio se
encuentra vinculado con el sistema de la sana critica.
El principio de prelacion de los medios de prueba; no todos los medios merecen la misma
valoracion. Ciertas categorias prevalecen sobre otras, por un lado, en un extremo se encuentra
la confesion que excluye de la controversia los puntos reconocidos. Su significacion es
extraordinaria, pues las circunstancias objeto de ella no pueden ser cuestionadas. EN otro
extremo, se encuentran los testigos cuya eficacia probatoria esta limitada desde antao. Por su
parte, los instrumentos publicos prevalecen sobre los privados tratandose de extraos al acto,
aunque no entre las partes, quienes pueden prevalerse de un contrdocumento.
El principio de carga de la prueba: el mismo denominado tambien onus probandi, supone que
la parte que afirma la existencia de un hecho controvertido debe demostrarlo si intenta fundar
en l su accion o su defensa, a menos que la ley disponga lo contrario, en cuyo caso se dice
que hay una inversion en la carga de la prueba
El principio de amplitud probatoria: es decir, posibilitar amplitud en la admisibilidad de la
prueba, principalmente en los supuestos de duda, como un modo de acceder a la mayor
verdad objetiva.
Cuestion constitucional: medios de prueba y modos de prueba: es tradicional la
controversia relativa a si esta materia de la prueba debe ser regulada por los codigos de fondo
o por los codigos de procedimientos, o bien por ambos. En el ultimo supuesto, que aspectos
de la prueba corresponden a uno u otro ambito. En general, la doctrina ha coincidico en
distinguir entre medios para probar los contratos, que se encuentran en la legislacion de
fondo; de los modos, que se encuentran reservados a la esfera estrictamente procesal.
Conforme con tal criterio, son medios de prueba los enunciados en los cod. civil de comercio;
en tanto que los modos son los contemplados en las distintas regulaciones procesales de cada
jurisdiccion. Corresponde analizar la cuestion del sistema constitucional, de conformidad con
lo establecido en el art. 75 inc 12 de la CN en cuanto a que los codigos de fondo deben ser
leyes nacionales y contener disposiciones de tal naturaleza; de fondo y de alcance nacional.
Constituye materia propia del codigo de fondo todo lo concerniente al sealamiento de los
diversos medios de prueba admisibles para demostrar la existencia de un hecho o acto
juridico, las limitaciones en el empleo de ellos y las condiciones especiales que un medio de
prueba debe reunir para ser eficaz. A tal ambito se lo denomina teoria de los medios de
prueba. Por su parte, es propio de la esfera de los codigos de forma o de procedimiento todo
lo relativo a las cuestiones de la forma de produccion en juicio de la prueba y a la valoracion
de la misma por el Juez o Tribunal. A tal esfera se lo denomina teoria de los modos de
prueba. Dicha distincion resulta de la primera parte del art 1190 del cod. civ. cuando
establece los contratos se prueban por el modo que dispongan los codigos de procedimientos
de las provincias federadas, para luego enunciar los distintos medios de prueba quhe dicho
ordenamiento contempla.
Lo que no podria hacer la ley procesal es limitar la enumeracion que se realiza en el codigo de
fondo, o modificar las condiciones de procedencia, o de eficacia, que respecto a cada uno de
ellos este ultimo reglamenta.
MEDIOS Y MODOS: se puede conceptualizar como medio de prueba, todo instrumento, cosa
, suceso o circunstancia en virtud de los cuales el juez o tribunal encuentra y determina el
motivo de su conviccion. Es decir, son aquellos de que se valen las partes en litigio para llevar
al animo del juez la conveccion conforme a la sana critica, acerca del modo en que ocurrieron
los hechos en que pretenden fundar su derecho. Se ha sealado que tales medios son
limitados, a menos que ofendan a la moral, las buenas costumbres o el orden publico. A su
vez, se puede decir que los modos de prueba son las modalidades con que de pueden hacer
valer los medios en los distintos procesos judiciales, tales como los plazos de prueba,
oportunidad de ofrecimiento, limitaciones, produccion, caducidad, efectos, valoracion, etc.

sistemas prueba:
DE LA PRUEBA LEGAL: la prueba legal o tasada es propia del viejo derecho, donde de
establecian grados de valoracion de cada medio y mas particularmente en la prueba
testimonial. Resabios de la prueba legal o tasada se encuentran en cierta legislacion como
pueden ser las tachas de los testigos tendientes a desaparecer en la actualidad. Cierto grado de
la prueba legal persiste en la imposibilidad de probar contra la prueba documental a traves de
testigos.
DE LA LIBRE CONVICCION: es un sistema por el cual se confieren al juez atribuciones
para formar conciencia dentro del proceso y aun fuera de su contexto al extremo de poder
contrariar sus constancias, Por citar un ejemplo, en el art. 1 inc 2 del codigo suizo se faculta al
tribunal a convertirse en una especie de ligislador en las situaciones no previstas en las leyes
positivas.
DE LA SANA CRITICA: existe un sistema intermedio generado por el abuso y el resultado
injusto de las graduaciones antiguas que condujo, ya en el derecho espaol, a reemplazarlas
por las reglas de la sana critica, la cual trascendio al conjunto de la ley procesal. Segn
couture es el conjunto de las reglas del correcto entendimiento humano, en que a la vez
intervienen los principios de la logica con los derivados de la experiencia judicial.
Qu se debe probar? en general, media necesidad de probar en los supuestos en que suscita
divergencia. Cuando no hay controversia entre las partes, no es necesario probar los hechos o
actos que reciprocamente producen efectos juridicos. En cuanto a los hechos, se pueden
probar por todos los medios. Quedan exceptuados los reconocidos o no impugnados, los
evidentes, los notorios y los presumidos por la ley. La ley nacional es un derecho y como tal
no necesita ser probado. Las leyes extranjeras hay que probarlas en los casos que menciona el
art. 13 del cod civ. Contemplando lo que puede estar estipulado en algunos tratados
internacionales o en alguna norma legal y en tanto haya sido invocada por alguna de las
partes. Los usos y costumbres cuando revisten eficacia son objeto de prueba.
Quin debe probar? en general, quien afirma un hecho tiene que probarlo; y tambien quien lo
niega o afirma otro hecho contrario del primero. Nadie esta obligado a producir prueba contra
si mismo.
Cmo se prueba? tanto el cod. civ. como el de comercio, segn se refirio anteriormente,
presentan un listado de medios de prueba, con algunos agregados aclaratorios. La prueba debe
producirse en la etapa procesal correspondiente. Las pruebas de mayor significacion son: la
confesion judicial de la otra parte, la implicita en caso de prestacion contractual cumplida y
recibida y la escrita, siendo de mayor jerarquia, en este ultimo caso, el instrumento publico.
En ocasiones, frente a la imposibilidad de rendir prueba escrita, tanto en derecho civil como
en derecho comercial, pueden presentarse presunciones, que deben reunir los caracteres de
precision, concordancia y gravedad. En otros casos, no se exige prueba escrita: son aquellos
en que la ley admite su prueba por todos los medios.
MEDIOS DE PRUEBA: los arts 1190 del cod civ. y 208 del cod de comercio contienen una
lista de los medios de prueba. No obstante que dichas normas disponen una serie de medios
de prueba, cabe considerar que quedan subordinados a los previsto en los arts 1193 del cod
civ, y 209 del de comercio, en tanto no se actualicen los montos que contemplan.
1) La forma escrita: es el medio de prueba por excelencia, mediante el cual se obtendra una
mayor certeza de lo afirmado por las partes. Tanto el art. 1193 del cod civ, como el art 209 del
cod de comercio exigen la prueba escrita para todo contrato cuyo monto sea superior a los
valores tasados por dichas normas. Tanto el contrato como el distracto requieren prueba por
escrito. El art. 209 del cod de comercio seala, tratandose de asuntos de mayor cuantia, la

prueba testimonial solo sera admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera
principio de prueba por escrito cualquier documento publico o privado que emana del
adversario, de su autor o de parte interesada en la contestacion o que tendria interes si viviera.
2) Instrumentos publicos: tanto el art 1190 del cod civ como el inc 1 del art 208 del cod de
comercio se refieren, en primer lugar, a los instrumentos publicos como medios de prueba.
Los requisitos del instrumento publico, sus efectos, su fuerza probatoria, etc, estan regulados
por el cod civ, mediando abundante doctrina a su respecto. En el ambito del derecho
comercial, en general, el instrumento publico es poco utilizado. Se emplea generalmente la
escritura publica para constituir sociedades por acciones y en ciertos casos en que desea dar
solemnidad y carcter notarial a algun acto juridico; las sociedades civiles regulares tambien
se otorgan por escritura publica, y tambien la venta de buques y la hipoteca naval. Cabe
agregar que, para la doctrina moderna, los asientos de los corredores no son instrumentos
publicos. Tampoco lo son las acciones, ni los billetes, cedulas y libretas emitidas por los
bancos, salvo el papel moneda.
3) Instrumentos particulares: el inc 2 del art 1190 del cod civ se refiere a los instrumentos
particulares firmados o no firmados. El inc 3 del art 208 del cod de comercio, por su parte,
menciona como medio de prueba a los documentos privados, firmados por los contratantes o
algun testigo, a su ruego y en su nombre. La mencion de instrumentos particulares que hace el
primero introduce, en realidad, una categoria no contemplada por el codificador en el
contexto de los unicos previstos, que son los privados y publicos. A su vez, a los primeros los
divide en firmados (que son los privados) y no firmados, apareciendo estso ultimos como una
tercera categoria. El codigo de comercio enumera por separado algunas de las especies de los
admitidos como particulares, a los que cabe agregar otros como los conocimientos, las cartas
de porte, las marcas de ganado, las notas de los corredores, las cuentas de los martilleros, los
asientos de los viajantes y todos los papeles de comercio.
4) Instrumentos privados; pueden ser conceptualizados como aquellos que contienen una
expresion de voluntad escrita y firmada sin la intervencion del oficial publico. El codigo civil
los menciona en el art 978 y los regula en sus arts 1012 a 1036. El reconocimiento judicial de
la firma es suficiente para que el mismo se extienda al contenido y tambien que en tales
condiciones tiene el mismo valor probatorio que el instrumento publico entre los que lo han
suscripto y sus sucesores.
4. A.) Notas de los corredores y certificaciones extraidas de sus libros: esta especie, que
aparece en el inc 2 del art 208 del cod de comercio, no se encuentra expresamente
contemplada en el art 1190 del cod civ. El codigo de comercio cuando se refiere a los
corredores no legislo sobre los diversos alcances probatorios de los libros en cuestion. Ante
este silencio, se ha sostenido con razon en doctrina que no son instrumentos publicos sino
privados, si bien con una particular fuerza probatoria. La solucion se justifica por cuanto ni el
corredor es oficial publico, ni los libros exigen siquiera las firmas de las partes.
4. B) Correspondencia espistolar y telegrafica: cabe considerarlos en la categoria de
instrumentos particulares firmados enunciados en el inc 2 del art 1190, toda vez que si
carecieran de firma no serian mas anonimos. En el primer supuesto, incluso, puede llegar a ser
publico segn la especie de comunicacin telegrafica o carta notarial de que se trate.
4.C) Libros de comercio y facturas aceptadas:
Libros de comercio: deben considerarse incluidos en esta especie, ademas de los libros de los
comerciantes, los utilizados por los demas agentes auxiliares del comercio. No cabe
asignarles, sin embargo, el carcter de instrumentos publicos. Si son llevados en forma y con
los requisitos prescriptos, seran admitidos en juicio, como medio de prueba entre
comerciantes. El comerciante que omita u oculte algun libro indispensable, en caso de
controversia, sera juzgado por los asientos de los libros de su adversario.

Facturas aceptadas: la factura es el instrumento que un comerciante envia al contratante a

consecuencia de una venta u otro contrato, en el cual consta; la fecha de la operacin, el
nombre de ambos, la especie de operacin, el detalle de los efectos o mercaderias
comprendidos, precios. No contiene firna de quien la emite.
5) Confesion: es la declaracion judicial o extrajudicail, espontanea o provocada, mediante la
cual una parte capaz de obligarse y con animo de proporcionar una prueba en perjuicio propio
reconoce total o parcialmente la verdad de un hecho susceptible de producir consecuencias
juridicas a su cargo.
6) Juramento: se daba cuando una de las partes deferia en la contrarioa la solucion de una
cuestion litigiosa. Ha ido desapareciendo en la actualidad, devino irrelevante y cayo en
desuetudo.
7) Testigos: la prueba testimonial se encuentra contemplada tanto en el art 1190 del cod civ,
como en el art 208 del cod de comercio. Palacio define a este medio de prueba como aquella
que es suministrada mediante declaraciones emitidas por personas fisicas distintas de las
partes y del organo judicial, acerca de sus percepciones o realizaciones de hechos pasados o
de lo que han oido sobre ellos.
8) Prsunciones: es un componente que por via indirecta, lleva al convencimiento del juez
respecto a los hechos, cuando son insuficientes o inexistentes otros medios para acreditarlos.
Se pueden clasificar en legales y judiciales; en el primer supuesto, son las establecidas por la
ley. Se subdividen en:
A) absolutas, tambien llamadas iuris et de iure, porque no son susceptibles de prueba en
contrario.
B) relativas o iuris tantum, que admiten prueba en contrario, estas en principio suponen casos
de inversion de la carga de la prueba
Las llamadas judiciales son squellas que los jueces deducen por indicios que se desprenden de
la realidad de los hechos. Las presunciones claramente admitidas por el orden procesal son las
legales.
Prueba de los contratos con forma impuesta por la ley. el incumplimiento de la forma
genera las siguientes consecuencias:
1) en el caso de solemnidad absoluta, la nulidad del acto
2) en el supuesto de las relativas, admite la llamada conversion del acto en una obligacion de
hacer, evitando el efecto de falta validez
3) cuando se dejan de observar las formas previstas a los fines de prueba la imposibilidad o
dificultad de contar con ella.
Principio: el art 1191 del cod civ, lo fija en su primera parte al establecer los contratos que
tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgaran probados si no estuviesen en la
forma prescripta para luego establecer los supuestos de excepcion. Si la formalidad es
solemne absoluta su omision conlleva la nulidad. Si se cumplio con la forma, el medio
empleado servira para la demostracion.
Excepciones: conforme el art 1191, a falta de la forma designada por la ley, puede
demostrarse la existencia de los contratos, aun por medio de prueba testimonial o de
presunciones, en los supuestos de excepcion que ese mismo precepto enumera. Es decir, que
en tales casos se torna inaplicable la regla prevista en su primera parte, facultando a emplear
todos los medios conducentes enumerados o no en el art 1190.
Imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley: a no ser que hubiese habido
imposibilidad de obtener la prueba designdada por la ley. Comprende tanto la imposibilidad
moral o relativa, como la imposibilidad material o absoluta. La primera supone la existencia

de motivos de orden etico que hayan impedido a las partes munirse de la prueba exigida por la
ley. La segunda en los casos que contempla el art. 1192: A) deposito necesario por
acontecimientos de fuerza mayor y el efectuado en las posadas. B) en los casos en que la
obligacion hubiese sido contraida por incidentes imprevistos en que hubiese resultado
imposible formarla por escrito.
Principio de prueba por escrito: o que hubiese habido un principio de prueba por escrito en los
contratos que pueden hacerse por instrumentos privados. El llamado principio de prueba
escrito lo introdujo normativamente el cod civ, que tambien da su concepto juridico se
considerara principio de prueba por escrito, cualquier documento publico o privado que
emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendria interes
si viviera y que haga verosimil el hecho litigioso. Como pauta general debe tratarse de un
documento emanado de la parte contraria o adversaria, de modo que por si suponga un
comienzo de reconocimiento del derecho que se invoca. Por causante del adversario debe
incluirse tanto al que lo es a titulo universal. Asimismo, cuando dice parte interesada se
entiende que hace referencia a terceros interesados. Para que pueda hablarse de principio de
prueba por escrito son necesarios tres requisitos:
1) que exista un documento publico o privado, de cualquier clase, inclusive cartas,
anotaciones marginales, etc. aunque se discute si debe tratarse de constancias firmadas o no.
Salvat entiende que la firma de la contraparte, su sucesor, o tercero, es siempre requisito
esencial y asi lo ha entendido alguna jurisprudencia. Lopez de Zavalia y Mosset Iturraspe, en
cambio, consideran que aun los documentos no firmados pueden constituit principio de
prueba por escrito y tambien hay fallos en tal sentedo.
2) que el documento emane del adversario, su causante o de parte interesada o que tendria
interes si viviera, debiendo entenderse que el interes a que se refiere la ley es un interes
economico, no bastando un mero interes moral.
3) que el documento haga verosimil el hecho litigioso, entendiendose por tal el documento
con directa y necesaria relacion con el hecho controvertido, que tenga valor como indicio.
Comienzo de ejecucion del contrato: o cuando una de las partes hubiese recibido alguna
prestacion y se negase a cumplir el contrato. Existe comienzo o principio de ejecucion cuando
una de las partes ha cumplido una o mas prestaciones objeto del contrato, caso en que puede
emplearse cualquier medio de prueba para demostrar la existencia del contrato
AUTONIMIA DE LA VOLUNTAD: los efectos de los contratos, o sea sus consecuencias,
consisten en establecer entre las partes relaciones juridicas de contenido patrimonial. El
principio de la autonomia de la voluntad o lo que es lo mismo el de la fuerza jurigena de
aquella es decir el poder o la facultad para crear relaciones juridicas y la libertad para
determinar su contenido, es la base sobre la cual se construye la doctrina del contrato. Los
efectos de los contratos se producen entre las partes y las personas asimiladas a ellas. LOs
contratos no producen efectos con relaion a terceros.
La autonomia de la voluntad implica el ejercicio de la libertad, en este caso en el ambito
contractual. Y dicha libertad tiene apoyo en nuestra constitucion nacional. Diversos tratados
internacionales que tienen jerarquia constitucional aseguran tambien el principio de la fuerza
jurigena de la autonomia de la voluntad, entre ellos , la declaracion americana de los derechos
y deberes del hombre. El principio de la autonomia de la voluntad encuentra su maxima
expresion en el art 1197 del cod civ, al establecer las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. La doctrina
cononista adopto el aforismo pacta sund servanda, teniendo en cuenta que deberia
considerarse un pecado asimilable a lo mendaz la circunstancia de no cumplir con lo pactado,
de donde deviene el principio de la fuerza jurigena de expresion humana. La regla de la buena
fe se encuentra presente en todo el proceso contractual, y aun antes del contrato debe
considerarse tambien la misma al momento de la celebracion y tambien despues, en la
ejecucion del acuerdo alcanzado.

LIMITES: el principio establecido por el art 1197 del cod civ, no es absoluto, ya que el mismo
texto si bien pretenderia asimilarlo a una ley, diferencia al contrato de aquella al agregarle el
como si fuera, con lo cual no es tal, y un limite generico lo encontramos en el orden publico y
en la moral y las buenas costumbres, claramente roconocido, en forma amplia en el art 21 del
cod civ, al establecer las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia esten interesados el orden publico y las buenas costumbres
TEORIA DE LA IMPREVISION: la buena fe contractual exige el reciproco deber de las
partes de colaborar, evitar posiciones de negociaciones poco razonables o manifiestamente
inaceptables que puedan provocar el fracaso de las negociaciones, e informarse mutuamente.
Celebrado el contrato cada parte esta obligada a un comportamiento que no perjudique a la
otra. En este estado de cosas, es fundamental que las partes, ante un hecho imprevisible
sobreviniente, realicen conjuntamente todos los esfuerzos necesarios para reducir en la
medida de lo posible el desequilibrio de las prestaciones. Seria contrario a la buena fe
contractual el hecho de que una de ellas se beneficie injustamente a expensas de los efectos de
este hecho imprevisible sobre las obligaciones de la otra parte. Hay que entender que obra en
especial manera abusiva quien se aferra al cumplimiento literal de una obligacion que ha
perdido su alcance y finalidad y quien procede con tal dureza en la ejecucion que contradice
el sano sentimiento popular. Los contratos deben celebrarse, intepretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosimilmente las partes entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y prevision. Analizando, especificamente, la teoria de la excesiva
onerosidad sobreviniente, podemos sostener que la misma ha sido expresamente consagrada
por la denominada ley 17711 al modificar el art. 1198 del cod civ. Su ambito de aplicacin se
reduce a los contratos onerosos y conmutativos y excepcionalmente a los aleatorios, en el
caso de haberse producido la desproporcion economica por causas ajenas al alea. No debe
tratarse, en ningun caso, de una contrato de ejecucion instantanea. Sin embargo, a esos
efectos, cabe diferenciar, si la excesiva onerosidad se ha producido como consecuencia del
riesgo propio del contrato o por otra causa. En el primer supuesto, el instituto en cuestion no
resultara aplicable. Es que debe definirse como alea normal aquel riesgo que el contratante ha
tenido en mira, asumiendolo al contratar. Por ejemplo, si en el contrato de renta vitalicia la
persona beneficiada vive muchos aos mas que lo corriente, la renta debera pagarse durante
mas tiempo, Ello es asi, puesto que la esencia misma del contrato de renta vitalicia supone la
posibilidad de que el beneficiario viva un tiempo mayor del normal; es decir, se trata del
riesgo o lea propia del contrato. En el segundo caso, si la exesiva onerosidad proviene de un
riesgo extrao al propio contrato, cabe entonces aplicar la teoria de la imprevision. En los
contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucion
diferida o continuada, si la prestacion a cargo de una de las partes se tornare excesivamente
onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podra
demandar la resolucion del contrato. El mismo principio se aplicara a los contratos aleatorios
cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato,
La parte perjudicada por estos acontecimientos extraordinarios e imprevisibles podra solicitar
la resolucion del contrato, la que podra ser impedida por la otra parte ofreciendo una mejora
equitativa de las prestaciones.
Artculo 1071. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin
legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los
fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres.