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Evidentemente, dicha funcin social tan slo es aplicable a los bienes de produccin o a
los bienes de servicio pblico, mas no as a los bienes de consumo o a los bienes de
utilidad estrictamente privada, en los que slo es reconocible una utilidad estrictamente
personal, en cuyo caso bastar abstenerse de aplicar la propiedad en perjuicio de la
comunidad.
El ejercicio del derecho a la propiedad no es absoluto, e importa limitaciones legales que
tienen por finalidad armonizar:
El derecho de propiedad individual con el ejercicio del mismo por parte de los dems
individuos.
a)
b)
c)
d)
refieren a la conservacin de los bosques, al curso de las aguas, al paso por las orillas de los
ros y canales navegables, a la navegacin area a la construcciones y reparacin de
caminos y otras obras pblicas.
Todo cuanto concierne a estas limitaciones se determina por leyes y reglamentos
especiales. Es decir, que a la Nacin, a los Estados o a las municipalidades les compete
legislar en esta materia, y por lo tanto, por medidas policiales, sanitarias, urbanismo, entre
otros.
Enumeracin:
El Cdigo Civil trae una enumeracin evidentemente enunciativa de las limitaciones
legales establecidas en inters pblico atendiendo a la finalidad de ellas y no a la restriccin
que implican. As menciona las limitaciones que se refieren: a la conservacin de los
bosques, al curso de las aguas, al paso por las orillas de los ros y canales navegables, a la
navegacin area, a la construccin y reparacin de los caminos y otras obras publicas, art.
645.
Entre los ms caractersticos de los lmites puestos en inters pblico, se pueden
nombrar los siguientes:
1. La expropiacin por causa de utilidad pblica. Es entre todas la ms frrea limitacin. La
Constitucin de la Republica en su Artculo 115, garantiza el derecho de propiedad, pero en
virtud de la funcin social que la propiedad cumple, la propiedad est sometida a las
contribuciones y obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de
inters general.
Esto significa que cuando el inters pblico est en conflicto con el derecho de un
particular y exige por una causa de utilidad pblica reconocida y declarada la cosa sea
sustrada al particular, debe el inters particular ceder ante el inters colectivo.
2. Agua. Para la defensa del curso de las aguas y utilizacin de ros y canales navegables o
flotables se impone una limitacin a los propietarios ribereos. La Ley Forestal de Suelos y
Aguas establece que quien no tenga derechos adquiridos al aprovechamiento de aguas del
dominio pblico, no podr desviarlos de su cauce natural sin la previa concesin del
Ejecutivo Nacional (Art. 89).
3. Conservacin de caminos y carreteras. La necesidad pblica de conservacin y
manutencin de carreteras impone una serie de limitaciones y obligaciones a cargo de los
predios contiguos a ellas, como por ejemplo, la conservacin y reparacin de fachadas,
guardar el retiro para posibles ampliaciones de caminos o carreteras.
4. Minas. El propietario puede hacer en el subsuelo las construcciones y excavaciones, as
como sustraer los productos posibles, pero este derecho tiene sus limitaciones establecidas
en distintas leyes, la limitacin ms importante es la facultad reconocida al Estado de hacer
concesiones para la explotacin de las minas e independientemente de la actuacin del
propietario del suelo. De conformidad con el Artculo 156, Ord. 16 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, es competencia del Ejecutivo Nacional el rgimen y
administracin de las minas e hidrocarburos.
5. Limitaciones edilicias. La obligacin de alinear los edificios de las calles, el someterse
en la edificacin ciertas reglas estticas, la prohibicin de efectuar determinadas
construcciones o edificar a mas de cierta altura en las inmediaciones de los aeropuertos.
6. Conservacin de Bosques. Est prohibida la destruccin de bosques en tierras sujetas a
vinculo forestal e impuestas muchas limitaciones a terrenos montaosos y forestales. As de
conformidad con la Ley Forestal de Suelos y Aguas, establece que para proceder a la
deforestacin, tala de vegetacin alta o mediana y cualquiera otra actividad que implique la
EJEMPLO A EXPONER
La propiedad, conforme la define nuestro Cdigo Civil, es el poder jurdico que permite
usar, disfrutar, disponer, y reivindicar un bien. No es un derecho absoluto pues debe
ejercitarse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.Nuestra actual
Constitucin, de data posterior al Cdigo Civil, establece que el derecho de propiedad es
inviolable y garantizado por el Estado, agregando que a nadie puede privarse de su
propiedad sino, exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad pblica,
declarada por ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya el
eventual perjuicio.Dentro de las limitaciones al derecho de propiedad, tenemos la de los
bienes que integran el Patrimonio Cultural de la Nacin. Estos bienes son los que por su
importancia, valor y significado -entre otros arquitectnico, histrico, artstico, militar, y
religioso- sean declarados como tales por el Ministerio de Cultura, heredero en tal funcin
del Instituto Nacional de Cultura.Si se trata de bien inmueble no prehispnico, de propiedad
particular, que sea declarado como monumento integrante del Patrimonio Cultural de la
Nacin, su titular sigue siendo propietario, pero en la prctica propiedad cautiva, pues las
limitaciones a su ejercicio son severas de acuerdo a la Ley General del Patrimonio
Cultural de la Nacin y su Reglamento.En efecto, el propietario de los inmuebles a los que
nos referimos, tiene la obligacin de registrarlo, protegerlo y conservarlo adecuadamente,
evitando su abandono, depredacin, deterioro o destruccin. Si lo pretende transferir a
ttulo oneroso a otro particular, debe ofertarlo previamente al Estado quien tiene derecho de
preferencia.El propietario de los inmuebles en cuestin, tampoco los podr alterar,
reconstruir, modificar o restaurar, total o parcialmente, sin la previa autorizacin del
Ministerio de Cultura, y adicionalmente obligado a permitir el acceso a los investigadores
debidamente acreditados, adems de consentir en las obras de restauracin indispensables a
juicio de la autoridad cultural.El Estado ha tratado tmidamente de compensar las
limitaciones al derecho de propiedad sobre tales predios, con la inafectacin del Impuesto
Predial y a permitir a los donantes para la restauracin de los mismos, la deduccin como
gasto para efectos del Impuesto a la Renta, de lo que se invierta para ello.La
discrecionalidad de la autoridad cultural para declarar como monumento integrante del
Patrimonio Cultural de la Nacin a inmuebles de propiedad privada, en la prctica es muy
amplia y vemos con frecuencia tales calificaciones porque en el predio naci o muri
alguna persona de alguna relevancia o significacin a juicio de la autoridad, o porque
supuestamente tiene caractersticas arquitectnicas o artsticas de singular valor o belleza
que no necesariamente se ajustan a estndares generalmente aceptados.
Sera conveniente que se dictaran normas prolijas que eviten en lo posible la
discrecionalidad de la autoridad cultural, pues las declaraciones de bienes monumentales
integrantes del patrimonio cultural muchas veces frenan el desarrollo y afectan las
pretensiones de otros usos que pudieran considerar sus propietarios. Proteger sin excesos el
patrimonio cultural, en buena hora, pero sin afectar el ejercicio razonable y legtimo del
derecho de propiedad de los titulares.
DE MONOGRAFIAS
Diego Espin Canovas, al tratar este mismo tema, considera que "lgicamente el derecho de
propiedad recae sobre cosas corporales, y a estas se limita originariamente, peor el Derecho
Moderno habla tambin de propiedad intelectual e industrial, por lo que ella prefiere hablar
de derechos sobre bienes inmateriales, como categora de derechos patrimoniales, de
naturaleza anloga a las reales, por lo que deben ser consideradas como derecho de
propiedad especiales.
Refirindose a este punto Puig Brutau seala que "el uso del vocablo propiedad significa el
derecho mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase (distintos a las cosas
materiales), por lo que se puede hablar de propiedades especiales".
De distinta manera piensa Barbero al indicar que se puede hablar de objeto de la propiedad
tanto en cuanto a los bienes materiales(cosas), cuanto en relacin a los bienes inmateriales.
Seala que solo las personas no pueden ser "objeto" de propiedad.
Nuestra legislacin, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos sobre un
bien, esta englobado en su objeto tanto los bienes materiales como los bienes inmateriales,
as lo considera el maestro Jorge Eugenio Castaeda al sealar que la palabra "bien es un
trmino amplio que no solo comprende cosas, sino tambin derechos".
LA PROPIEDAD COMO CONCEPTO FUNDAMENTAL DE LOS DERECHOS
REALES
El tipo fundamental , el tipo dominante de los derechos reales es la propiedad. No solo la
propiedad material - como creen los alemanes sino tambin la llamada propiedad
inmaterial (incorporal). Algunos seres humanos nunca han tenido que ver con una hipoteca
o un usufructo, pero no hay probablemente uno solo a quien le sea extraa la propiedad.
Como sostiene Justus Wilhelm Hedemann, "el mismo mendigo es dueo de los harapos que
lo cubren y del cayado en que se apoya". Para comprender el significado profundamente
humano de los derechos reales-agrega el jurista alemn "nos basta pensar en la propiedad,
como en una forma elemental, referida a lo cual es aquel un concepto vulgar" .
LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE 1933:
La normatividad positiva en el texto constitucional peruano de 1933, en materia dominal,
era bastante deficiente. Inclua la propiedad dentro de las Garantas Constitucionales
nacionales y sociales.
La Constitucin del 1933, siguiendo la corriente de sus contemporneos ya estableca por
otra parte, la subordinacin o condicionamiento de la propiedad al cumplimiento de la
funcin social.
De una forma muy sinttica, podemos resumir sus notas ms caractersticas.
considerada inviolable siguiendo aqu la mas rancia tradicin liberal que viene
desde la declaracin de los Derechos y Deberes del Ciudadano. Esta propiedad no
obstante debe esta orientada al bien comn a beneficiar la colectividad. En
consecuencia el propietario continua teniendo derecho mas completo sobre un bien.
respecta al primer elemento necesidad y utilidad publica hacia referencia a las exigencias
de funcionamiento de la administracin. La Constitucin vigente reitera la nocin de
necesidades pblica pero prescinde de la utilidad pblica y lo que es ms importante del
inters social. El segundo factor recogido es el de la seguridad nacional que hace alusin a
casos extremos de emergencia no muy comunes por los dems.
b. Calificacin Conforme a Ley.- Esto implica que la medida expropiatora debe ser
legalmente tipificado una ley as debe disponerlo.
C. Previo pago en efectivo de la indemnizacin justiprecisa.- En este aspecto si es
criticable. Aqu se habla se hable simplemente de previo pago de la indemnizacin
justiprecisa.
LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD.El estado peruano puede establecer algunas limitaciones y prohibiciones
especificas sobre determinados bienes, por razn de seguridad nacional.
LOS BIENES PUBLICOS.- Los bienes de dominio publico son inamisibles e
imprescriptibles. Los bienes de uso Pblico puede ser concedidos a particulares conforme a
ley para su aprovechamiento econmico. Los bienes pblicos cuyo uso es de todos, no son
objeto de derechos privados. En la Constitucin del 73 sostiene que los bienes de uso
publico son de uso de todos como entonces tambin pueden ser de uso particular.
LOS LMITES DE LA PROPIEDAD
1. DIFERENCIAS ENTRE LMITES Y LIMITACIONES
Antes de continuar con el desarrollo de este punto, es importante que distingamos entre lo
que es un "lmite" y una "limitacin", ya que sin su previo conocimiento, podemos incurrir
en errores de interpretacin.
Al respecto, siguiendo a Albaladejo, diremos que los lmites del derecho de propiedad son
"las fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen
ordinario de restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es
caracterstico de los lmites, estar determinados por la Ley.
Con respecto a las limitaciones, que nuestra Legislacin conoce como "restricciones",
podemos sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su
bien"; y en esa lnea acorde a nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se
pueden originar por causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por la
propia voluntad de las partes.
2. LMITES A LA PROPIEDAD
Los lmites pueden en general considerarse tanto de inters pblico como de inters
privado, bajo este criterio procederemos a analizarlos utilizando para ello slo las
principales categoras.
A. LMITES EN ORDEN AL INTERS PBLICO
A.1. EN INTERS DE LA DEFENSA NACIONAL
Este punto se basa en lo sealado en el 2do. prrafo del artculo 71 de la Constitucin que
seala que "dentro de 50 kilmetros de las fronteras, los extranjeros, no pueden adquirir ni
poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles, ni fuentes de energa
directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder, en beneficio
del Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el consejo de Ministros
conforme ley". Esta norma contiene un claro criterio de salvaguardar la integridad de
nuestro territorio.
A.2. EN INTERS DE LA SEGURIDAD DE PERSONAS Y COSAS
Al respecto el Cdigo Civil en su artculo 956, seala que "si alguna obra amenaza ruina,
quien tenga legtimo inters puede pedir la reparacin, la demolicin o la adopcin de
medidas preventivas" lo cual nos seala el derecho de accionar que tiene toda persona que
se vea afectada por la ruina, vetustez o peligro de una obra. Esta norma es interesan te
porque supera el artculo 860 del Cdigo Civil anterior al agregar que el encargado de hacer
valer la accin es aquel que tenga legtimo inters clarificando la ambigua la redaccin de
dicho artculo.
La accin se tramitaba a travs del artculo 1027 y siguiente (interdicto de Obra Ruinosa)
del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1,912 que indica que slo pueden intentar dicho
interdicto el que tenga que pasar necesariamente por la obra ruinosa o el dueo de alguna
propiedad que pueda sufrir dao por la misma, pero con la promulgacin del Dec. Leg. 768
(Nuevo Cdigo Procesal Civil), el 01/08/93 el interdicto de obra ruinosa queda absorbido
por la figura del interdicto de retener (artculo 606). Siendo a partir de su entrada en
vigencia (01/01/93), el poseedor perturbado en su posesin, el nico titular para interponer
la accin, entendiendo la perturbacin tanto como actos materiales como la ejecucin de
construcciones en estado ruinosos. Como vemos, esta nueva interpretacin limitara en
alguna manera el "legtimo inters" para solicitar la "medida preventiva", exclusivamente al
poseedor perturbado, excluyendo a todo aquel que de una u otra manera se viera afectado,
sin embargo, debo sealar que considero que las Municipalidades tambin tiene capacidad
de accionar contra un inmueble en estado ruinoso, en base a su deber de controlar los
inmuebles de reas urbanas conforme se desprende de la lectura del Art. 65 inc. 11 y 14 de
la Ley Orgnica de Municipalidades (Ley 23853).
A.3. EN INTERS DE LA VIVIENDA Y EL URBANISMO
Estas limitaciones se establecen por Leyes y Ordenanzas Municipales. Esto ltimo
conforme lo sealaba el Art. 255 Inc. 1 de la Constitucin de 1979, (Art. 192 Inc. 5 de la
Con referencia a este punto los Arts. 959 y 960 de nuestro Cdigo Civil sealan los motivos
por los cuales se limita al propietario su facultad de excluir a un extrao de su predio.
El Art. 959 nos expone que: "el propietario no puede impedir que en su predio se ejecuten
actos para servicios provisorios de las propiedades vecinas que eviten o conjuren un peligro
actual o inminente, pero se le indemnizar por los daos y perjuicios causados". El anlisis
de esta norma nos indica que es el propietario del predio amenazado con peligro actual o
inminente, el encargado de solicitar la autorizacin de su vecino para poder realizar en su
predio los actos necesarios que conjuren dicho peligro. Siguiendo en este terna a Wolf,
decimos: "que el obligado a tomar las medidas preventivas necesarias, no procede contra
derecho frente al propietario del predio vecino si las ejecuta contra la voluntad de ste" .
Es importante sealar que al referirnos "al obligado" no nos referimos exclusivamente al
propietario del predio, porque puede darse el caso, que un edificio o construccin se
derrumbe por un vicio de construccin en la obra. En este caso el dueo afectado pedir
indemnizacin al constructor, siendo ste el obligado a tomar las medidas necesarias para
subsanar el vicio en la construccin y sera el encargado de pagar la indemnizacin al
propietario que se vio obligado a sufrir en su predio las obras correspondientes.
El artculo 960 seala que: "si para construir o reparar un edificio es indispensable pasar
materiales por predio ajeno o colocar en l andamios, el dueo de ste debe consentirlo,
recibiendo indemnizacin por los daos y perjuicios que se le causen". Es importante
sealar que el Legislador en este artculo cambia la frase "no puede impedir" del artculo
anterior, por el "debe consentirlo", lo cual nos dara a entender que un elemento
indispensable para obtener el derecho de paso por el predio ajeno, es el previo
consentimiento de su dueo, lo que es discutible porque dejara al capricho de una persona
la urgencia de lograr el paso por su predio, para poder refaccionar un edificio daado por
un terremoto.
La doctrina clsica errneamente ubicaba esta norma como servidumbre, razn por la cual
sealaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemnizacin
respectiva.
Entendemos que nuestro Cdigo se aparta de esta Tesis, por los argumentos sealados y en
el supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo ya citado, el vecino
abrumado por la necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la
autorizacin correspondiente previo pago de la indemnizacin.
B.4. LIMITE A LA LIBERTAD DE CONSTRUIR, PLANTAR Y MONTAR
INSTALACIN EN TERRENO PROPIO
Al respecto los Artculos 962 y 963 del Cdigo Civil establecen como fundamento para la
aplicacin de estos lmites, que los predios vecinos se vean amenazados por posible
desmoronamiento. ruina, prdida de plantaciones o falta de salubridad.
El artculo 962, al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar pozos
que amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas, obviamente
De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las
partes puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro
respectivo, sea bien mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin
frente a terceros.
Las limitaciones ms importantes son:
A. PROHIBICIN DE DISPONER
El estudio del artculo 926 del Cdigo Civil nos coloca frente a una figura a travs de la
cual, las partes pueden mediante pacto, limitar el derecho a disponer que tiene el propietario
sobre su bien, el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro
respectivo.
En la exposicin de motivos y comentarios del Cdigo, se seala que esta norma no tiene
antecedentes en la legislacin anterior y se dice que est destinada a resolver el problema
de la impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto.
Si por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo Caballeros,
disminucin de facultades y derechos debe entenderse entonces que las partes podran
acordar limitaciones al derecho de propiedad o a su ejercicio, pero creemos que esta
limitacin no debe contravenir lo dispuesto por el artculo 882 del Cdigo, ya que si tuviera
que imponerse la limitacin ala libertad de enajenar, significara una severa limitacin del
IUS ABUTENDI que es "el principal atributo de la propiedad" lo cual conllevara a una
desnaturalizacin de este derecho.
En consecuencia, creemos que por pacto no puede rebasarse la ley, por cuanto el artculo
882, consagra la libertad de la persona para enajenar. La excepcin que seala este artculo
tienen que aflorar en forma ntida de la ley, por razones de inters social o necesidad
pblica, pudiendo inferirse entonces que las restricciones que seala el artculo 926 del
Cdigo sern de otra naturaleza.
B. SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA
Gustavo Bacacorzo seala que: "Toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a
una propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa".
Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una
sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo,
pero que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad.
Es importante sealar que sobre este punto es la Ley General de Aguas (Dec. Ley 17752),
la norma que ms estrictamente seala la implantacin de servidumbres necesarias para el
uso, conservacin y preservacin de las aguas, considerando que las propiedades aledaas a
la faja marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua, navegacin,
trnsito, la pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes, siendo la
autoridad la que fije la zona sujeta a servidumbre.
En estos casos no hay lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes la usen
quedan obligados a indemnizar los daos que causaren, tanto en las propiedades sirvientes
como en los cauces pblicos o en las obras (artculo 79).
Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se
establecen como tal.
C. LIMITACIN EN FUNCIN A LOS ALQUILERES
Debemos sealar que el D. Ley N 21938 y su reglamento creaban limitaciones al derecho
que poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el
arrendamiento de un determinado predio.
El Art. 9 del referido Decreto Ley sealaba que el monto mximo por el que poda
alquilarse predios sujetos a su rgimen no poda exceder de la cantidad resultante de la
divisin entre del valor del autovalo entre 120.
Actualmente con la promulgacin del Decreto Legislativo 709 (0811-91), los contratos de arrendamientos se regirn exclusivamente por las normas del
Cdigo Civil, el cual no contempla ninguna frmula especial para el clculo de la merced
conductiva sino que la deja al libre acuerdo entre las partes, de tal manera que a partir de la
fecha va a ser un contrato tipo regulado por el Cdigo Civil.
D. EL DERECHO DE RETRACTO
El derecho de retracto sealado en el Art. 1549 del Cdigo Civil, a excepcin del Inc. 1
derogado por el D. Ley antes citado, tambin constituye una limitacin, puesto que de
configurarse algunas de las hiptesis sealadas en el numeral acotado podran algunas de
las personas a que se refiere, sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del
bien, gastos notariales y registrales propias de la compra venta; por lo que algunos
tratadistas consideran que el RETRACTO es una forma de adquirir la propiedad cuando
obviamente se declare fundada la demanda.
4. MBITO DE LA PROPIEDAD PREDIAL
A modo de no incurrir en errores de interpretacin, es necesario, antes de concluir este
captulo, que distingamos entre los "lmites legales" de la propiedad, desarrollados
anteriormente y los "confines del objeto" materia del derecho de propiedad, ya que stas
son cosas muy distintas.
As como sealamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del
dueo y las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente dueo el
sobre su bien, diremos que los confines del objeto "circunscriben la extensin fsica del
bien objeto del derecho", distincin fcil de sealar cuando se trata de un bien mueble, pero
muy problemtico, si se trata de delimitar un inmueble.
Nuestra Legislacin Civil, al referirse a la propiedad predial, seala en su artculo 954 que:
"La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de
los planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el
ejercicio de su derecho.
La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales, los yacimientos y restos
arqueolgicos, ni otros bienes regidos por leyes especiales".
Esta norma es un gran avance frente al Art. 954 del Cdigo Civil anterior y que slo exclua
del mbito de la propiedad a las trinas y aguas. Actualmente, tanto el artculo 36 y 118 de la
Constitucin se refieren a la conservacin del patrimonio cultural de la nacin, adems este
ltimo artculo considera que todos los recursos naturales son de propiedad del Estado.
A. CON REFERENCIA AL SUELO
El con fin de la propiedad en el plano horizontal es dado por la lnea que seale mediante
elementos materiales ese confn (Hitos. Mojones, etc.): como dice Barbero, "El confin del
objeto de cada propiedad se delimita por la adyacencia de una porcin del suelo de
propiedad de algn otro o de pertenencia del dominio pblico" siendo adems que estos
mismos lmites pueden hallarse sujetos a "lmites" impuestos por Ley, como el caso de las
relaciones de buena vecindad.
B. CON REFERENCIA AL SUBSUELO
La norma utiliza la frase: "hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho"
concepto que es fcil de entender cuando nos referimos a la necesaria utilizacin que el
propietario realiza del subsuelo para poder echar los cimientos de su futuro hogar u otra
construccin que crea conveniente, pero que ser ms difcil de manejar cuando este
derecho del propietario choca con la actividad de un tercero.
Barbero seala que: "el propietario del subsuelo no puede oponerse a actividades de tercero
que se desplieguen a tal profundidad en el subsuelo, que no tenga el inters en excluir" Esta
afirmacin podemos entenderla conjuntamente con lo dispuesto en el artculo 960 del
Cdigo Civil, que seala la prohibicin de cavar pozos que amenacen con el
desmoronamiento del predio vecino.
Que en el subsuelo se hallen recursos naturales, yacimientos o restos arqueolgicos, en
cuyo caso el propietario es el Estado, quedando el derecho del propietario enervado frente
al mayor derecho del Estado.
Al respecto, es importante que sealemos que el D. Leg. 109 (Ley General de Minera) en
su artculo 246 otorga la posibilidad a cualquier persona de solicitar a la jefatura regional
que comprenda la expropiacin de cualquier propiedad donde hubiera riqueza minera, sin
otorgar al propietario posibilidad de oponerse a esta demanda, debiendo nicamente
limitarse a tratar de llegar a un acuerdo o en su defecto pagar el precio del justiprecio.
La norma es clara, porque incluso si una vez hecha la expropiacin se comprueba que el
bien materia de ella es usado para actividad distinta a la minera, ella no regresa a poder de
propietario original, sino que pasa sin costo alguno al dominio del Estado (Art. 250 Ley
General de Minera).
Finalmente, diremos que en este caso la persona favorecida con la expropiacin no asume
un derecho de propiedad sobre el predio sino sobre su concesin y los minerales que
extraiga.
En caso que, sin ninguna justificacin de necesidad o utilidad pblica declarada por ley, un
tercero perturbase el derecho del propietario sobre el subsuelo (cavar tneles), ste tendr
derecho a interponer una demanda para la cesacin de los actos perturbatorios en la
Municipalidad de su circunscripcin (Art. 65 inc. 11, 17 y 19 de la Ley Orgnica de
Municipalidades) o en su defecto al juez de Ira. Instancia en lo civil, va accin de amparo.
C. CON REFERENCIA AL SOBRESUELO
La cuestin de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire, "el
espacio", por su propia naturaleza no es un ente "apropiable", por lo tanto es difcil que
pueda ser "objeto de derecho".
En este tema, igual que en el subsuelo, de lo que se tratara es de utilizacin (hasta donde le
sea til), que hace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el
"espacio atmosfrico" (Ejm. las minas tienen en la superficie, casas para los trabajadores),
lo que la norma nos dara a entender en base a una interpretacin CONTRARIUM SENSU
es que el propietario no puede utilizar su espacio atmosfrico en desmedro del derecho de
terceros.
El Art. 13 de la Ley 24882 (Ley de Aeronutica Civil) seala que: "nadie puede oponerse
en razn de un derecho de propiedad al vuelo de una aeronave", de igual manera los
artculos 26 y siguientes de la misma Ley, sealan expresamente las restricciones legales a
la propiedad que se establece en funcin a las operaciones areas.
Las Municipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada
para que sta no sobrepase las alturas mximas permitidas en el Reglamento Nacional de
Construcciones (Art. 73 inc. 4 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
Finalmente, sealaremos que el propietario tiene derecho a ejercitar acciones con la
finalidad de salvaguardar la integridad territorial de su propiedad.
5. EL DESLINDE
A. DERECHO DE CERCAR
Conforme al artculo 965 del Cdigo Civil, todo propietario tiene derecho a cercar su
propiedad, derecho que en algunos casos se convierte en obligacin, cuando nace de una
disposicin municipal (Art. 73 inc. 5 de La Ley Orgnica de Municipalidades), derecho que
no hace desaparecer las servidumbres que pudieran existir: este derecho se tomara
entonces como una garanta a la inviolabilidad del predio.
B. DERECHO DE OBLIGAR AL DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
El artculo 966 del Cdigo Civil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a
sus vecinos, sean estos propietarios o poseedores, a la realizacin de un deslinde y
amojonamiento, con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles
colindantes, despus de un examen de los ttulos de propiedad (Art. 540 del Cdigo de
Procedimientos Civiles y Art. 504 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). De no ser as, puede
optar por la colocacin de los mojones (rectas o seas) que indique los lmites de la
propiedad. Por lo general estos casos se dan con ms frecuencia en el campo o zonas de la
ciudad por urbanizar.
Puede haber dos clases de deslinde:
A. Extrajudicial.
B. Judicial.
B.1 EXTRAJUDICIAL
En este caso, la particin del rea en discusin se har en funcin al acuerdo que hayan
tomado las partes, tomndose como referencia para delimitar los terrenos, un ro, una cerca.
cualquier otro punto de referencia que crea conveniente. Esta particin constar en un
documento de carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades (en presencia
del Juez de Paz, Notario Pblico y Testigos).
B.2. JUDICIAL
En este caso nos hallamos frente a la accin de deslinde. En este supuesto no funciona el
principio "quien afirma prueba" ya que el Juez aceptar como nico medio de probanza los
ttulos de propiedad que cada colindante exhiba otorgando la particin en base a ellos. El
Juez proceder a realizar inspeccin para verificar lo sealado en el ttulo y la colocacin
de los mojones en ambos extremos de la lnea divisoria, procediendo a levantar un acta de
ese acto.
En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en
discusin, el Juez proceder a sealar la particin respetando el UTIS POSIDENDI que
tenga cada uno de ellos, si a travs de este criterio, tampoco se puede realizar la misma; el