NOCIN Y EVOLUCIN DE LA FILIACIN EN CHILE

Mauricio Tapia
Profesor de la Universidad de Chile

El matrimonio y la filiacin son las dos instituciones principales del derecho de

familia. Aqul interesa preferentemente a los cnyuges, el segundo, a los hijos

(o a los nios, trmino que acenta su fragilidad y la necesidad de
proteccin). Esta materia es crucial para entender la evolucin del Cdigo Civil,
y con el objeto de despejar ciertas confusiones es necesario efectuar algunas
aclaraciones previas.
Es imposible estudiar el derecho de la filiacin, afirmaba el tantas veces citado
Jean CARBONNIER, sin participar en las emociones colectivas que suscita.
Profundamente mediatizado por la prensa, los conflictos de familia tienden a ser
analizados desde la perspectiva de sus patologas escandalosas, de las
aberraciones a que expone la vulnerabilidad de los nios. Indudablemente, las
reglas de filiacin persiguen resolver varios problemas que se originan en las
relaciones entre padres de hijos, aunque los ms graves son objeto de la
represin penal. Pero, ante todo y de forma preventiva, como explica ese
mismo autor, las reglas de la filiacin tratan de designar, de identificar, a
aquellos ms aptos para asegurar la socializacin del nio, para impulsarlo

hacia adelante, por la autoridad parental y la herencia. Cmo designarlos? La

pregunta es importantsima porque una vez designada esta persona mediante
las normas de la filiacin se producen una serie de efectos jurdicos: adems
del estado civil, se fijan los otros atributos de la personalidad funcionales del
nio (nacionalidad, nombre y domicilio); siendo el menor incapaz, queda sujeto
al cuidado personal de la persona designada, quien administra sus bienes, lo
representa y responde por los daos que cause a terceros; surgen todos los
otros derechos y obligaciones recprocas personales y patrimoniales entre
padres e hijos (educacin, obediencia, alimentos, etc.); y, se fijan los derechos
hereditarios recprocos.

La primera reaccin es, por supuesto, establecer la filiacin entre el nio y

quienes lo procrearon, sus padres biolgicos. Pero esta realidad natural no es
sinnimo necesariamente de aptitud para encargarse de los hijos (ni de amor),
y as el derecho nacional les niega toda prerrogativa a los padres que se hayan
opuesto al establecimiento de una filiacin que termin siendo acreditada por
pruebas biolgicas. En realidad, el derecho de familia contemporneo sigue
confiando fuertemente en la voluntad -esa vieja ideologa del Cdigo Civil- para
establecer la filiacin, para designar a los titulares de derechos y obligaciones
sobre los hijos, declarando aptos: a los padres que se casaron y tuvieron hijos;
al padre que decide reconocer espontneamente a un hijo; a los padres que
deciden adoptar un nio; a los padres que decidieron someterse a
procedimientos de procreacin asistida; al padre que vive en concubinato con la
madre del hijo; o, a quienes se comportan en la prctica como padres del nio,
pues la posesin notoria del estado civil no es ms que la aptitud para criar al

nio demostrada por los mismos hechos.

Pero al mismo tiempo que designar a los ms aptos para encargarse de los
hijos, y fijar sus derechos y obligaciones, el derecho de familia moderno se
preocupa especialmente, siguiendo su inspiracin teraputica, de los conflictos
civiles conexos, entre los que se cuentan: los medios de reclamacin de una
filiacin resistida (acciones de filiacin); las objeciones al establecimiento de
una filiacin (impugnaciones); las dificultades que se presentan en el cuidado
personal o en la administracin de los bienes y representacin; y, los problemas
que surgen entre los padres, al momento de la ruptura de su relacin, sobre el
cuidado personal y la patria potestad de los hijos.
Evolucin en materia de filiacin. En materia de filiacin el Cdigo Civil
experiment importantes modificaciones de su texto, particularmente desde el
segundo cuarto del siglo XX 1 . En efecto, respecto del establecimiento de la

La bibliografa es tambin abundante. En cuanto a las obras generales, v. esp.: ABELIEUK M. Ren, La
filiacin y sus efectos, 2 T., Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 2000; COURT Eduardo, Nueva ley de
filiacin, Santiago, Editorial Conosur, 2000, 2 ed.; y, SCHMIDT Claudia y VELOSO Paulina, La filiacin
en el nuevo derecho de familia, Santiago, LexisNexis, 2004. Sobre la reforma de 1998, v. esp. los
artculos publicados en El nuevo estatuto de filiacin en el Cdigo Civil chileno (op.cit.): BARROS
Enrique, Notas histricas y comparadas sobre el nuevo ordenamiento legal de la filiacin, p. 39;

filiacin y los derechos entre padres e hijos, el Cdigo Civil contemplaba

discriminaciones entre hijos legtimos, naturales y simplemente ilegtimos (y de
daado ayuntamiento, adulterinos e incestuosos), que podan explicarse por la
concepcin confesional que el Cdigo tena del matrimonio. Era tambin
coincidente con el desconocimiento casi sistemtico del concubinato en la
codificacin decimonnica. Estas discriminaciones fueron progresivamente
eliminadas (leyes n5.750 y 10.271) desde el segundo cuarto del siglo XX, en
beneficio de una sola distincin reconocida en el ao 1998: hijos matrimoniales
y no matrimoniales (ley n19.585) 2 .
La evolucin social condujo, en efecto, a una mayor consideracin de la suerte
de los hijos y a concluir que el matrimonio no es la nica forma de construir
relaciones filiales, de fundar una familia. Ms arriba se mencion, a propsito
de las familias monoparentales y del concubinato, que en la actualidad ms de
la mitad de los hijos nacen en Chile fuera del matrimonio. No debe tampoco
olvidarse, como concluye el lcido ensayo de la antroploga Sonia MONTECINO,
que histricamente una parte importante de la poblacin nacional se construy
gracias al mestizaje fuera del matrimonio entre mujeres mapuches y hombres
espaoles: una madre india que procreaba, criaba y educaba a los hijos en
soledad, frente a un padre ausente y casi genrico 3 . Esa ausencia, lejos de
ser excepcional, fue ms bien la condicin normal en la que creci
histricamente una gran parte de la poblacin. Una cultura del huacho,
expresin evidentemente desdeosa, pero simblica de un fenmeno social
masivo, de una discriminacin que era amparada por el propio texto del Cdigo

BERSTEIN Ricardo, Las acciones de filiacin en el Cdigo Civil chileno, p. 199; BUSTAMANTE Luis,
Las acciones de estado: principios comunes y acciones de reclamacin de filiacin no matrimonial en el
Cdigo Civil reformado, p. 225; GMEZ DE LA TORRE Maricruz, La determinacin de la filiacin y las
tcnicas de reproduccin humana asistida, p. 185; SCHMIDT Claudia, Filiacin matrimonial y filiacin
no matrimonial: fundamento y alcance de esta distincin en la nueva legislacin, p. 155; y, VELOSO
Paulina, Principios fundamentales que inspirar el nuevo estatuto de filiacin, p. 19. Tambin, v. RAMOS
Ren, Anlisis crtico..., op.cit., p. 125.
2

Un excelente estudio comparativo acerca esta reforma de la filiacin y su homloga (y anterior)

argentina en: KEMELMAJER DE CARLUCCI Aida, Lineamiento del rgimen de la filiacin biolgica en
Argentina y en la reciente reforma al Cdigo Civil chileno, in El nuevo estatuto de filiacin en el Cdigo
Civil chileno, op.cit., p. 105.
3

MONTECINO Sonia, Madres y huachos. Alegoras del mestizaje chileno, Santiago, Editorial
Sudamericana, 1991.

Civil (texto que, por lo dems, ignor completamente a los indgenas). Desde
esta perspectiva, las modificaciones legales en materia de filiacin no hacen
ms que reconocer una realidad bastante antigua y bien cimentada en nuestras
costumbres.
Esta reforma de la filiacin del ao 1998 (ley n19.585) es coincidente con la
tendencia mundial, ya mencionada, de repliegue del derecho en el mbito de la
familia, cumpliendo con algunos tratados internacionales ratificados por Chile
(Convencin americana de derechos humanos, Convencin sobre los derechos

del nio y Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin

contra la mujer de las Naciones Unidas). Esta reforma intervino precisamente
en los dos mbitos principales de la filiacin que se mencionaron: en su
establecimiento y en la resolucin de conflictos. Por una parte, termin con las
discriminaciones entre los hijos que reconoca originalmente el Cdigo Civil
(principio de igualdad), y, por otra parte, acentu la proteccin de los hijos en
los conflictos que puedan generarse entre sus padres (inters superior del hijo).