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El derecho a la propiedad B( SEGN EL TC MATERIA CONSTITUCIONAL)

Establecido en los incisos 8) y 16) del artculo 2 de la Constitucin, es concebido como


el poder jurdico que permite a una persona usar, disfrutar, disponer y reivindicar un
bien. As, la persona propietaria podr servirse directamente de su bien, percibir sus
frutos y productos, y darle destino o condicin conveniente a sus intereses, siempre que
ejerza tales actividades en armona con el bien comn y dentro de los limites
establecidos por la ley; e incluso podr recuperarlo si alguien se ha apoderado de l sin
derecho alguno.
Dicho derecho corresponde, por naturaleza, a todos los seres humanos; quedando stos
habilitados para usar y disponer autodeterminativamente de sus bienes y de los frutos de
los mismos, as como tambin transmitirlos por donacin o herencia. Como tal, deviene
en el atributo ms completo que se puede tener sobre una cosa.
Ahora bien, nuestra Constitucin reconoce a la propiedad no slo como un derecho
subjetivo (derecho individual), sino tambin como una garanta institucional
(reconocimiento de su funcin social). Se trata, en efecto, de un instituto
constitucionalmente garantizado. De modo que no puede aceptarse la tesis que concibe
a los derechos fundamentales como derechos exclusivamente subjetivos, pues ello parte
de la errnea idea de que aquellos son slo una nueva categorizacin de las libertades
pblicas, tal como en su momento fueron concebidas en la Francia revolucionaria.
Pablo Ramella (Los Derechos Humanos. Buenos Aires: Depalma, 1980) precisa que la
funcin social de la propiedad se traduce constitucionalmente en limitaciones al
ejercicio de este derecho y en obligaciones a cargo del propietario, impuestas unas y
otras en beneficio del bien comn. Dicho concepto obliga a que se armonice el inters
del propietario con el de la comunidad; procedindose, para tal efecto, a que el Estado
modere su ejercicio a travs de la reglamentacin.

Evidentemente, dicha funcin social tan slo es aplicable a los bienes de produccin o a
los bienes de servicio pblico, mas no as a los bienes de consumo o a los bienes de
utilidad estrictamente privada, en los que slo es reconocible una utilidad estrictamente
personal, en cuyo caso bastar abstenerse de aplicar la propiedad en perjuicio de la
comunidad.
El ejercicio del derecho a la propiedad no es absoluto, e importa limitaciones legales que
tienen por finalidad armonizar:
El derecho de propiedad individual con el ejercicio del mismo por parte de los dems
individuos.

El derecho de propiedad individual con el ejercicio de las restantes libertades


individuales.

a)
b)
c)
d)

El derecho de propiedad individual con el orden pblico y el bien comn.

LIMITACIONES LEGALES DE LA PROPIEDAD


Concepto
A diferencia de las limitaciones de las servidumbres, son inmanentes a la propiedad
predial tanto en su aspecto activo como pasivo, por ello:
No nacen separadamente del derecho de propiedad sobre el predio afectado, ni tiene un
titulo de adquisicin distinto a ste.
No constituyen derechos ni deberes autnomos sino que desde el punto de vista activo
forman parte de las facultades que comprenden la propiedad y desde el punto de vista
pasivo, son uno de los deberes inherentes al dominio.
Las facultades correspondientes a las limitaciones que nos ocupan no se extinguen por el
no uso precisamente porque no constituyen un derecho distinto de la propiedad y sta no se
extingue por el no uso.
La accin para hacer vales una limitacin legal y una accin real porque no es sino un
aspecto de la facultad de hacer valer judicialmente el derecho de propiedad. As puede
hacerse valer en forma de accin petitoria, por la misma razn, mediando posesin, puede
hacerse valer por va posesoria.
Las limitaciones de referencia nacen automticamente tan pronto se verifiquen los
respectivos presupuestos legales sin que para adquirir la facultad correspondiente el
propietario en cuestin deba desarrollar ninguna actividad ni tomar ninguna iniciativa, ni
mucho menos pedir la intervencin de la autoridad judicial.
Las limitaciones en estudio establecen relaciones entre particulares y no frente al
Estado, aunque puede existir una fiscalizacin estatal para mejor tutela de esos intereses
privados, Todo cuanto concierne a estas limitaciones se determina por leyes y reglamentos
especiales.
Es posible que una limitacin legal establecida en inters privado coincida en su
contenido con una limitacin establecida en inters pblico, pero en tal caso ambas
conservan su independencia de modo que puede desaparecer una de ellas y subsistir la otra.
LIMITACIONES QUE TIENEN POR OBJETO LA UTILIDAD PUBLICA
Las limitaciones de que tratamos se definen por el inters que tutelan
predominantemente: la utilidad pblica, as como las definiciones de las limitaciones
unilaterales en el sentido de que el propietario afectado por ellas no tiene contrapartida de
la misma naturaleza (aunque puede tenerla de naturaleza diferente). As, por ejemplo, el
propietario sujeto a expropiacin por causa de utilidad pblica o social no tiene por ello
derecho de expropiar a su vez (aunque tiene derecho a ser indemnizado).
Rgimen Jurdico:
Las limitaciones legales establecidas en inters pblico no se encuentran reguladas
en el cdigo Civil que: Todo lo concerniente a estas limitaciones se determina por las
leyes y reglamentos especiales.
Las limitaciones de inters pblico son muy diversas y se refieren al curso de las
aguas, a la conservacin de los bosques, al paso por las orillas de los ros y los canales
navegables, a la navegacin area, a la construccin y reparacin de los caminos y otras
obras pblicas, todo de conformidad con el Artculo 645 del Cdigo Civil: Las
limitaciones legales de la propiedad predial que tienen por objeto la utilidad pblica, se

refieren a la conservacin de los bosques, al curso de las aguas, al paso por las orillas de los
ros y canales navegables, a la navegacin area a la construcciones y reparacin de
caminos y otras obras pblicas.
Todo cuanto concierne a estas limitaciones se determina por leyes y reglamentos
especiales. Es decir, que a la Nacin, a los Estados o a las municipalidades les compete
legislar en esta materia, y por lo tanto, por medidas policiales, sanitarias, urbanismo, entre
otros.
Enumeracin:
El Cdigo Civil trae una enumeracin evidentemente enunciativa de las limitaciones
legales establecidas en inters pblico atendiendo a la finalidad de ellas y no a la restriccin
que implican. As menciona las limitaciones que se refieren: a la conservacin de los
bosques, al curso de las aguas, al paso por las orillas de los ros y canales navegables, a la
navegacin area, a la construccin y reparacin de los caminos y otras obras publicas, art.
645.
Entre los ms caractersticos de los lmites puestos en inters pblico, se pueden
nombrar los siguientes:
1. La expropiacin por causa de utilidad pblica. Es entre todas la ms frrea limitacin. La
Constitucin de la Republica en su Artculo 115, garantiza el derecho de propiedad, pero en
virtud de la funcin social que la propiedad cumple, la propiedad est sometida a las
contribuciones y obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de
inters general.
Esto significa que cuando el inters pblico est en conflicto con el derecho de un
particular y exige por una causa de utilidad pblica reconocida y declarada la cosa sea
sustrada al particular, debe el inters particular ceder ante el inters colectivo.
2. Agua. Para la defensa del curso de las aguas y utilizacin de ros y canales navegables o
flotables se impone una limitacin a los propietarios ribereos. La Ley Forestal de Suelos y
Aguas establece que quien no tenga derechos adquiridos al aprovechamiento de aguas del
dominio pblico, no podr desviarlos de su cauce natural sin la previa concesin del
Ejecutivo Nacional (Art. 89).
3. Conservacin de caminos y carreteras. La necesidad pblica de conservacin y
manutencin de carreteras impone una serie de limitaciones y obligaciones a cargo de los
predios contiguos a ellas, como por ejemplo, la conservacin y reparacin de fachadas,
guardar el retiro para posibles ampliaciones de caminos o carreteras.
4. Minas. El propietario puede hacer en el subsuelo las construcciones y excavaciones, as
como sustraer los productos posibles, pero este derecho tiene sus limitaciones establecidas
en distintas leyes, la limitacin ms importante es la facultad reconocida al Estado de hacer
concesiones para la explotacin de las minas e independientemente de la actuacin del
propietario del suelo. De conformidad con el Artculo 156, Ord. 16 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, es competencia del Ejecutivo Nacional el rgimen y
administracin de las minas e hidrocarburos.
5. Limitaciones edilicias. La obligacin de alinear los edificios de las calles, el someterse
en la edificacin ciertas reglas estticas, la prohibicin de efectuar determinadas
construcciones o edificar a mas de cierta altura en las inmediaciones de los aeropuertos.
6. Conservacin de Bosques. Est prohibida la destruccin de bosques en tierras sujetas a
vinculo forestal e impuestas muchas limitaciones a terrenos montaosos y forestales. As de
conformidad con la Ley Forestal de Suelos y Aguas, establece que para proceder a la
deforestacin, tala de vegetacin alta o mediana y cualquiera otra actividad que implique la

destruccin de productos forestales, no podr efectuarse sin previa autorizacin de los


funcionarios del ramo.
7. limitaciones sanitarias. El Estado debe garantizar la salud pblica. Cuando los
propietarios no observaren en sus propiedades las disposiciones de higiene pblica, o
existan viviendas en condiciones de insalubridad, fuentes de agua contaminadas o
cualesquiera otras circunstancias que, a juicio de las autoridades sanitarias, puedan
constituir una amenaza para la salud pblica, o fuere preciso prevenir o extinguir una
enfermedad o combatir epidemias, el Ministerio de Sanidad y Asistencia Social podr
ordenar todas las medidas que crea necesarias a los fines indicados, incluso la ocupacin
temporal de la propiedad y hasta su destruccin (Ley de Sanidad Nacional, Artculo 17).
LIMITACIONES QUE TIENEN POR OBJETO LA UTILIDAD PRIVADA
Las limitaciones legales de la propiedad establecidas en inters privado operan
sobre las llamadas relaciones de vecindad y tienden a asegurar la armnica coexistencia y
la posibilidad de ejercicio simultneo de varios derechos de propiedad sobre fundos
colindantes o al menos prximos, o a asegurar indirectamente, necesidades elementales de
la vida como la luz, aire, agua y beneficios de la agricultura o la industria, o bien a tutelar la
salud.
Rgimen Jurdico:
Las limitaciones legales que tienen por objeto la utilidad privada se rigen por las
disposiciones del Cdigo Civil, sin perjuicio de lo que dispongan las leyes y reglamentos,
as lo establece el Artculo 646 las limitaciones legales de la propiedad predial por utilidad
privada, se rigen por las disposiciones de la presente Seccin y por las leyes y ordenanzas
sobre polica.
Enumeracin:
El cdigo civil clasifica en seis grupos las limitaciones legales de la propiedad:
1) las limitaciones que se derivan de la situacin de los lugares; la inmensa mayora de las
cuales se refieren al rgimen de las aguas contempladas en los artculos del 647 al 658.
Estas comprenden las que por disposicin natural se encontraran en lugares que por
su curso puedan afectar o resulten una amenaza o peligro, se podrn hacer reparaciones y
los propietarios en cuyas reas se encuentren estas riberas o diques de que disponen los
artculos deben contribuir de forma obligatoria para el gasto de su ejecucin.
As mismo al referirse a los manantiales que se encuentren establecidos en los
predios, podr usarlo libremente, sin embargo puede el propietario desviar su curso, est
prohibido la tala o quema de las cabeceras de los ros y vertientes. Con estas limitaciones se
procura salvaguardar la propiedad pero tambin lo concerniente a las disposiciones de
habitas naturales que tengan relacin directa con las aguas y sus cursos.
Para la defensa del curso de las aguas y utilizacin de ros y canales navegables o
flotables se impone una limitacin a los propietarios ribereos.
2) limitaciones por concepto de derecho de paso, de acueducto y de conductores elctricos
donde por error de sistemtica se mezclan las limitaciones con verdaderas y propias
servidumbres, contemplados en el artculo 659 a 683.
En estos artculos se encuentran estipuladas la mayora de planteamientos a los
cuales deben regirse los propietarios a la hora de que su propiedad interfiera con un libre
transitar que amerite necesariamente el acceso a otros espacios a travs de su propiedad, en
este sentido se encuentran condicionados por diferentes causas.
La necesidad pblica de conservacin y manutencin de carreteras impone una serie
de limitaciones y obligaciones a cargo de los predios contiguos a ellas.

En este sentido hace mencin de la circulacin y paso de las aguas, a travs de


canales y acueductos a que dieran lugar, salvo las excepciones que plantea la ley en el caso
de las limitaciones de la propiedad provenientes del transporte de energa elctrica se
regirn por leyes especiales.
3) limitaciones derivadas de la medianera que se estudian a propsito de la indivisin
forzosa, existentes en los artculos del 684 al 699.
Las medianeras que trata el cdigo civil se encuentran contempladas en el
condominio de muro, cercos o fosos divisorios entre dos predios vecinos de indivisin
forzosa y que pertenecen a distintos propietarios y que sirven de separacin entre dos
heredades contiguas, estas se regirn por disposiciones del cdigo civil y de las ordenanzas
y usos.
Para esto se deben incluir ambos propietarios a los cuales la medianera afecte su
propiedad, por esta razn la ley es totalmente especifica en las distintas situaciones que se
pueden presentar, incluyendo aspectos como uso, altura, espesor, afectacin de los vecinos,
de igual forma quedan estipulados el crecimiento, corte y siembra de rboles que se hallen
en linderos.
4) limitaciones relativas a la distancia y obras intermedias que se requieren para ciertas
construcciones, excavaciones, plantaciones y establecimientos estipulados en los artculos
del 700 al 703.
En estos artculos quedan establecidos los parmetros para las construcciones que
puedan afectar las medianeras o propiedades vecinas, entre las que se cuentan por ejemplo
pozos, depsitos de material nocivo o peligroso, instalacin de fabricas u otros que puedan
causar ruidos que excedan las medidas de comodidad ordinaria de una vecindad, as mismo
la plantacin de rboles respetando las disposiciones que se encuentran en la ley que van
desde la autoridad del vecino a solicitar el corte de las ramas que invadan su propiedad o
causen dao afectando sus linderos.
5) limitaciones en materia de luces y vistas de la propiedad del vecino, artculos 704 al 707
que tienden a proteger la intimidad de la vida privada.
En estos artculos se encuentra planteado el derecho a la privacidad, ningn vecino
podr abrir ventana as como la fabricacin de balcones o ventanas para asomarse, tampoco
pueden tenerse vistas laterales y oblicuas sobre la misma propiedad (salvo algunas
excepciones).
6) limitaciones por razn de desage de los techos articulo 708. Aqu se seala lo
correspondiente a la construccin de tejados de tal manera que las
aguas pluviales caigan sobre su propio suelo, o sobre la calle o sitio pblico, de acuerdo con
lo que se disponga en las ordenanzas y Reglamentos sobre la materia.

EJEMPLO A EXPONER
La propiedad, conforme la define nuestro Cdigo Civil, es el poder jurdico que permite
usar, disfrutar, disponer, y reivindicar un bien. No es un derecho absoluto pues debe
ejercitarse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.Nuestra actual
Constitucin, de data posterior al Cdigo Civil, establece que el derecho de propiedad es
inviolable y garantizado por el Estado, agregando que a nadie puede privarse de su
propiedad sino, exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad pblica,

declarada por ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya el
eventual perjuicio.Dentro de las limitaciones al derecho de propiedad, tenemos la de los
bienes que integran el Patrimonio Cultural de la Nacin. Estos bienes son los que por su
importancia, valor y significado -entre otros arquitectnico, histrico, artstico, militar, y
religioso- sean declarados como tales por el Ministerio de Cultura, heredero en tal funcin
del Instituto Nacional de Cultura.Si se trata de bien inmueble no prehispnico, de propiedad
particular, que sea declarado como monumento integrante del Patrimonio Cultural de la
Nacin, su titular sigue siendo propietario, pero en la prctica propiedad cautiva, pues las
limitaciones a su ejercicio son severas de acuerdo a la Ley General del Patrimonio
Cultural de la Nacin y su Reglamento.En efecto, el propietario de los inmuebles a los que
nos referimos, tiene la obligacin de registrarlo, protegerlo y conservarlo adecuadamente,
evitando su abandono, depredacin, deterioro o destruccin. Si lo pretende transferir a
ttulo oneroso a otro particular, debe ofertarlo previamente al Estado quien tiene derecho de
preferencia.El propietario de los inmuebles en cuestin, tampoco los podr alterar,
reconstruir, modificar o restaurar, total o parcialmente, sin la previa autorizacin del
Ministerio de Cultura, y adicionalmente obligado a permitir el acceso a los investigadores
debidamente acreditados, adems de consentir en las obras de restauracin indispensables a
juicio de la autoridad cultural.El Estado ha tratado tmidamente de compensar las
limitaciones al derecho de propiedad sobre tales predios, con la inafectacin del Impuesto
Predial y a permitir a los donantes para la restauracin de los mismos, la deduccin como
gasto para efectos del Impuesto a la Renta, de lo que se invierta para ello.La
discrecionalidad de la autoridad cultural para declarar como monumento integrante del
Patrimonio Cultural de la Nacin a inmuebles de propiedad privada, en la prctica es muy
amplia y vemos con frecuencia tales calificaciones porque en el predio naci o muri
alguna persona de alguna relevancia o significacin a juicio de la autoridad, o porque
supuestamente tiene caractersticas arquitectnicas o artsticas de singular valor o belleza
que no necesariamente se ajustan a estndares generalmente aceptados.
Sera conveniente que se dictaran normas prolijas que eviten en lo posible la
discrecionalidad de la autoridad cultural, pues las declaraciones de bienes monumentales
integrantes del patrimonio cultural muchas veces frenan el desarrollo y afectan las
pretensiones de otros usos que pudieran considerar sus propietarios. Proteger sin excesos el
patrimonio cultural, en buena hora, pero sin afectar el ejercicio razonable y legtimo del
derecho de propiedad de los titulares.

DE MONOGRAFIAS

CONCEPTO DE DERECHO DE PROPIEDAD


La definicin tradicional del derecho de propiedad se basa en la enumeracin de las
principales facultades que integran su contenido.

As se observa en la ms famosa de las definiciones nacida en Bizancio DOMINIUM EST


IUS UTENDI ET ABUTENDI RE SUA QUATENU IURIS RATIO PATITUR. Esta forma
de definir la propiedad paso al Cdigo Francs e 1804 que en su artculo 544 seala que "la
propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas del modo mas absoluto con tal que
no haga de ellos un uso prohibido por la Ley o los reglamentos" y luego a todos los
Cdigos Latinos que lo imitan, teniendo entre nosotros, como vimos anteriormente, una
norma de este tipo (articulo923 del Cdigo Civil).
Esta clase de definicin de por si, ya sealan la casi imposibilidad de definir la propiedad
ya que no es posible indicar todas las posibilidades que la voluntad del dueo tiene respecto
a la cosa. La doctrina moderna considera al derecho de propiedad (como a todo derecho
subjetivo), como el poder unitario mas amplio sobre la cosa, como un seoro global, donde
las llamadas facultades o derechos del propietario no son una serie de sumandos cuya
adicin constituya la propiedad, sino que son solo aspectos parciales del seoro total que
este es . <en este sentido Manuel Albaladejo define a la propiedad como "el mximo poder
jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud, esta - en principio queda sometida
directa y totalmente (es decir en todos sus aspectos y utilidades que pueda proporcionar) a
nuestro seoro exclusivo" De igual manera Wolf dice que "la propiedad es el mas amplio
derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa"; y en el rumbo de estas ideas Jorge
Eugenio Castaeda define la propiedad como "El poder o seoro que una persona tiene
sobre una cosa de modo exclusivamente y exclusivo".
Debemos sealar a modo de explicacin que, al referirnos al poder pleno, no queremos
decir ilimitado ya que es la misma Ley que le pone limites al derecho de propiedad; por
esos compartimos la idea de Albaladejo cuando dice que: " el poder pleno es poder total,
dentro de los limites en los que la Ley lo concede sobre la cosa, o si se quiere, dentro de los
limites mximos que la Ley admite que alcance el seoro sobre las cosas" o como dice
Pugliatti, quien comentando el articulo 832 del Cdigo Civil Italiano indica que la
propiedad no tiene limites y tiende a absorber totalmente toas las posibilidades de
utilizacin de la cosa, lo cual nos lleva a sealar que el derecho de propiedad no pierde su
carcter de poder total, aunque las facultades del propietario estn reducidas , al tener otra
persona algn otro derecho sobre el mismo bien. Lo que existira es una limitacin por
recaer sobre la cosa el derecho de un tercero (Derecho Real sobre bien ajeno), el cual se
recuperara apenas se extinga ese derecho.
CONCEPTO DE OBJETO DE PROPIEDAD
Tradicionalmente las legislaciones que asumen la utilizacin del vocablo "dominio" como
la relacin directa con la cosa, consideran que el objeto del derecho de propiedad recae
exclusivamente sobre las cosas corporales. Normas de este tipo las hallamos, por ejemplo,
en la Legislacin Espaola que en el articulo 348 del Cdigo Civil seala que "la propiedad
es el derecho de usar y disponer de una cosa". Comentando el Cdigo Civil Francs, Ripert
y Boulanger sealan "que la propiedad es el derecho mas completo que puede tener una
persona sobre una cosa , se identifica con las cosas, se materializa en ellas y aparece siendo
algo corpreo" . En esta lnea Manuel Albaladejo considera que el objeto de la propiedad
pueden ser solo las cosas corporales (sean inmuebles o muebles) especficamente
determinadas".

Diego Espin Canovas, al tratar este mismo tema, considera que "lgicamente el derecho de
propiedad recae sobre cosas corporales, y a estas se limita originariamente, peor el Derecho
Moderno habla tambin de propiedad intelectual e industrial, por lo que ella prefiere hablar
de derechos sobre bienes inmateriales, como categora de derechos patrimoniales, de
naturaleza anloga a las reales, por lo que deben ser consideradas como derecho de
propiedad especiales.
Refirindose a este punto Puig Brutau seala que "el uso del vocablo propiedad significa el
derecho mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase (distintos a las cosas
materiales), por lo que se puede hablar de propiedades especiales".
De distinta manera piensa Barbero al indicar que se puede hablar de objeto de la propiedad
tanto en cuanto a los bienes materiales(cosas), cuanto en relacin a los bienes inmateriales.
Seala que solo las personas no pueden ser "objeto" de propiedad.
Nuestra legislacin, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos sobre un
bien, esta englobado en su objeto tanto los bienes materiales como los bienes inmateriales,
as lo considera el maestro Jorge Eugenio Castaeda al sealar que la palabra "bien es un
trmino amplio que no solo comprende cosas, sino tambin derechos".
LA PROPIEDAD COMO CONCEPTO FUNDAMENTAL DE LOS DERECHOS
REALES
El tipo fundamental , el tipo dominante de los derechos reales es la propiedad. No solo la
propiedad material - como creen los alemanes sino tambin la llamada propiedad
inmaterial (incorporal). Algunos seres humanos nunca han tenido que ver con una hipoteca
o un usufructo, pero no hay probablemente uno solo a quien le sea extraa la propiedad.
Como sostiene Justus Wilhelm Hedemann, "el mismo mendigo es dueo de los harapos que
lo cubren y del cayado en que se apoya". Para comprender el significado profundamente
humano de los derechos reales-agrega el jurista alemn "nos basta pensar en la propiedad,
como en una forma elemental, referida a lo cual es aquel un concepto vulgar" .
LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE 1933:
La normatividad positiva en el texto constitucional peruano de 1933, en materia dominal,
era bastante deficiente. Inclua la propiedad dentro de las Garantas Constitucionales
nacionales y sociales.
La Constitucin del 1933, siguiendo la corriente de sus contemporneos ya estableca por
otra parte, la subordinacin o condicionamiento de la propiedad al cumplimiento de la
funcin social.
De una forma muy sinttica, podemos resumir sus notas ms caractersticas.

a. Defenda, en va de principio, la propiedad privada, siempre y cuando contribuyera


a la realizacin de las necesidades de la nacin y del bien comn, esto es en el
entendido de que se subordine al cumplimiento de la funcin social.
b. Aunque dispona la inviolabilidad de la propiedad, admita la privacin de la misma,
cuando se tratase de un caso de utilidad pblica y que viniere precedida de la
indemnizacin justipreciada.
LA CONSTITUCIN DE 1979:
La Constitucin anterior reconoca tambin en va de principio, con meridiana claridad, el
derecho a la Propiedad privada. A pesar de las normas atenuadoras que contena, bien puede
afirmarse que su espritu era liberal.
En los debates parlamentarios pudo observarse la presencia de temas tales como: el respeto
a la Propiedad privada inviolable, articulndola con la funcin social de la misma; el
mecanismo de la expropiacin como tcnica de sancin (privacin de la propiedad), en
cuyo caso deba darse una indemnizacin previa en dinero. Una suerte de pluralidad de
propiedades sobre todo al aceptarse las diversas formas de ella creadas principalmente
durante el rgimen anterior de 1968-75.
LA CONSITUCION DE 1933. CARACTERSTICAS DE LA PROPIEDAD:
La Constitucin profundizo mas abiertamente la orientacin por una Filosofa ntidamente
liberal. Ha desaparecido el rol social que deba cumplir, la expropiacin es prcticamente
imposible de aplicar; los recursos naturales pueden ser concedidos a particulares. Desde esa
perspectiva, el dominio presenta algunas innovaciones en cuanto a sus caractersticas.
a. El derecho de propiedad esta suficientemente tutelado, pues con posterioridad a la

formulacin de este precepto constitucional establece la procedencia de la accin de


amparo.
b. La Propiedad como derecho personal.- En principio era considerada a la propiedad
como un derecho personal, al disponer que toda persona tiene derecho a la
propiedad. Pues considera a la Propiedad como inherente a la personalidad del
hombre, como una continuacin o proyeccin de esta. La propiedad privada implica
quizs un bien o una ventaja que ha de ser accesible a todos. Por cuanto envuelve
incluso en el actual estadio poltico social un valor de libertad, si bien de libertad
econmica. En el orden del derecho civil esto supone que el titular tiene derecho o
facultad de usar, disfrutar, disponer y reinvidicar un bien que le pertenece.
Naturalmente ella deber ejercer con arreglo a las limitaciones que establecen las
leyes.
c. Inviolabilidad de la Propiedad.- En va de principio la propiedad privada. Incluso es

considerada inviolable siguiendo aqu la mas rancia tradicin liberal que viene
desde la declaracin de los Derechos y Deberes del Ciudadano. Esta propiedad no
obstante debe esta orientada al bien comn a beneficiar la colectividad. En
consecuencia el propietario continua teniendo derecho mas completo sobre un bien.

PLURALISMO DE LA PROPIEDAD.- La constitucin del 79 regula explcitamente varias


modalidades o formas de la Propiedad. Hacia referencia cuando se permita al Estado
promover el acceso a la propiedad en todas sus modalidades. Las relaciones de propiedad
que ofreca el Per y que necesariamente tenia que plasmar en la Constitucin. As tenemos
que haba aparecido una propiedad social, la comunidad industrial, las cooperativas. De ah
que no tuvieran los constituyentes del 79 otra alternativa que reconocerlas, aunque de un
modo bastante peliado. La Constitucin de 1993 reitera el principio del pluralismo
econmico, cuando habla de la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa,
sin embargo, ya no hace referencia palmaria a las empresas cooperativas. Lo que si puede
afirmarse es que el Estado ya no las estimula, se inclina prioritariamente por las privadas.
CONTENIDO ESENCIAL DE LA PROPIEDAD
La Constitucin Peruana reconoce el derecho a la Propiedad privada, entre los derechos del
ciudadano. Estas leyes no podrn disminuir su contenido correr a cargo de las leyes
ordinarias. El contenido esencial de la propiedad constituye de una parte el criterio que nos
ha de permitir la distincin entre la configuracin de los derechos y privacin o ablacin de
los mismos.
El concepto de ncleo o contenido esencia protege la propiedad privada.
CONCEPTO DE PROPIEDAD
El texto constitucional traa ciertos elementos que hacan de la propiedad un concepto
ligero pero no totalmente liberal o individualista. No obstante advertimos ah una
contradiccin, pues mientras una parte se estableca la funcin social de la propiedad y se la
ubicaba no solo como un derecho sino fundamentalmente como una obligacin, de otra
parte cuando, por excepcin se sancionan por incumplir tales exigencias, se exiga que era
previo paro gen dinero de la indemnizacin con lo que indudablemente, la expropiacin
prcticamente se tornaba muy difcil de aplicar.
Pues bien, la Constitucin de 1933 supera esa contradiccin con una salida individualista,
que exige la misma indemnizacin en efectivo pero ya no la considera social. Se puede
decir que es coherente liberal
EXPROPIACIN Y LIMITACIN DEL NCLEO ESENCIAL.El ncleo o contenido esencial constituye la barrera o frontera de las expropiaciones de
suerte que si bien garantiza la propiedad, la violacin de las obligaciones que tiene. Es decir
se produce como consecuencia de la privacin de la propiedad una alteracin en el ya
referido contenido esencial del dominio. El numeral 70 prescribe que nadie puede ser
privado de su propiedad excepto declarada la ley y previo pago en efectivo de
indemnizacin justiprecisa.
a. Debe ser por causa de seguridad nacional o necesidad pblica.- La Constitucin derogada
estableca junto a la necesidad y utilidad pblica la causa del inters social. En lo que

respecta al primer elemento necesidad y utilidad publica hacia referencia a las exigencias
de funcionamiento de la administracin. La Constitucin vigente reitera la nocin de
necesidades pblica pero prescinde de la utilidad pblica y lo que es ms importante del
inters social. El segundo factor recogido es el de la seguridad nacional que hace alusin a
casos extremos de emergencia no muy comunes por los dems.
b. Calificacin Conforme a Ley.- Esto implica que la medida expropiatora debe ser
legalmente tipificado una ley as debe disponerlo.
C. Previo pago en efectivo de la indemnizacin justiprecisa.- En este aspecto si es
criticable. Aqu se habla se hable simplemente de previo pago de la indemnizacin
justiprecisa.
LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD.El estado peruano puede establecer algunas limitaciones y prohibiciones
especificas sobre determinados bienes, por razn de seguridad nacional.
LOS BIENES PUBLICOS.- Los bienes de dominio publico son inamisibles e
imprescriptibles. Los bienes de uso Pblico puede ser concedidos a particulares conforme a
ley para su aprovechamiento econmico. Los bienes pblicos cuyo uso es de todos, no son
objeto de derechos privados. En la Constitucin del 73 sostiene que los bienes de uso
publico son de uso de todos como entonces tambin pueden ser de uso particular.
LOS LMITES DE LA PROPIEDAD
1. DIFERENCIAS ENTRE LMITES Y LIMITACIONES
Antes de continuar con el desarrollo de este punto, es importante que distingamos entre lo
que es un "lmite" y una "limitacin", ya que sin su previo conocimiento, podemos incurrir
en errores de interpretacin.
Al respecto, siguiendo a Albaladejo, diremos que los lmites del derecho de propiedad son
"las fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen
ordinario de restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es
caracterstico de los lmites, estar determinados por la Ley.
Con respecto a las limitaciones, que nuestra Legislacin conoce como "restricciones",
podemos sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su
bien"; y en esa lnea acorde a nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se
pueden originar por causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por la
propia voluntad de las partes.
2. LMITES A LA PROPIEDAD

Los lmites pueden en general considerarse tanto de inters pblico como de inters
privado, bajo este criterio procederemos a analizarlos utilizando para ello slo las
principales categoras.
A. LMITES EN ORDEN AL INTERS PBLICO
A.1. EN INTERS DE LA DEFENSA NACIONAL
Este punto se basa en lo sealado en el 2do. prrafo del artculo 71 de la Constitucin que
seala que "dentro de 50 kilmetros de las fronteras, los extranjeros, no pueden adquirir ni
poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles, ni fuentes de energa
directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder, en beneficio
del Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el consejo de Ministros
conforme ley". Esta norma contiene un claro criterio de salvaguardar la integridad de
nuestro territorio.
A.2. EN INTERS DE LA SEGURIDAD DE PERSONAS Y COSAS
Al respecto el Cdigo Civil en su artculo 956, seala que "si alguna obra amenaza ruina,
quien tenga legtimo inters puede pedir la reparacin, la demolicin o la adopcin de
medidas preventivas" lo cual nos seala el derecho de accionar que tiene toda persona que
se vea afectada por la ruina, vetustez o peligro de una obra. Esta norma es interesan te
porque supera el artculo 860 del Cdigo Civil anterior al agregar que el encargado de hacer
valer la accin es aquel que tenga legtimo inters clarificando la ambigua la redaccin de
dicho artculo.
La accin se tramitaba a travs del artculo 1027 y siguiente (interdicto de Obra Ruinosa)
del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1,912 que indica que slo pueden intentar dicho
interdicto el que tenga que pasar necesariamente por la obra ruinosa o el dueo de alguna
propiedad que pueda sufrir dao por la misma, pero con la promulgacin del Dec. Leg. 768
(Nuevo Cdigo Procesal Civil), el 01/08/93 el interdicto de obra ruinosa queda absorbido
por la figura del interdicto de retener (artculo 606). Siendo a partir de su entrada en
vigencia (01/01/93), el poseedor perturbado en su posesin, el nico titular para interponer
la accin, entendiendo la perturbacin tanto como actos materiales como la ejecucin de
construcciones en estado ruinosos. Como vemos, esta nueva interpretacin limitara en
alguna manera el "legtimo inters" para solicitar la "medida preventiva", exclusivamente al
poseedor perturbado, excluyendo a todo aquel que de una u otra manera se viera afectado,
sin embargo, debo sealar que considero que las Municipalidades tambin tiene capacidad
de accionar contra un inmueble en estado ruinoso, en base a su deber de controlar los
inmuebles de reas urbanas conforme se desprende de la lectura del Art. 65 inc. 11 y 14 de
la Ley Orgnica de Municipalidades (Ley 23853).
A.3. EN INTERS DE LA VIVIENDA Y EL URBANISMO
Estas limitaciones se establecen por Leyes y Ordenanzas Municipales. Esto ltimo
conforme lo sealaba el Art. 255 Inc. 1 de la Constitucin de 1979, (Art. 192 Inc. 5 de la

Constitucin actual otorga competencia a la municipalidades para planificar el desarrollo


urbano y rural de sus circunscripciones), que encarg a las municipalidades la zonificacin
de viviendas y el urbanismo, este sometimiento de la propiedad privada a las normas
administrativas se ha acentuado cada vez ms, debido al gran crecimiento urbano y los
consiguientes problemas de salud y seguridad de la poblacin, etc. El artculo 957 del
Cdigo Civil seala en forma general que "la propiedad predial queda sujeta a la
zonificacin y a los requisitos y lmites que establecen las disposiciones respectivas".
Especficamente, podemos sealar como las causas ms frecuentes de estos lmites a la
previsin (desarrollo de proyectos), esttica (buena presencia del caso urbano), seguridad
(no acarrear peligro), higiene (limpieza para precaucin de enfermedades) y patrimonio
histrico (conservacin de monumentos). Entre los ms frecuentes tenemos:
Altura mxima de edificaciones, en armona con la zonificacin aprobada.
Autorizacin previa, para abrir pozos, cisternas. variacin de planos.
Fijacin del uso de la tierra de conformidad con la planificacin y el Reglamento Nacional
de Construcciones (Ley 23853, Art. 73 Inc. 1).
La Fijacin de conservar el alineamiento y la de no sobrepasar las alturas mximas
permitidas (Art. 78, Inc. 4).
Los predios circundantes y adyacentes a los aerdromos y aeropuertos destinados al
servicio pblico estn sujetas a las restricciones legales a la propiedad, cuando el fin de las
mismas comprenda a la seguridad de las operaciones areas (Ley de Aeronutica Civil, Art.
26 al 28).
B. LMITES EN ORDEN AL INTERS PRIVADO
Se encuentran reguladas por las disposiciones del Cdigo Civil en lo referente a las
relaciones de vecindad. Es interesante sealar que nuestro Cdigo se refiere a
"limitaciones" por razn de vecindad, cuando lo adecuado hubiera sido que se refiera a
"lmites" por razn de vecindad, que en nuestro concepto como sealarnos anteriormente,
es la expresin que mejor responde a la intencin del legislador.
B.1. HUMOS, HOLLINES, EMANACIONES
Este lmite se halla expuesto en el Art. 961 del Cdigo Civil que seala que "El propietario,
en el ejercicio de su derecho y especialmente de su trabajo de explotacin industrial, debe
abstenerse de perjudicar las propiedades contiguas o vecinas, la seguridad, el sosiego y la
salud de sus habitantes.
Estn prohibidos los humos, hollines, emanaciones, ruidos, trepidaciones y molestias
anlogas que exceden de la tolerancia que mutuamente se deben los vecinos en atencin a
las circunstancias.

El Derecho Comparado, al referirse a este tema, ha distinguido dos conceptos:


1. Respeto Recproco
Es decir, que no puede haber respeto recproco, sino hay tolerancia recproca, ni puede
haber tolerancia recproca sin respet recproco. Si cada vecino ve su propio inters, sin
preocuparse por los dems, no habra paz para nadie, por tanto no habra justicia.
2. Tolerancia Normal
Concepto que fue introducido por Ihering indicndose, como seala Valencia Zea, que
"Todo acto que ejerza influencias molestas, deber ser prohibido cuando represente un uso
anormal o extraordinario de la cosa propia y supere el lmite de la tolerancia establecido en
cada lugar y tiempo".
Partiendo de estos conceptos diremos que nuestra norma en su primer Prrafo seala
claramente que una industria, no obstante su inters para la economa nacional, debe
desenvolverse guardando el debido respeto a la propiedad ajena, sin perjuicio de las normas
previstas en el Cdigo de Derecho Ambiental (Dec. Leg. 611) y la concordancia
correspondiente con las normas del Cdigo Penal (Art. 304 y siguientes, Delitos Ecolgicos
o contra el Derecho Ambiental).
El segundo Prrafo tiene como inconveniente el no definir la naturaleza de las
"emanaciones" ya que aqu debemos considerar las de cantidad (rumores, olores, etc.), su
calidad (el lugar donde provengan), y la condicin del lugar (su naturaleza geofsica puede
dar lugar a la multiplicacin, lo que no se dara en otro lugar). Como vemos, nuestra norma
ha dejado en este caso al libre albedro del Juez la valoracin de la "tolerancia normal"
entre los vecinos.
B.2 PROHIBICIN DE DESVIAR AGUAS A PREDIO VECINO
Nuestra Legislacin regula en su artculo 964 este criterio al indicar que el "propietario no
puede hacer que las aguas correspondientes al predio discurran en los predios vecinos,
salvo pacto distinto". Aqu podemos considerar al propietario que debe construir para que
las aguas pluviales corran sobre su propio terreno y no vayan a caer el predio vecino, y si
existiese desage pblico, canalizar las aguas, e introducirlas en ella.
El Derecho Comparado considera que "los predios inferiores estn sujetos a recibir las
aguas que naturalmente descienden de los predios superiores, as como la tierra o piedra
que arrastran en su curso" (Art. 552 C.C. Espaol y 640 del C.C. Francs).
Finalmente, se considera que un propietario no puede, aduciendo su propio inters, cortar o
desviar el cauce de un ro, salvo que lo haga previo acuerdo con su vecino y pago de
indemnizacin.
B.3 LMITE A LA FACULTAD DE EXCLUSIN

Con referencia a este punto los Arts. 959 y 960 de nuestro Cdigo Civil sealan los motivos
por los cuales se limita al propietario su facultad de excluir a un extrao de su predio.
El Art. 959 nos expone que: "el propietario no puede impedir que en su predio se ejecuten
actos para servicios provisorios de las propiedades vecinas que eviten o conjuren un peligro
actual o inminente, pero se le indemnizar por los daos y perjuicios causados". El anlisis
de esta norma nos indica que es el propietario del predio amenazado con peligro actual o
inminente, el encargado de solicitar la autorizacin de su vecino para poder realizar en su
predio los actos necesarios que conjuren dicho peligro. Siguiendo en este terna a Wolf,
decimos: "que el obligado a tomar las medidas preventivas necesarias, no procede contra
derecho frente al propietario del predio vecino si las ejecuta contra la voluntad de ste" .
Es importante sealar que al referirnos "al obligado" no nos referimos exclusivamente al
propietario del predio, porque puede darse el caso, que un edificio o construccin se
derrumbe por un vicio de construccin en la obra. En este caso el dueo afectado pedir
indemnizacin al constructor, siendo ste el obligado a tomar las medidas necesarias para
subsanar el vicio en la construccin y sera el encargado de pagar la indemnizacin al
propietario que se vio obligado a sufrir en su predio las obras correspondientes.
El artculo 960 seala que: "si para construir o reparar un edificio es indispensable pasar
materiales por predio ajeno o colocar en l andamios, el dueo de ste debe consentirlo,
recibiendo indemnizacin por los daos y perjuicios que se le causen". Es importante
sealar que el Legislador en este artculo cambia la frase "no puede impedir" del artculo
anterior, por el "debe consentirlo", lo cual nos dara a entender que un elemento
indispensable para obtener el derecho de paso por el predio ajeno, es el previo
consentimiento de su dueo, lo que es discutible porque dejara al capricho de una persona
la urgencia de lograr el paso por su predio, para poder refaccionar un edificio daado por
un terremoto.
La doctrina clsica errneamente ubicaba esta norma como servidumbre, razn por la cual
sealaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemnizacin
respectiva.
Entendemos que nuestro Cdigo se aparta de esta Tesis, por los argumentos sealados y en
el supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo ya citado, el vecino
abrumado por la necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la
autorizacin correspondiente previo pago de la indemnizacin.
B.4. LIMITE A LA LIBERTAD DE CONSTRUIR, PLANTAR Y MONTAR
INSTALACIN EN TERRENO PROPIO
Al respecto los Artculos 962 y 963 del Cdigo Civil establecen como fundamento para la
aplicacin de estos lmites, que los predios vecinos se vean amenazados por posible
desmoronamiento. ruina, prdida de plantaciones o falta de salubridad.
El artculo 962, al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar pozos
que amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas, obviamente

toma en consideracin el tipo de construcciones modernas que necesitan de excavaciones


muy profundas para su realizacin; es por eso que el Cdigo Civil derogado no consideraba
una norma de este tipo.
La norma, en su segunda parte, tiene un marcado carcter sancionador al sealar que
"puede ser obligado a guardar las distancias necesarias para la seguridad de los predios
afectados, adems de la obligacin de pagar la indemnizacin por los daos y perjuicios";
esta sancin puede llegara significar la paralizacin de la excavacin en caso de acarrear
peligro actual o inminente para los colindantes.
El artculo 963 seala: la prohibicin de construir horno, chimenea, establos, depsitos para
agua, explosivos o radiactivos sin observar las distancias y precauciones establecidas por
los reglamentos respectivos, o los que sean necesarios para preservar la solidez o la
salubridad de los predios vecinos, la inobservancia de esta disposicin puede dar lugar al
cierre o retiro de la obra y la indemnizacin de daos y perjuicios. Esta norma, igual que la
anterior, es nueva para nuestra Legislacin ya que es importante actualmente regular esta
materia, siendo que nos encontramos en la poca atmica. La norma es clara al sealar que
este tipo de construcciones se deben regir por las normas del Reglamento Nacional de
Construcciones y las ordenanzas Municipales sobre Seguridad, Salubridad y Esttica (Art.
73, inc. 2 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
Finalmente, se seala que la inobservancia de este precepto puede generar, por parte de la
autoridad correspondiente, al cierre o retiro de la obra que afecta al predio vecino, que en su
caso se procedera a la indemnizacin por daos y perjuicios. Es interesante sealar que la
Legislacin Espaola en su artculo 590 del Cdigo Civil seala que para que se pueda
tomar las medidas preventivas correspondientes, previamente debe darse un examen
pericial, requisito que consideramos pertinente porque evitara el abuso por parte del vecino
en el momento de exigir la indemnizacin, decisin que actualmente est en manos de la
autoridad municipal (Art. 120 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
B.5. FACULTAD DEL VECINO EN ORDEN A LAS RAMAS Y RACES AJENAS QUE
INVADEN SU ESPACIO O SUELO
Este criterio se halla expuesto en el Art. 967 que seala: "todo propietario puede cortar las
ramas de los rboles que se extiendan sobre el predio y las races que lo invadan. Cuando
sea necesario podr recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos
derechos". Este artculo supera el criterio contenido en el artculo 864 del Cdigo anterior,
al contemplar no slo la capacidad de exigir que se corten las ramas que invaden el predio
vecino, sino que ahora le da al dueo del predio vecino la capacidad de poder cortarlas por
s mismo.
Nuestra Legislacin en este punto, creemos con buen criterio, evita caer en el excesivo
tecnicismo de la legislacin italiana, la cual al sealar que el vecino tiene derecho a exigir
la extirpacin de los rboles realiza una categorizacin en base ala altura de los mismos
(rboles de alto fuste, rboles de medio fuste y rboles de bajo fuste). Asimismo, nuestro
Cdigo no considera un plazo para que el propietario del rbol que invade el predio ajeno
pueda cortar las ramas invasoras-, dejando al dueo del predio invadido que ejercite su

derecho en el momento que l estime conveniente y, en caso de encontrar resistencia del


otro propietario, recurrir a la autoridad municipal o judicial para lograrlo.
Una pregunta se impone La quin le pertenecen los frutos que cuelgan de las ramas
invasoras? La Doctrina es unnime al sealar que cuando esos frutos caen al suelo en forma
natural, son de propiedad del vecino, as lo conforma Wolff al decir "El derecho del vecino
respecto a los frutos cados en su suelo no es un derecho de propiedad". Los frutos se
consideran de la propiedad en que caen y, por tanto, corresponden al titular del derecho
(propietarios usufructuarios al poseedor de buena fe y al arrendatario que tenga la
posesin).
Es claro entonces afirmar que el propietario del predio vecino no puede recoger los frutos
del rbol ni sacudir ste. Con estos medios no adquiere la propiedad.
Finalmente, diremos que los frutos que caen en un inmueble de uso pblico (carretera, etc.)
no se consideran como frutos del mismo, sino que siguen siendo propiedad del dueo del
rbol, el tercero que se apodere de ellos comete hurto.
B.6. APERTURA DE PUERTA Y VENTANA EN PARED MEDIANERA
Se puede considerar como un lmite a la propiedad, pese a que nuestro Cdigo la ubica
independientemente de las limitaciones legales, dentro del captulo de la co-propiedad. El
artculo 996 seala que: "todo colindante puede colocar tirantes y vigas en la pared
medianera y servirse de sta sin deteriorarla, pero no puede abrir en ella ventanas o
claraboyas".
La explicacin de esta prohibicin, como bien sealan los MAZEUD, es: "a fin de que la
curiosidad indiscreta de un propietario no constituya una molestia constante para sus
vecinos-, en una pared medianera no se permite ningn hueco, salvo de comn acuerdo
entre los propietarios".
Asimismo, el hecho de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad hasta
la mitad de la pared y hasta la altura mxima que pueda alcanzar el muro, por consiguiente
puede arrimar a ella lo que crea conveniente, colocar vigas o abrir huecos siempre que no
sobrepasen el lmite permitido.
3. LIMITACIONES A LA PROPIEDAD
Como sealamos anteriormente, la limitacin reduce el poder que normalmente tiene el
dueo sobre un bien: como dijimos, stas pueden establecerse por necesidad, por su utilidad
pblica o inters social y tambin por la propia voluntad de las partes.
As, cuando el Estado dicta una norma que restrinja el derecho de propiedad y su ejercicio,
la cual tampoco debe ser arbitraria, lo que est haciendo es aplicar el IUS IMPERIUM, lo
cual evita que pueda existir un pacto en contrario contra esa norma de orden pblico.

De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las
partes puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro
respectivo, sea bien mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin
frente a terceros.
Las limitaciones ms importantes son:
A. PROHIBICIN DE DISPONER
El estudio del artculo 926 del Cdigo Civil nos coloca frente a una figura a travs de la
cual, las partes pueden mediante pacto, limitar el derecho a disponer que tiene el propietario
sobre su bien, el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro
respectivo.
En la exposicin de motivos y comentarios del Cdigo, se seala que esta norma no tiene
antecedentes en la legislacin anterior y se dice que est destinada a resolver el problema
de la impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto.
Si por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo Caballeros,
disminucin de facultades y derechos debe entenderse entonces que las partes podran
acordar limitaciones al derecho de propiedad o a su ejercicio, pero creemos que esta
limitacin no debe contravenir lo dispuesto por el artculo 882 del Cdigo, ya que si tuviera
que imponerse la limitacin ala libertad de enajenar, significara una severa limitacin del
IUS ABUTENDI que es "el principal atributo de la propiedad" lo cual conllevara a una
desnaturalizacin de este derecho.
En consecuencia, creemos que por pacto no puede rebasarse la ley, por cuanto el artculo
882, consagra la libertad de la persona para enajenar. La excepcin que seala este artculo
tienen que aflorar en forma ntida de la ley, por razones de inters social o necesidad
pblica, pudiendo inferirse entonces que las restricciones que seala el artculo 926 del
Cdigo sern de otra naturaleza.
B. SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA
Gustavo Bacacorzo seala que: "Toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a
una propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa".
Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una
sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo,
pero que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad.
Es importante sealar que sobre este punto es la Ley General de Aguas (Dec. Ley 17752),
la norma que ms estrictamente seala la implantacin de servidumbres necesarias para el
uso, conservacin y preservacin de las aguas, considerando que las propiedades aledaas a
la faja marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua, navegacin,

trnsito, la pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes, siendo la
autoridad la que fije la zona sujeta a servidumbre.
En estos casos no hay lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes la usen
quedan obligados a indemnizar los daos que causaren, tanto en las propiedades sirvientes
como en los cauces pblicos o en las obras (artculo 79).
Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se
establecen como tal.
C. LIMITACIN EN FUNCIN A LOS ALQUILERES
Debemos sealar que el D. Ley N 21938 y su reglamento creaban limitaciones al derecho
que poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el
arrendamiento de un determinado predio.
El Art. 9 del referido Decreto Ley sealaba que el monto mximo por el que poda
alquilarse predios sujetos a su rgimen no poda exceder de la cantidad resultante de la
divisin entre del valor del autovalo entre 120.
Actualmente con la promulgacin del Decreto Legislativo 709 (0811-91), los contratos de arrendamientos se regirn exclusivamente por las normas del
Cdigo Civil, el cual no contempla ninguna frmula especial para el clculo de la merced
conductiva sino que la deja al libre acuerdo entre las partes, de tal manera que a partir de la
fecha va a ser un contrato tipo regulado por el Cdigo Civil.
D. EL DERECHO DE RETRACTO
El derecho de retracto sealado en el Art. 1549 del Cdigo Civil, a excepcin del Inc. 1
derogado por el D. Ley antes citado, tambin constituye una limitacin, puesto que de
configurarse algunas de las hiptesis sealadas en el numeral acotado podran algunas de
las personas a que se refiere, sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del
bien, gastos notariales y registrales propias de la compra venta; por lo que algunos
tratadistas consideran que el RETRACTO es una forma de adquirir la propiedad cuando
obviamente se declare fundada la demanda.
4. MBITO DE LA PROPIEDAD PREDIAL
A modo de no incurrir en errores de interpretacin, es necesario, antes de concluir este
captulo, que distingamos entre los "lmites legales" de la propiedad, desarrollados
anteriormente y los "confines del objeto" materia del derecho de propiedad, ya que stas
son cosas muy distintas.
As como sealamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del
dueo y las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente dueo el

sobre su bien, diremos que los confines del objeto "circunscriben la extensin fsica del
bien objeto del derecho", distincin fcil de sealar cuando se trata de un bien mueble, pero
muy problemtico, si se trata de delimitar un inmueble.
Nuestra Legislacin Civil, al referirse a la propiedad predial, seala en su artculo 954 que:
"La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de
los planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el
ejercicio de su derecho.
La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales, los yacimientos y restos
arqueolgicos, ni otros bienes regidos por leyes especiales".
Esta norma es un gran avance frente al Art. 954 del Cdigo Civil anterior y que slo exclua
del mbito de la propiedad a las trinas y aguas. Actualmente, tanto el artculo 36 y 118 de la
Constitucin se refieren a la conservacin del patrimonio cultural de la nacin, adems este
ltimo artculo considera que todos los recursos naturales son de propiedad del Estado.
A. CON REFERENCIA AL SUELO
El con fin de la propiedad en el plano horizontal es dado por la lnea que seale mediante
elementos materiales ese confn (Hitos. Mojones, etc.): como dice Barbero, "El confin del
objeto de cada propiedad se delimita por la adyacencia de una porcin del suelo de
propiedad de algn otro o de pertenencia del dominio pblico" siendo adems que estos
mismos lmites pueden hallarse sujetos a "lmites" impuestos por Ley, como el caso de las
relaciones de buena vecindad.
B. CON REFERENCIA AL SUBSUELO
La norma utiliza la frase: "hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho"
concepto que es fcil de entender cuando nos referimos a la necesaria utilizacin que el
propietario realiza del subsuelo para poder echar los cimientos de su futuro hogar u otra
construccin que crea conveniente, pero que ser ms difcil de manejar cuando este
derecho del propietario choca con la actividad de un tercero.
Barbero seala que: "el propietario del subsuelo no puede oponerse a actividades de tercero
que se desplieguen a tal profundidad en el subsuelo, que no tenga el inters en excluir" Esta
afirmacin podemos entenderla conjuntamente con lo dispuesto en el artculo 960 del
Cdigo Civil, que seala la prohibicin de cavar pozos que amenacen con el
desmoronamiento del predio vecino.
Que en el subsuelo se hallen recursos naturales, yacimientos o restos arqueolgicos, en
cuyo caso el propietario es el Estado, quedando el derecho del propietario enervado frente
al mayor derecho del Estado.
Al respecto, es importante que sealemos que el D. Leg. 109 (Ley General de Minera) en
su artculo 246 otorga la posibilidad a cualquier persona de solicitar a la jefatura regional

que comprenda la expropiacin de cualquier propiedad donde hubiera riqueza minera, sin
otorgar al propietario posibilidad de oponerse a esta demanda, debiendo nicamente
limitarse a tratar de llegar a un acuerdo o en su defecto pagar el precio del justiprecio.
La norma es clara, porque incluso si una vez hecha la expropiacin se comprueba que el
bien materia de ella es usado para actividad distinta a la minera, ella no regresa a poder de
propietario original, sino que pasa sin costo alguno al dominio del Estado (Art. 250 Ley
General de Minera).
Finalmente, diremos que en este caso la persona favorecida con la expropiacin no asume
un derecho de propiedad sobre el predio sino sobre su concesin y los minerales que
extraiga.
En caso que, sin ninguna justificacin de necesidad o utilidad pblica declarada por ley, un
tercero perturbase el derecho del propietario sobre el subsuelo (cavar tneles), ste tendr
derecho a interponer una demanda para la cesacin de los actos perturbatorios en la
Municipalidad de su circunscripcin (Art. 65 inc. 11, 17 y 19 de la Ley Orgnica de
Municipalidades) o en su defecto al juez de Ira. Instancia en lo civil, va accin de amparo.
C. CON REFERENCIA AL SOBRESUELO
La cuestin de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire, "el
espacio", por su propia naturaleza no es un ente "apropiable", por lo tanto es difcil que
pueda ser "objeto de derecho".
En este tema, igual que en el subsuelo, de lo que se tratara es de utilizacin (hasta donde le
sea til), que hace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el
"espacio atmosfrico" (Ejm. las minas tienen en la superficie, casas para los trabajadores),
lo que la norma nos dara a entender en base a una interpretacin CONTRARIUM SENSU
es que el propietario no puede utilizar su espacio atmosfrico en desmedro del derecho de
terceros.
El Art. 13 de la Ley 24882 (Ley de Aeronutica Civil) seala que: "nadie puede oponerse
en razn de un derecho de propiedad al vuelo de una aeronave", de igual manera los
artculos 26 y siguientes de la misma Ley, sealan expresamente las restricciones legales a
la propiedad que se establece en funcin a las operaciones areas.
Las Municipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada
para que sta no sobrepase las alturas mximas permitidas en el Reglamento Nacional de
Construcciones (Art. 73 inc. 4 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
Finalmente, sealaremos que el propietario tiene derecho a ejercitar acciones con la
finalidad de salvaguardar la integridad territorial de su propiedad.
5. EL DESLINDE

A. DERECHO DE CERCAR
Conforme al artculo 965 del Cdigo Civil, todo propietario tiene derecho a cercar su
propiedad, derecho que en algunos casos se convierte en obligacin, cuando nace de una
disposicin municipal (Art. 73 inc. 5 de La Ley Orgnica de Municipalidades), derecho que
no hace desaparecer las servidumbres que pudieran existir: este derecho se tomara
entonces como una garanta a la inviolabilidad del predio.
B. DERECHO DE OBLIGAR AL DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
El artculo 966 del Cdigo Civil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a
sus vecinos, sean estos propietarios o poseedores, a la realizacin de un deslinde y
amojonamiento, con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles
colindantes, despus de un examen de los ttulos de propiedad (Art. 540 del Cdigo de
Procedimientos Civiles y Art. 504 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). De no ser as, puede
optar por la colocacin de los mojones (rectas o seas) que indique los lmites de la
propiedad. Por lo general estos casos se dan con ms frecuencia en el campo o zonas de la
ciudad por urbanizar.
Puede haber dos clases de deslinde:
A. Extrajudicial.
B. Judicial.
B.1 EXTRAJUDICIAL
En este caso, la particin del rea en discusin se har en funcin al acuerdo que hayan
tomado las partes, tomndose como referencia para delimitar los terrenos, un ro, una cerca.
cualquier otro punto de referencia que crea conveniente. Esta particin constar en un
documento de carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades (en presencia
del Juez de Paz, Notario Pblico y Testigos).
B.2. JUDICIAL
En este caso nos hallamos frente a la accin de deslinde. En este supuesto no funciona el
principio "quien afirma prueba" ya que el Juez aceptar como nico medio de probanza los
ttulos de propiedad que cada colindante exhiba otorgando la particin en base a ellos. El
Juez proceder a realizar inspeccin para verificar lo sealado en el ttulo y la colocacin
de los mojones en ambos extremos de la lnea divisoria, procediendo a levantar un acta de
ese acto.
En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en
discusin, el Juez proceder a sealar la particin respetando el UTIS POSIDENDI que
tenga cada uno de ellos, si a travs de este criterio, tampoco se puede realizar la misma; el

Juez podr realizar la particin proporcionalmente en base a la posesin original que


tuvieron.
El procedimiento a seguir en este caso se contempla en el artculo 504 del Cdigo Procesal
Civil.

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