Teora de la Prueba

Teora de la Prueba
Materia tratada en el Cdigo Civil, Cdigo Orgnico de Tribunales, Cdigo de Comercio, Ley
del Trnsito, Ley sobre Arrendamiento de Predios Urbanos.
Prueba es una voz polismica, esto significa que tiene varios significados.
Uso comn del lenguaje ordinario se utiliza en distintos sentidos:
o como la muestra o indicio de que se va a dar una cosa determinada
o el ensayo o experiencia que se hace de una determinada cosa
o el instrumento o medio por el cual se acredita la existencia de una cosa.
En general con ellas nos referimos a la veracidad de una proposicin.
Uso Jurdico en varios sentidos:
o medios de prueba, esto es, los elementos de conviccin de que nos vamos
valer.Art.1698.
o Produccin de la prueba, esto es, al hecho misma de producirla.
o Carga o peso de la prueba, la actividad que realizan las partes en cuanto a quien aporta
la prueba o mejor dicho a cul de las partes le corresponde probar.
o Actividad del tribunal en la valoracin de la prueba; esta parte es importante de la
fundamentacin de la sentencia, donde el juez debe explicar cmo llega a cierta
conviccin y en qu antecedentes del proceso encuentra apoyo. Ocurre en los
sistemas de Prueba Legal o Tasada o conforme a la Sana Crtica pues se afirma que el
tribunal debe fallar con la prueba de autos. Cuando falta esta fundamentacin, las
partes pueden impugnar la sentencia por medio del Recurso de Casacin en el Fondo.
De los muchos conceptos nos quedamos con que:
Prueba es la verificacin por los medios legales de la efectividad de un hecho que sirve de
fundamento un derecho
Derecho Probatorio el conjunto de principios y normas que regulan la admisin estructura
aporte, produccin y valoracin de los medios para lograr la conviccin.
Importancia de la prueba:
No probar un hecho equivale a no poseerlo. Sin prueba no hay sancin jurdica, ni tiene eficacia
el derecho que el respectivo hecho o acto origina o genera. La importancia que tiene la
encontramos en el art.1470 n4.
Segn el art. 1470 del CC las obligaciones pueden o no dar acciones para exigir su
cumplimiento.
En general las obligaciones son las civiles por ejemplo en un contrato de compraventa, donde el
comprador tena la obligacin de pagar, pero ste no pag, por tanto el vendedor acciona,
exigiendo un cumplimiento compulsivo porque puede exigir al tribunal que si el sujeto no
cumple puede embargarse sus bienes y pasarlos a remate para cubrir el precio que l no pago
voluntariamente.
En cambios en las obligaciones cuando son naturales no hay accin para exigirlas.
Entonces, relativo al tema de la prueba es que el 1470 n4 establece que sin obligaciones
naturales aquellas que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.

Qu significa eso?
Por ejemplo: el demand porque no le haban pagado el precio cmo es que llegamos al 1470
n4? Mientras tanto el vendedor no pueda probar a existencia del contrato no tendra la accin
para exigir su cumplimiento, puesto que segn el n4 son naturales las obligaciones que no han
sido reconocidas en juicio por falta de prueba, el demandante no pudo hacer cumplir el efecto
del contrato, o bien, demostrar que le deben a l el saldo del precio.
Ahora, Puede ir a demostrar la existencia del contrato y todava no probar el saldo de precio?
S, porque puede no estar especificada la clusula que diga cuanto se pag o en que medida se
pag, o bien puede ser que deje constancia en el contrato que se haba pagado en efectivo y al
contado el precio del bien, y eso no resulte del todo cierto, y estaramos frenge a un caso de
simulacin. El punto es que el sujeto no prob que a l le deban el saldo de precio y es ah
donde corre el Art.1470 n4 entonces dicen que: No probar un derecho equivale precisamente
a no tenerlo o que el derecho se torna eficaz. Sin prueba no hay sancin jurdica, ni tiene
eficacia el derecho que el respectivo hecho o acto origina o genera.
Entonces la cuestin probatoria demuestra importancia para el abogado de pleito porque tanto
para ejercer la demanda o para presentar la demanda hay que tener con qu probarla ( si no son
capaces de probar algo no lo afirmen, porque entonces desde ah puede entrar la contraria).
En conclusin, para las partes en el proceso, la actividad probatoria condiciona el xito de sus
pretensiones.
Cuestin civil o procesal?
Se discute si es una cuestin de Derecho Civil o Procesal. En otras palabras, si esta es una
cuestin de derecho sustantivo o de derecho adjetivo.
Civil y procesal porque en el derecho hay normas "de fondo" o civiles (sustantivas) y normas "
de forma" o procesales (adjetivas).
De las resoluciones ms importantes en el pleito est el Auto de Prueba que viene a
continuacin del Trmino de Discusin en el pleito, all el tribunal fija los puntos que deben
ser probados, fija dos cuestiones: que hay que probar y quin tiene que probar.
La determinacin de esto surge de los escritos del Periodo de Discusin de lo que afirman o
niegan las partes.
Lo que s es importante es que hay diversas materias que se comprenden en la actividad
probatoria tanto de las partes y del tribunal.
Son cuestiones adjetivas o de procedimiento:
1) Oportunidad o plazos para rendirla.
2) La produccin de la prueba.
Formalidades, por ejemplo la prueba de testigos, es la que tiene mayor ritualidad habiendo un
plazo fatal para ella, debe haber una lista sealando los testigos que pueden o no ser citados.
3) La manera en que hay que rendirla. El que debe acompaarse o anunciarse los medios
de prueba. Ej.: juicio de arrendamiento el demandante debe acompaarse de la lista de
testigos. El demandado debe presentar un escrito antes de las 12 horas del da anterior a
la audiencia.

La distincin si es adjetivo o sustantivo importa para la procedencia o no del recurso de

casacin en la forma o en el fondo, cuando se reprocha la decisin del tribunal, para tener
presente qu y cmo se puede impugnar la sentencia.
Aparece la materia regulada principalmente en el CPC, pero se contienen reglas particulares en
leyes especiales y tambin las encontramos en el CC.
Ej.:
-Declaracin de muerte presunta (80 y ss.)
-Pago por consignacin.
Cuestiones sustantivas: indican:
1. Cules son los medios de prueba (Art.1698) y describen su estructura (1699) (Por
ejemplo la prueba instrumental que es la parte del derecho sustantivo que describe en la
prctica como debe regir).
2. A quin le corresponde probar (distribucin del peso de la prueba).
3. Determinacin de qu es lo que se debe probar.
4. Las que establecen reglas sobre admisibilidad o inadmisibilidad de los medios de
prueba (ej. Inadmisibilidad de la confesional en negocios en mal estado del marido).
5. Las que determinan el valor probatorio de los medios de prueba o que regulan cmo
debe ser apreciada la prueba (prueba legal o tazada, apreciacin como jurado).
6. Ritualidad en la produccin de la prueba no requieren de ritualidad las presunciones.
*Apreciacin de la prueba es conforme a las reglas de la sana crtica en la ley de tribunales de
familia, el cdigo del trabajo y la ley del consumidor (buscar)
Hay casos en que el medio de prueba (como ocurre con la instrumental, tratndose del
instrumento pblico) es a la vez solemnidad del acto. Las reglas que lo rigen, entonces son
sustantivas y los medios de prueba de un acto se confunden con la solemnidad legal. De all
surge esa afirmacin de que el acto solemne se prueba asimismo (ejemplos, arts. 1701, 1801,
1554 del CC).
Tambin hay ciertos medios de prueba que no requieren de un complemento procedimental, y
estos son
1. La prueba instrumental
2. Las presunciones legales; ejemplo el poseedor que es reputado dueo,art.700.
3. Hay tambin otros casos en que la presuncin legal ms que alterar la prueba evita tener
que ir a ella, como la presuncin de derecho (ej, poca de la concepcin)
Evolucin de la prueba:
Distinguimos un primer periodo denominado tnico, aqu los sujetos estaban organizados en
comunidad la resolucin del asunto controvertido y la determinacin de quin tena la razn le
corresponda al jefe, de manera que quien tena la verdad (el jefe) y lograda su conviccin se
soluciona el conflicto. Siendo l quien resolva,
Segundo periodo Germnico donde no hay una gran evolucin, la comunidad ahora lo que
hace es invocar a la divinidad para resolver los conflictos, as surgen las ordalas o pruebas de
Dios, ej: el que caminaba sobre el fuego si no se quemaba era porque deca la verdad.

Sigue a continuacin un periodo llamado romano en que vuelve a tener relevancia la prueba,
se reactiva todo el sistema probatorio. Surgen o renacen conceptos como: conviccin, prueba
legal, carga de la prueba, principio de la oralidad, de libre apreciacin, hecho notorio y presunto.
El ltimo periodo que se puede analizar, es el llamado periodo de la codificacin: Surgen
nuevas formas de apreciar la prueba o nuevos sistemas probatorios. En especial en el derecho
anglosajn la valoracin de la prueba: en conciencia a travs del jurado. (La prueba legal o
tazada (principal), la libre conviccin, la prueba a travs de juramento
En paralelo los regmenes europeos van planteando un sistema de pruebas legales o tasadas,
donde el juez va indicando cual es el valor de la prueba que va teniendo cada uno de los
instrumentos, resabio del cual hay en nuestro sistema todava en algunas partes que se habla de
las pruebas plenas y de las semi prueba plenas.
En medio hay una serie de sistema de valoracin y dentro de ellas destaca el llamado sistema de
la sana crtica. Curiosamente al ser una muy buena construccin doctrinaria no hay un concepto
de lo que se entiende por sana critica, se establecen ciertos parmetros que el juez debe seguir
en sus fallos; dentro de estos estn la mxima de la experiencia y los conocimientos
cientficamente afianzados; en que se entiende que el juez debe hacer el razonamiento que
queda plasmado en la sentencia y con l llega a la conclusin.
Dentro de esta evolucin final de la prueba hay un cambio importante que dice relacin con los
medios de prueba,
-Estado actual: Destaca la participacin de la ciencia en su produccin. En el ltimo tiempo el
desarrollo de la tecnologa y la evolucin de la ciencia mdica han permitido desarrollar o
nuevos medios de prueba o una manera distinta de entender los que ya existen.
En Chile hay un debate sobre la utilizacin de nuevos medios de prueba. Ej.: en materia de
filiacin se permite utilizar todos los medios de prueba, aqu se discute si con eso se refiere slo
a los medios de prueba regulados o a todos los medios de prueba sin necesidad de encontrarse
estos regulados en la legislacin chilena.
Tambin se discute la relevancia que tiene el valor probatorio en algunos informes periciales.
Queda o no el juez vinculado a la informacin que le entrega el perito? Ej. Prueba de ADN es
casi la sentencia.
Por otra parte el conocimiento del tribunal en la forma de utilizar la tecnologa, como el registro
de imgenes, interpretacin de correos electrnicos sin que exista la voluntad de algunos
involucrados (prueba ilcita), se discute hasta dnde se puede inmiscuir en la vida privada de las
personas.
Las distintas legislaciones (latinoamericanas) no han logrado establecer un sistema de
valoracin de la prueba que permita minimizar errores. Se observan en los tribunales criterios
muy dispares frente a la constatacin de ciertos hechos.
En cuanto a la ubicacin de la materia, est principalmente en el Cdigo Civil, 1698 prueba de
las obligaciones, y se critica la ubicacin en el libro cuarto, pues sera mejor si se ubicara en el
ttulo preliminar. Aparece en el proyecto del 53 este ttulo y el trabajo est tomado de la
redaccin de Garca Goyena.
Otra parte de la materia est recogida en el CPC.
Estos textos constituyen los conjuntos normativos ms completos y son de aplicacin general.

Adems est la ley sobre arrendamiento, la ley de polica local por la remisin que hace sobre la
ley del consumidor. Y estos cubren el conjunto de las materias.
En la cuestin probatoria hay tres materias fundamentales y que determinan el sistema
probatorio, siendo a travs de la prueba la manera en que se resuelven estas tres cuestiones:
1. Qu debe probarse, en otras palabras, sobre qu debe versar la prueba que se rinda.
2. Quin debe probar, en otros trminos, sobre quin recae el peso de la prueba. Es la cuestin
del onus probandi.
3. Cmo se debe probar, es decir, de qu manera debe acreditarse aquello que se sostiene.
Enfrentadas estas tres interrogantes sobre el derecho probatorio, surge el problema de llegar a
determinar el objetivo preciso que se persogue con la prueba. La discusin se centra en si se
trata de llegar:
1. Al establecimiento de la verdad
2. Al convencimiento del juez
3. La fijacin normal de los hechos provenientes de las afirmaciones de las partes.
Parece prevalecer la posicin que el fin es llegar al convencimiento del juez que influye en
el sistema probatorio de que se trata.
1. Que debe probarse? Objeto de la prueba
Radicado tanto en asuntos controvertidos como en asuntos no controvertidos.
El objeto de la prueba consiste en determinar sobre quien recae la prueba o bien decidir qu es
lo que hay que probar.
La afirmacin que dice que se prueban los hechos parece simple pero surge la duda de sobre si
se prueban los hechos o las afirmaciones de las partes.
Segn los artculos 7 y 8 CC, la regla de derecho tiene la suficiente fuerza y certeza para que
quede fuera del Objeto de la Prueba, de ah que se afirme que el derecho no se prueba.
Esto de acuerdo a la presuncin de conocimiento de la ley que establecen los arts. 7 y 8 CC:
A) Su existencia y contenido se presumen conocidos de todos (art.8)
B) Goza de suficiente certeza a travs de su publicacin (art.7)
No se prueba el contenido ni la vigencia de la norma ni tampoco requiere prueba las
consecuencias jurdicas del hecho o acto que requiere ser probado pues ellas estn establecidas
en la norma. Esto si se trata de un contrato de arrendamiento no debo probar la obligacin del
arrendador ni del arrendatario.
Dos excepciones donde requiere probarse el derecho:

Cuando emana de la costumbre.

Cuando emana del derecho extranjero.
Los casos de aquellas normas de rango inferior a la ley que emanan de la autoridad y
que no gozan de una fijeza que confiere el artculo 7.
El derecho histrico o derecho que ya se encuentra derogado.

En cuanto a la costumbre, en el Derecho Civil slo tiene valor cuando la ley se remite a ella.
Como no hay ley al respecto, se prueba por cualquier medio, lo que debe probarse son los
hechos que la constituyen, las consecuencias de aplicar la costumbre escapan a la prueba porque
ello constituye derecho. En tal sentido estamos ante una excepcin al principio de que son los

hechos y no el derecho que se prueba. Aqu ser necesario acreditar la existencia de una norma
jurdica.
En la costumbre mercantil si no se da el supuesto del artculo 5, la costumbre mercantil se
prueba por cualquier medio porque la limitacin se da slo para el caso en que la costumbre no
le conste a los jueces de comercio (juez competente). Esta limitacin de las dos sentencias o 3
escrituras se aplica tanto a la costumbre integrativa (artculo 4), como a la costumbre
interpretativa (artculo 6) o slo a una de ellas.
A. A ambas:
Porque la ley no distingue.
B. Slo a la integrativa:
Por la ubicacin de la disposicin.
Porque en la integrativa es donde no existe norma, de forma que la costumbre
llena un vaco y pasa a ser la solucin legal, en cambio la otra tiene un sentido
ms simple pues fijar el sentido y alcance de una norma que ya existe.
Esta cuestin tiene relevancia para el recurso de casacin porque el criterio uniforme de la Corte
Suprema es que los hechos son inamovibles, para esa Corte quedan fijados por el juez de
primera instancia que llaman el juez de fondo.
En cuanto a la prueba del Derecho extranjero, no hay una solucin tajante en Chile, pues el
Art 411 del C.P.C seala que podr recibirse informes de peritos sobre la materia.

Algunos estiman entonces que siendo derecho extranjero tendr que probarse y su
argumento es que no consta en los textos nacionales por lo que no hay oportunidad de
exigir al juez que lo conozca
En contrario, dicen que siendo derecho, cabe la regla de que el derecho no se prueba.

Parece primar la primera idea por la idea de falta de fijeza. Una excepcin aparente es la relativa
al derecho ya derogado (caso del artculo 22 de la ley de efecto retroactivo).
Se puede traer derecho extranjero como argumento o apoyo al planteamiento, no como
fundamento de la peticin y lo mismo ocurre con el derecho derogado, pues as se contrasta con
el actual y se demuestra el cambio de criterio, es slo un apoyo as como se trae la doctrina,
puede servir para que el juez interprete.
Otro derecho que debe probarse es el derecho histrico, es decir, que ya se encuentra
derogado. Sin embargo existen casos como el art.22 de la LER, donde se da un caso de
sobrevivencia de la ley. Otro ejemplo es en material sucesorial, tambin es el caso de la
prescripcin donde el prescribiente puede elegir por cual ley regirse (Art.25 LER).
Prueba de los hechos y actos jurdicos:
Los hechos no tienen limitacin en cuanto a la prueba, no se espera que ocurra, de manera que
no se han adoptado los resguardos para dejar constancia de ello. (Ej. Delito y cuasidelito).
Queda exento de prueba el llamado hecho pacfico y se entiende por tal aquel en que no hay
controversia, las partes estn de acuerdo.
Ejemplo en una compraventa por 50 millones me demandan por impago yo digo que pagu por
tanto no se discute la compraventa Hecho pacfico
1. Pertinentes: que sean importantes para la solucin del objeto debatido.
2. Controvertidos: Que no exista acuerdo respecto a ellos entre las partes.
3. Pertinentes: Que sean contingentes al punto del debate.

Esta clasificacin de los hechos es realizada por el juez, sin perjuicio de lo importante que
resulta la actividad de las partes.
En cambio en los actos jurdicos, lo frecuente es que haya prueba sobre su ocurrencia, hablamos
de prueba pre constituida, esta existe antes del pleito y luego se hace valer en este.
Formacin:
1701 Actos solemnes
1709 Constituyen la gran limitante al consensualismo, pues obliga a que este acuerdo debe
constar por escrito. Tambin podra decirse que es una limitacin a la prueba de testigos, pero
se admiten los otros medios de prueba.

Prueba de los hechos:

La doctrina sigue una teora que distingue entre 5 tipos de hechos.
o

Hechos constitutivos: Son aquellos que resultan necesarios para que exista una
relacin jurdica y se pueden dividir en:

Genricos que son los comunes a toda relacin jurdicos como la capacidad, la
voluntad (requisito existencia del acto jurdico) Respecto de los genricos, lo
normal es que existan, y por tanto debe probarse lo contrario a la normalidad.
Especficos son los relativos a una particular situacin jurdica, por ejemplo la
prueba en el precio de la compraventa (1698 principio de la normalidad) pues
podra ser una novacin, prstamo etc.

Hechos impeditivo: son los que obstan a que exista una relacin jurdica vlida. Los
ms frecuentes son los vicios de la voluntad (vicios del consentimiento, dolo,
incapacidad, incumbe probarlo a quien la alega.

Hechos modificativos: alteran el contenido o los efectos normales de la relacin

jurdica (modalidades, solidaridad, dacin en pago, pagos parciales), tambin deben ser
probados por quien los alega.

Hechos extintivos: hacen desaparecer la relacin jurdica o los efectos de ella. No

requiere prueba el hecho pacifico del cual no hay controversia. Ej: los modos de
extinguir las obligaciones (1567). Se prueban por el que los alega. El principio de la
normalidad tambin se aplica.

Hecho notorio (art. 89 CPC): No requieren prueba. se entiende por tal aquel que es
conocido por la generalidad de los integrantes de la comunidad, de forma tal que su
prueba resulta innecesaria, porque no va a agregar ningn elemento de conviccin. Su
existencia es conocida por la generalidad de los ciudadanos, de cultura media, en el
tiempo y lugar en que se dicta la sentencia. Su existencia es tan evidente que traer
prueba sobre ella no mejora ni empeora la situacin. Por ejemplo: terremoto.

El riesgo de hablar de hecho notorio es que la diferencia que hay a veces puede ser sutil
entre la calificacin del hecho notorio y el del conocimiento privado que tiene el juez de
la causa, es decir, cuando l toma noticia de algo relacionado al caso pero fuera del
mismo proceso.
2. Quin debe probar?
PESO DE LA PRUEBA
La determinacin del peso de la prueba corresponde en fijar quien debe aportar los antecedentes
de conviccin.
Qu sujeto en el pleito soportar la carga de la prueba? , considerando que el juez es un sujeto
con rol pasivo que no despliega mayor actividad en materia probatoria que sealar cules sern
los hechos con los cuales habr que trabajar. De manera que esa actividad queda reservada a las
partes.
Sin perjuicio de esto, existe una excepcin contenida en el art,159 CPC, referidos a las medidas
para mejor resolver , las cuales dicta el juez de forma facultativa. Esto no suple la actividad de
las partes, es decir, el juez no hace la tarea de litigante.
La determinacin de cmo se debe dividir la prueba o el peso de ella, no necesariamente
responde a la posicin que cada una de las partes ocupa dentro del juicio, es decir , no se trata
de ser demandante o demandado. Ello va a depender de la naturaleza de la alegacin.
Se ha discutido si es un deber, una carga o una facultad que tienen las partes para aportar la
prueba. Deben cumplir con ello no slo en un pleito con controversia, sino adems en causas
voluntarias.
El Juez no puede resolver con su conocimiento privado, se mantiene pasivo y neutral ante el
aporte de la prueba de las partes.
Dos puntos a determinar:
Fijar los puntos de prueba que es una de las resoluciones ms importantes dictadas en el
pleito
Tarea de valorar la prueba
El anlisis comparativo de los distintos medios de prueba de 428 CPC, le impone la tarea de
valorar la prueba siguiendo en buena medida la valoracin legal pero la misma disposicin le
permite al tribunal preferir aquella prueba que estime ms conforme con la verdad.
En cuanto al aporte de las partes hay que tener presente ciertas reglas pues el sistema probatorio
civil patrimonial limita el aporte de la prueba taxativamente, lo que merece crticas porque el
desarrollo de la tecnologa y el de la investigacin cientfica permiten tener elementos de
conviccin diferentes de los nombrados en los cdigos decimonnicos. Por otra parte hay
ciertos elementos en que hay jurisprudencia contradictoria respecto de su procedencia en el
pleito, como los "oficios" que pueden solicitarse para ante determinados servicios pblicos en
que algunos tribunales determinan que no son medios de prueba y por tanto no dan lugar a ellos.
En algunos casos podr aportarse prueba aun contra la voluntad de quien tiene la posibilidad de
proporcionarla, como en caso de ser efectivo el apercibimiento en la confesin llegando a la
confesin ficta o bien solicitar la exhibicin de documento bajo apercibimiento legales o
incluso de hacer comparecer a un testigo a que concurra a declarar contra su voluntad, esto en
teora.

La determinacin del peso de la prueba no queda reducida a que sea tarea del demandante. En
Chile en materia civil hay que considerar el principio del artculo 1698 (criterio de la
normalidad) a partir de eso seala que todo sujeto que alega algo que altera la normalidad, debe
soportar el peso de la prueba, de manera que la carga de distribucin de la prueba queda fijada
por los escritos del perodo de discusin, si el demandante alega que la contraria le adeuda una
prestacin, l altera la normalidad, debe probar la existencia del acto. Cuando la contraria
contesta, puede negar el hecho, puede que la acepte pero con modificaciones y entonces tendr
el demandante que probar esas modificaciones pero puede ser que la contraria guarde silencio.
Si el demandado guarda silencio, todo el peso de la prueba lo tiene el demandante.
Una alternativa es que del pacto de las partes se halla alterado el periodo de la prueba, esas
clusulas se miran con desconfianza, en materia de consumidor est en el artculo 16 y en la ley
18,101 se ha discutido sobre los derechos irrenunciables que contiene la ley respecto de los
arrendatarios, queda as la posibilidad de que las partes pudieran convenir excluir ciertos medios
de prueba.
Nota:
En las reformas recientes (laboral, penal, familiar) se admiten las convenciones probatorias
conforme a las cuales las partes pueden acordar que no hay controversia sobre algn hecho o
excluir determinados hechos de prueba (en la reforma procesal civil an no est claro los
medios probatorios)
En los casos en que no sea la ley quien ordene a quien le corresponde el peso de la prueba, la
opinin o criterio de los tribunales se encuentra en el inc,1 del art.1698, el cual dispone que ello
atender al criterio de la normalidad.
Art. 1698 incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas.
La determinacin de ello es importante por la tarea que cada uno le corresponder en la
etapa de la prueba del juicio.
DE LOS SISTEMAS PROBATORIOS
Los dos grandes extremos:
Sistema de la prueba legal o tasada.
Sistema de la prueba libre.
Para fijar cul es el sistema en cada ordenamiento jurdico hay que atender a ciertos criterios:
1. La determinacin de cules son los medios de prueba, si va a haber libertad de los
medios a utilizar o si existir un nmero cerrado.
2. La determinacin de quin tiene el peso de la prueba.
3. La valoracin de la prueba si es que el legislador le va a indicar de manera anticipada
como es que deba apreciar la prueba, indicndole un porcentaje de conviccin que
produce cada medio o bien va a quedar entregado al criterio del tribunal dentro de
ciertas pautas legales como el sistema de la sana crtica o bien como ltima alternativa
la posibilidad de que el tribunal la apreciara en conciencia pudiendo incluso llegar a
resolver sin o contra la prueba rendida.
En Chile la tendencia es de sealar que tenemos un Sistema de Prueba Legal o Tasada.
A la poca de dictacin del Cdigo haba desconfianza respecto de los jueces pues haba poco
desarrollo jurdico e ilustrado, haba poca formacin jurdica de los abogados y haba ausencia
de control de las sentencias. Bello propugnaba la fundamentacin de las sentencias, en el
mensaje dice que es poco confiable la prueba de testigos, pero del analisis de algunas
disposiciones del CPC se da un margen para el criterio del tribunal. Algo similar ocurre con la

valoracin de la prueba de los testigos (testigos se pesan ms que ser contados) se est ms a la
ilustracin del testigo que a la cantidad en la valoracin de la prueba testimonial.
Con las reformas laborales y los juzgados de polica local en materia de consumidor y familia
tenemos un Sistema de Prueba Legal pero atenuada.
Algunos conceptos a considerar son referidos a la prueba pre constituida (1709-1701) prueba
que se produce con ocasin del pleito (informe de peritos/la confesional) en general todos los
medios de prueba tienen un mecanismo procesal a travs del cual se deben rendir, salvo la
prueba de presunciones que no tiene un procedimiento, solo se exige que los hechos sean
precisos, graves y controvertidos.
Se emplea plena prueba con lo cual se deja en evidencia que con dicho medio de prueba el
hecho resulta acreditado, se basta a s mismo.
Semiplena es aquella que por si sola no es suficiente para dar por acreditado el hecho y por lo
tanto se requiere de la concurrencia de otras pruebas para lograr la conviccin del tribunal.
Declaracin de un testigo de odas.
A los sistemas probatorios se les suele clasificar por la forma de valoracin de la prueba, pero la
verdad es que esto pasa tambin por la determinacin de los medios de prueba. En cuanto a la
valoracin de la prueba:
Sistema de prueba legal o tazada: cuando el legislador se encarga de sealar la fuerza de
conviccin de cada medio y de ah la expresin de plena y semi plena prueba.
Sistema de apreciacin en conciencia: En chile slo tiene cabida en el juicio poltico, aqu el
juez falla con la prueba, sin la pruebas e incluso contra la prueba.
Sistema de la sana critica (intermedio): Aqu el juez debe fallar conforme a la prueba y
sealando en su sentencia el razonamiento que emple para llegar a la conclusin que indica la
sentencia.
Este es el sistema que se contempla en las ms recientes modificaciones a los cdigos de
procedimiento, pero en la prctica no se observa ese expediente razonado para conocer la
apreciacin del tribunal y en muchas oportunidades las cortes o incurren en lo mismo o en otras
le hace advertencia al tribunal inferior de lo que ocurre.
3. Cmo se debe probar?
De los medios de prueba:
Los medios de prueba son los elementos de conviccin de que se valen las partes para hacer
valer sus pretensiones en juicio.
En Chile primo por largo tiempo el sistema de la prueba legal o tasada, lo cual significaba que
no hay ms medios de prueba que aquellos que la ley expresamente seala y un claro ejemplo
de ello es el artculo 1698 inciso 2 del CC. Hay que tener en cuenta que en el S.XX era un
criterio uniforme en el derecho comparado.
Pero en el ltimo tercio del SXX el criterio cambi fundamentalmente por los desarrollos
tcnicos y cientficos. En general, ese criterio se ha recogido por el pas en algunas reformas en
materia procesal y en ciertas materias del propio cdigo, cambiando el criterio para una amplia
variedad de medios de prueba, dejando de ser un numero cerrado por el legislador y aceptando
todo lo que sea capaz de convencer al juez, con algunas limitaciones como es el caso de la
prueba ilcita, y con la obligacin de las partes de hacer saber a la otra, antes de entrar en el
periodo de prueba, en las llamadas convenciones probatorias, cuales son los medios de prueba
de que se va a valer.

10

Dentro de los medios de prueba hay clasificaciones, por lo que se puede hablar de pruebas
directas y de pruebas indirectas.
Para acreditar los hechos las partes slo pueden hacerlo con los medios de prueba sealados en
la ley (arts. 1698 CC y 341 CPC). Estos medios son:

1. La Prueba Instrumental
Instrumento Pblico: El C.C emplea la expresin "instrumento pblico" como sinnimo de
"instrumento autntico". La autenticidad se desprende del el art.17; tambin puede ser un
instrumento privado.
En opinin de Don Arturo Alessandri el instrumento es pblico cuando ha sido autorizado por
el competente funcionario; y es autntico segn el art. 17 cuando ha sido otorgado y autorizado
por las personas y de la manera que en los instrumentos se exprese, en rigor, los instrumentos
pblicos son casi siempre autnticos; pero hay muchos instrumentos autnticos que no son
pblicos.
El Art. 1699 CC establece en una inciso 1: "Instrumento Pblico o autntico es el autorizado
con las solemnidades legales por el competente funcionario".
De este artculo se coligen los requisitos del instrumento pblico:

1. Autorizado por funcionario pblico en carcter de tal, es decir, otorgado por un sujeto
revestido de poder en la comunidad (la fuerza probatoria proviene de la confianza que
inspira la persona revestida de esa funcin).
2. Que el funcionario sea competente en cuanto a la materia y al territorio.
3. Que haya sido otorgado con las solemnidades legales.
*Cuando el instrumento pblico est exigido como solemnidad del acto, su falta no puede ser
suplida de ningn modo ni an bajo la modalidad que plantea el inc.1 del Art.1701; no es ms
que la aplicacin del principio de que el acto solemne se prueba a s mismo.
Art 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados
aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de vierto plazo, bajo
una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia de
funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado
por las partes."
Este mismo artculo en su inc. 2 admite la conversin del instrumento pblico defectuoso en
instrumento privado cumpliendo con los siguientes requisitos:

1. Debe ser nulo por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma.
2. Debe referirse a actos o contratos en que la ley no requiera como solemnidad al instrumento
pblico. Se celebra una compraventa sobre un bien raz por instrumento privado, el contrato
vale.
3. Debe estar firmado por las partes.
Ejemplo: Compraventa de bien mueble mediante escritura pblica y falta la firma del notario.
(Aplicacin del principio de lo intil no vicia lo intil).

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La prueba instrumental en los textos tradiciones fue considerada durante mucho tiempo como el
mejor medio de prueba porque se deca que era un medio incorruptible. Hoy con los avances
tecnolgicos esta afirmacin debe ser revisada.
Escritura pblica:
Articulo 403 COT: escritura pblica es el instrumento pblico o autentico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente notario e incorporado en su protocolo o
registro pblico.
El artculo 399 del C.O.T, define al notario: "Los notarios son ministros de fe pblica
encargados de redactar, autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se
otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las dems
diligencias que la ley encomiende."
Requisitos de la escritura pblica:

1. Autorizado por notario competente: De acuerdo al artculo 426 nro.1 "No se considerar
pblica o autntica la escritura autorizada por persona que no es notario o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal."
2. Que haya sido incorporado en protocolo o registro pblico (Art.429 y siguientes del COT)
Protocolo, es el libro en que el notario o escribano pone y guarda por su orden los registros de
las escrituras y otros instrumentos que han pasado ante l.
El COT regula al detalle cmo se lleva el protocolo Arts. 429 y ss.
La que consta en el protocolo es la matriz, las dems son copias.

3. Que se haya otorgado con las solemnidades legales y a ellas se refieren los artculos 404 y
siguientes COT.
- Las escrituras pblicas pueden ser otorgadas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma
que autoricen leyes especiales. (405 COT).
- El Art.404 detalla que deben escribirse en idioma castellano y estilo claro y preciso, y en
ellas no podrn emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos que los caracteres de uso
corriente, ni contener espacios en blanco.
- Se admiten palabras de otro idioma que sean generalmente usadas o como trminos de una
determinada ciencia o arte.
- Debe necesariamente indicar: lugar y fecha de su otorgamiento, debe individualizar al notario
y el nombre de los comparecientes.
La individualizacin de los comparecientes debe contener segn el artculo 405 COT: nombre
completo, nacionalidad, domicilio, profesin, estado civil y cdula de identidad. En cuanto al
estado civil hay que tener en cuenta lo dispuesto en el art.27 de la ley sobre registro civil, all
est la obligatoriedad del nico caso en que los particulares estn obligados a decir la verdad y
si se miente sobre el estado civil se comete un delito). A esto le agregamos una instruccin de la
CS que complementa esta parte del COT en que cuando se indique que alguno de los
comparecientes es casado se indique el nombre del cnyuge).
Para acreditar la identidad en el caso de los residentes en el pas se utiliza la cdula respectiva.
Los extranjeros podrn acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de
identificacin con que se les permiti su ingreso al pas.
- Deben ser firmadas por las partes y el notario, este ltimo lo debe hacer en todas sus fojas
(Carece de valor el retiro unilateral de la firma estampada en el instrumento si ste ya lo
hubiere suscrito otro de los otorgantes. Ya se ha formado el consentimiento).

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Cuando firma el primero de los otorgantes la escritura pblica queda incorporada al protocolo, y
el notario debe tomar el nmero que le asigna en el protocolo y estamparlo en la escritura.
Entonces, concluye la escritura con la firma de los comparecientes, a partir de la anotacin en el
repertorio los dems.
La fecha de la escritura es la que se anot en el repertorio y la escritura se anota en el repertorio
el da que firma el primero de los otorgantes a partir de esa fecha los dems comparecientes
disponen de 60 das para concurrir a firmar puesto que el notario tiene la obligacin al da 61 de
cerrar todas las escrituras y las que no estn firmadas por todos los comparecientes deben
quedar sin efecto por falta de forma.
Las partes firman solo al final de la escritura, en cambio, el notario debe firmar todas las hojas
de la referida escritura. Al autorizar la escritura no hay una frase sacramental pero la costumbre
es que los notarios digan "doy fe".
Firma a ruego:
Se admite en el cdigo la denominada firma a ruego que corresponde a las personas que no
pueden o no saben firmar, lo har a su ruego uno de los otorgantes que no tenga inters
contrario, segn el texto de la escritura, o un tercero. Los que no firmen deben estampar su
huella del dgito pulgar derecho o en defecto de este el izquierdo y firmara cualquier persona
que no tenga con l un inters contrapuesto y adems debe dejarse constancia que se trata de
una firma a ruego. El notario dejar constancia de este hecho o de la imposibilidad absoluta de
efectuarlo.
Copias (arts. 421 y ss. COT):
El notario slo puede otorgar copia ntegra del documento, no puede, salvo resolucin judicial
dar copia de solo una parte.
El notario solo puede otorgar copia una vez que se hubieren pagado los impuestos a que se
refiere el contrato que se contiene, como por ejemplo: El mutuo es un prstamo de dinero que
otorga el banco al comprador del inmueble, en la legislacin tributaria se agrega adems que se
encuentra acreditado que no existen deudas de contribuciones y si el notario infringe esta norma
el deber pagarle el impuesto. (Impuesto de estampillas y timbres)
Salvo resolucin judicial no se puede entregar copia de solo una parte del instrumento; las
copias deben ser integras y completas y la copia debe extenderse con la certificacin, que es
testimonio fiel de la solemnidad debe indicar la fecha en que se otorga la copia, la firma o el
sello del funcionario. Tampoco hay limitacin respecto de la cantidad de copias que se pueden
solicitar.
La copia autorizada slo la puede otorgar aquel notario que autoriz la escritura o quien le
subroga o sucede legal ente esa es la copia autorizada. Con frecuencia se usa que a la copia
autorizada que otorg dl notario de un lugar determinado le sacan una fotocopia y esa le piden
al notario de otro lugar que se las autorice y el notario de este lugar puede caer en un error y
decir que esta es una copia autorizada, pero lo que l debe decir es que esta es una fotocopia
autorizada de una copia, y esto es importante porque lo que constituye el medio de prueba es la
copia autorizada y no la fotocopia.
En cuanto a la forma de la escritura el cdigo seala que se determina por el pas donde se
hubiere otorgado y en la autenticidad vuelve a la regla del Art. 17 del CC porque hace referencia
al hecho de haberse otorgado y autorizado por las personas y en la manera que se seala.
El protocolo es un libro pblico, vale decir, cualquier persona lo puede consultar, pudiendo
tomar de l las normas que estime convenientes. Al respecto, lo que se discute hoy es si los
particulares pueden fotocopiar estos registros, el criterio hasta la hora no es uniforme. Por otra
parte algunos notarios y conservadores han digitalizado los instrumentos y otorgan copia con

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firma electrnica avanzada, lo que ha sido autorizado por medio de auto acordado de la corte
suprema. El protocolo debe ser llevado en el orden numrico con que las escrituras se otorgan,
deben pactarse cada dos meses pero ningn tomo podr tener ms de 500 fojas, podr pedirse a
la Corte Suprema excepcin en este caso. Los documentos que las partes solicitan dejar
agregado en el protocolo son los denominados documentos agregados o protocolizados, no
tiene el valor probatorio de la escritura pblica, porque estos se otorgan en el protocolo, en
cambio el protocolizado solo se agregan.
Legalizacin: Los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero, deben presentarse
debidamente legalizados. Lo estn cuando en ellos consta el carcter pblico y la verdad de las
firmas de quienes lo han autorizado.
Valor probatorio: En cuanto al valor probatorio del instrumento pblico, aqu surgen los
conceptos de:
A. Plena prueba: Basta para producir conviccin el juzgado para acreditar el hecho de que da
cuenta de manera que no es necesario otro documento; y
B. Semiplena prueba: por s sola no es suficiente, debe ser complementada.
Razones en virtud de las cuales hace plena prueba el instrumento pblico:
- Por la presencia del funcionario Pblico
- Por las solemnidades que revisten su otorgamiento
- Por la dificultad material de falsificar los instrumentos pblicos.
Respecto de la escritura pblica hay plena prueba en cuanto:
- A su fecha
- Al hecho de haberse otorgado
- A que se han efectuado las declaraciones que en ella consta ( esto se puede atacar por va de
la falsedad, habr que probar delito).
Para determinar el valor probatorio la ley distingue entre el valor probatorio respecto de las
partes y respecto de terceros.
Por otro lado, la ley distingue entre el otorgamiento del instrumento y la veracidad de las
declaraciones.

A. Valor probatorio entre las partes: El instrumento pblico produce plena prueba entre las
partes.
- En cuanto haberse otorgado
- En cuanto a su fecha
- En cuanto a que se realizaron las declaraciones que en l se contienen pero no en cuanto a su
veracidad.
- Tenemos que distinguir entre las declaraciones del funcionario y las declaraciones de las
partes:
A. Respecto de las declaraciones del funcionario podemos distinguir entre sus hechos
y dichos propios
Producen plena prueba:
Hechos propio: ley el testamento, firman ante m.
Hacen tambin plena prueba de lo que pudo percibir por sus propios sentidos, como que
alguien le solicito la lectura.
Tambin hacen plena prueba lo que el comprueba por los medios legales como la cdula de
identidad. Pero al respecto cabe preguntarse si basta con la cdula de identidad: La respuesta es

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negativa, porque se sigue hoy en da que junto a la firma hay que colocar la huella digital
derecha.
Ahora no hace plena prueba lo que el funcionario afirma por los dichos de terceros y ah est
lo que hemos sealado el estado civil de los sujetos, el domicilio. Tampoco hacen plena prueba
las que consisten en meras anotaciones del notario (como en los casos del testamento en que el
notario debe certificar que en su opinin el testador se encuentra en su sano juicio); el notario
siempre va a certificar que el testador no se encuentra en su sano juicio y si es as rechaza
otorgar testamento; pero eso es una mera apreciacin del notario porque no tiene como
comprobarlo.

B. En cuanto a las declaraciones de las partes se presumen, por regla general, sinceras,
respecto a la circunstancia de que se formularon, que efectivamente hicieron tales
declaraciones. Por lo tanto tendremos que distinguir en primer lugar en cuanto a la
formulacin y en cuanto a la veracidad de la declaracin.
- En cuanto a la formulacin el instrumento pblico hace plena fe, porque se trata de un hecho
que el funcionario atestigua por haberlo comprobado por sus sentidos.
- En lo que respecta a la veracidad de las declaraciones el instrumento pblico no hace plena
fe, pero su veracidad se presume. En cuanto a las razones por las cuales se presume la
doctrina distingue luego, respecto de las declaraciones ciertas categoras de ellas;
B.1 Las declaraciones dispositivas que son aquellas se refieren al objeto del contrato la
cuestin principal sobre la que estamos contratando, tiene que referirse a los elementos de la
esencia del acto o contrato. Por ejemplo: en un contrato de compraventa el objeto que vendo ,
el precio que pago. Estas declaraciones dispositivas hacen plena prueba porque representa el
inters particular de cada parte.
B.2 Las declaraciones enunciativas no forman parte de lo medular del negocio, no esta all la
mayor intencin de la parte, constituyen una parte del relato del sujeto, las partes relatan en
trminos simplemente enunciativos hechos o actos jurdicos anteriores. As en la compraventa
por ejemplo como lo adquiri, gravado o no, medidas, no es lo medular, no es lo ms importante
y por consiguiente sobre esas no puede haber plena prueba,
En suma respecto de las dispositivas estas se van a presumir verdaderas de conformidad al
criterio de la normalidad.
De acuerdo con lo establecido en el Art. 1700 del C.C: " El instrumento pblico hace plena fe
en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra
los declarantes." De acuerdo a este artculo no hace plena fe de la verdad de las declaraciones
dispositivas que contiene. Pero esto no quiere decir que no haga fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado, sino que significa que el instrumento pblico no hace prueba de la verdad de
los hechos a que la declaracin se refiere. Esta interpretacin est conforme a los arts.17 y 1700
del cc y 477 del CPP.
Pero si bien es cierto, el instrumento pblico no hace plena prueba, las declaraciones
dispositivas se presumen verdaderas porque el legislador parte de la base de lo normal y lo
normal es que el contenido de las declaraciones sea verdadero. La presuncin de veracidad
resulta de la aplicacin de las normas del peso de la prueba (onus probandi) y no se funda en la
fe pblica, pero como presuncin que es, puede ser desvirtuada por una prueba en contrario.
Por consiguiente hacen plena fe de la fecha en que se otorg y en cuanto al hecho de haberse
otorgado. Por ejemplo: El 17 de mayo comparecieron Pedro y Juan y declararon lo que all
consta, pero no hace plena prueba de la veracidad de las declaraciones que all se contienen, ello
queda ms claro todava, por lo que dispone el art 308 de cc. Que haga plena prueba significa

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que se basta a s mismo, pero eso no significa que sea una presuncin de derecho, de manera
que admite prueba en contrario, es decir, yo puedo probar que eso no ocurri.
En lo que respecta a las declaraciones enunciativas el instrumento pblico hace plena prueba en
cuanto al hecho de haber sido formuladas. Pero la sinceridad de las declaraciones enunciativas
que relatan simples hechos anteriores, no se presume, pues las partes no prestan a el la misma
atencin que a las dispositivas, que constituyen el objeto del acto a que el instrumento se refiere.
Pero las declaraciones enunciativas tienen cierto mrito probatorio que resulta de si
consideracin de confesin extrajudicial o de testimonio, segn los casos. Contra la parte que la
emite tiene el valor probatorio de confesin extrajudicial (Art.398 CPC).
Contra terceros la declaracin enunciativa no constituye sino un testimonio irregular, prestado
fuera de juicio y sin las formalidades previstas por la ley con lo cual no tiene valor probatorio
como prueba de testigos pero podra servir de base a una presuncin judicial. Esta misma regla
se aplica para aquellas partes del instrumento que no han formulado la declaracin.
B.3 Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas: Hay ciertas
declaraciones enunciativas que el legislador asimila a las dispositivas: las que tienen relacin
directa con stas.
El art.1706 dice " El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes an en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.
Respecta de ellas se aplica la misma regla que para las declaraciones dispositivas, es decir, estn
amparadas por la presuncin de veracidad.
La razn de este trato jurdico estriba en que la declaracin enunciativa directamente
relacionada con la dispositiva, est tan ligada a sta que puede decirse que con ellas se funde. Y
las partes ponen tanta atencin en estas enunciativas como en las dispositivas mismas.
Determinar si una declaracin enunciativa tiene relacin directa con lo dispositivo del acto es
una cuestin de hecho, que corresponde determinar en cada especie particular. Pero, se estima
en general que existe esta relacin cuando la declaracin enunciativa relata hechos que
contribuyen a la determinacin del objeto o causa de la declaracin dispositiva o cuando
modifican los derechos que nacen de ella en todo o parte.
Ej.: La declaracin de compraventa que el precio se pag antes.
C. Valor probatorio respecto de terceros:
En cuanto al otorgamiento y la fecha el instrumento pblico produce plena fe (art.1700).
Tambin hace plena fe respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones.
En cuanto a la veracidad, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a
terceros por aplicacin de las reglas del peso de la prueba, puesto que lo normal es que las
declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes.
Pero aqu se presenta un problema puesto que el art.1700 parece decir lo contrario:
"El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta
parte no hace plena fe sino contra los declarantes,"
Caso del artculo 1700 inciso 1: En este artculo el legislador confunde el valor probatorio
con el valor obligatorio. Respecto de las declaraciones de las partes hay plena prueba respecto
del hecho que se formularon, en cuanto a la veracidad de las declaraciones respecto de las

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dispositivas se presumen verdaderas tanto para las partes como de terceros y vamos a entender
que se tienen por cierto. Se presumen verdaderas, por varias razones:

A. Por el criterio de la normalidad.

B. Entender que solo tiene efecto probatorio respecto de las partes y no de los terceros, nos
lleva a una interpretacin que conduce a un absurdo cual es que nunca le podramos probar
al tercero. En cambio el efecto obligatorio sta en que yo le debo el saldo de precio a la otra
parte y en eso el tercero no se ve obligado porque nunca ha comparecido al acto, no forma
parte de l, no est su voluntad.
Lo que el legislador quiso decir es que lo expresado en el instrumento no obliga ni alcanza a los
terceros. Y esto es lgico porque los terceros no han concurrido con su voluntad a obligarse por
el acto o contrato de que da cuenta el instrumento.
Las declaraciones enunciativas no tienen mrito alguno frente a terceros, la parte que formul
las declaraciones enunciativas no las puede hacer valer frente a terceros como prueba de verdad
de los hechos que refiere, porque nadie puede constituir en medio de prueba sus propias
declaraciones. Ej: servidumbre de trnsito afecta al lote A o el predio se encuentra arrendado en
1.000.000 pero en realidad es en 500000. Sin embargo, el tercero puede hacerla valer en contra
de quien las emite h constituye presuncin judicial.
No obstante, el tercero si puede invocar la declaracin enunciativa contra el que la hace y la
declaracin tiene en contra de ste el mrito de la confesin extrajudicial: sirve de base a una
presuncin judicial para acreditar los hechos confesados.(Art398cpc).
Al igual de lo que sucede con las partes las declaraciones enunciativas directamente
relacionadas con las dispositivas se presumen sinceras frente a terceros, de esta forma lo han
entendido la doctrina, pese a que el texto del Art,1706 se refiere solamente a las partes y ello
podra llevar a concluir que estara excluyendo a los terceros y que estas declaraciones
enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas no haran fe contra terceros.
En conclusin la interpretacin correcta es que hay valor de prueba para todos, pero el efecto
obligatorio es solo para las partes.
Cmo restar mrito probatorio al instrumento pblico?
La calidad de plena prueba que tienen los instrumentos pblicos no se opone a la prueba
contraria para atacarlos, al igual de lo que se puede hacer contra cualquier otro acto jurdico. En
otras palabras, aunque haya plena prueba puedo atacarlo.
De la impugnacin de los instrumentos pblicos:
Impugnacin significa restarle valor probatorio. Tambin se define impugnacin como la
refutacin destinada a destruir la fe probatoria de un instrumento.
El hecho de que constituya plena prueba no impide que se pudiera discutir su nulidad o su falta
de autenticidad o que incluso se pueda poner en duda la veracidad de las declaraciones, si bien
esto ltimo no ataca directamente al instrumento pblico en cuanto a tal si llega a afectar su
valor probatorio.
El instrumento pblico se puede impugnar por va de nulidad y por va de falta de autenticidad.
Tambin pueden impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento, en
este caso, la fe del instrumento no se destruye, pero su mrito probatorio queda indirectamente
afectado, pues se desvirtan las declaraciones en l consignadas.

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Vas de impugnacin:
A. En cuanto a la nulidad puede estar relacionada con las atribuciones del funcionario pblico
como en cuanto a las solemnidades del instrumento mismo
A.1 La nulidad fundada en las actuaciones del funcionario pblico, se relacionan a su falta de
competencia : puede tratarse de un funcionario que no se halla legalmente investido en el cargo,
puede ser que este legalmente suspendido, puede que haya sido declarado nulo su
nombramiento, que no hubiere prestado el juramento de rigor ( en estos casos con el funcionario
aparente es donde tiene cabida el concepto de error comn); pero adems la incompetencia
puede decir relacin en cuanto al territorio, esto es, que realice una actuacin fuera del lugar
donde puede ejercer su jurisdiccin o bien fuera de las materias que son de su competencia.
(Nulidad absoluta)
A.2 En cuanto a las nulidades que se refieren al instrumento mismo podemos traer esas
normas fundndonos en el Art.1681: "Es nulo todo acto o contratos que a que falte algunos de
los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato "SEGUN SU
ESPECIE". POR EJEMPLO: solemnidades. De manera que la omisin de cualquiera
formalidad del instrumento acarrea la nulidad absoluta del mismo art.1682 (excepto una sancin
legal diversa art.1026 inc2.
La regla es que aplicamos la nulidad en el caso del Art.1026 inciso primero, pero hay que tener
en cuenta que esto no siempre es as: Cuando la ley establece que la omisin de ciertos
requisitos no produce la nulidad del acto (Art.1026 inciso 2). Podra haber un caso de
conversin del instrumento.
Si la escritura pblica es nula el contrato tambin, como por ejemplo en los actos solemnes por
regla general cuando el instrumento pblico es nulo tambin lo es el acto. De manera que si se
omite alguno de los requisitos es nulo.
Prueba de la nulidad del instrumento pblico
En cuanto a la prueba de los hechos que provocan la nulidad, el punto est resuelto en cuanto a
que es posible valerse de todos los medios de prueba incluso la prueba de testigos. No cabe en la
limitacin del 1708 y 1709. Aqu vamos a ir a probar un hecho material, cual es, la ausencia del
requisito. La prueba de la nulidad corresponder al que la alegue, al que la impugna. Lo
importante es que no le afecta la limitacin de la prueba testimonial, porque no se trata de la
prueba de las obligaciones, sino que va a ir a probar hechos.
La testimonial si tiene algunas limitaciones en la impugnacin de la escritura pblica cuando se
trata de la falta de autenticidad pero no cuando se trata de acreditar la omisin de ciertos
requisitos legales, en la omisin por falta de autenticidad lo q estamos sealando es que el
instrumento no ha sido autorizado por el funcionario por el que se expresa.
B. Por falta de autenticidad: Si se impugna por falta de autenticidad, aqu se trata de ir a
probar:
- Que alguno de los que comparece no lo ha hecho efectivamente.
- O se han alterado las declaraciones formuladas por quienes comparecieron, esto es:
No han sido autorizado por el funcionario que en ella se indica,
Que no ha sido otorgado por las partes que expresa
O bien por haberse alterado las declaraciones que estas hicieron.
De manera que para probar puedo en el primer caso por ejemplo sostener que juan no estuvo y
en la segunda que s estuvo pero las declaraciones de juan han sido alteradas (esto es falta de
autenticidad).

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No es lo mismo un instrumento nulo que uno falsificado:

Es nulo si se otorga ante funcionario incompetente
Falsificado, si ante funcionario idneo se suplanta a una persona
La ley destaca esta diferencia, separa el titulo falsificado del nulo. Arts.704 y 1876C.C
Para la prueba de falsedad se admiten todos los medios de prueba. Sin embargo si se ha de
utilizar la prueba de testigos, se debe considerar la regla establecida por el art.429 del CPC que
requiere del testimonio de a lo menos 5 testigos, que hayan sido legalmente examinados, que
estn contestes en sus dichos, que hayan dado razn de los mismos y que no estn
controvertidos por otra prueba. As se acreditar que alguno de los que figura como
comparecientes en realidad no lo ha sido, o que el notario o alguno de los testigos que all
aparecan han fallecido con anterioridad o han permanecido fuera del lugar del otorgamiento en
los 70 das subsiguientes,
Se debe tener en cuenta lo dispuesto en el Art.422 del COT que da autorizacin para que el
notario suplente o el titular puedan autorizar los instrumentos otorgados con anterioridad.
Cuando un notario se ausenta, va a dejar a un suplente que lo reemplace. Antiguamente, el
instrumento slo poda ser autorizado por quin aparece como el notario al momento de la
subscripcin del contrato o del otorgamiento del instrumento. El mencionado artculo autoriza
al titular a cerrar escrituras que se han otorgado ante el suplente y viceversa.
Campo de aplicacin:
Este artculo slo se aplicara cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma,
pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.
C. Impugnacin de la veracidad de las declaraciones:
Aqu no se objeta el hecho de que estas se hayan formulado, ni tampoco el hecho de que el
sujeto haya estado presente al momento del otorgamiento. Lo que se plantea, es que el sujeto
que aparece declarando en realidad ha faltado a la verdad. Por ejemplo: Art 1876 en relacin a
la compraventa Se puede impugnar o no la veracidad de la declaracin de que el precio est
pagado? El C.C aparentemente cierra toda posibilidad. Sin embargo, algunos autores plantean
la posibilidad; recordando que la simulacin, si no causa perjuicio a terceros permitira entender
que esta regla est dada fundamentalmente como proteccin a los terceros y por ello ser
posible discutir la veracidad de las declaraciones entre las partes pero sin que esto signifique
que se pueda llegar a resolver la enajenacin o gravamen en favor del tercero, por lo dispuesto
en los art, 1490 y 1491).
Si se trata de la impugnacin de las declaraciones meramente enunciativas como se les asigna el
valor de confesin extrajudicial y llegan a constituir base de una presuncin judicial, el propio
declarante puede impugnarlas, probando que los hechos son falsos,
De manera que debemos distinguir:

A) impugnacin de las declaraciones meramente enunciativas: Slo representan una confesin

extrajudicial y slo sirven de base para una presuncin judicial. El propio declarante puede
impugnarlas, demostrar que a los hechos a que se refieren son falsos.
B) impugnacin de las declaraciones dispositivas: Se presumen ciertas por aplicacin del
criterio de la normalidad.
Los terceros pueden destruir esta presuncin por cualquier medio, no rige limitacin de la
testimonial: se encuentran en el caso de haber estado en la imposibilidad de obtener una
prueba escrita sobre la simulacin art. 1711 inciso final C.C.

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Los terceros de buena fe, que ignoran la simulacin, pueden hacer valer contra las partes la
voluntad declarada, la simulada.
Las partes no pueden escudarse frente a ellos en el acto oculto o disimulado que expresa la
voluntad real como lo demuestra el artculo 1707 del C.C, que niega valor a las
contraescrituras contra terceros, pues si se desecha la accin de simulacin cuando ella es
probada con el mrito de una declaracin escrita, con mayor razn ha de repudiarse en otros
casos.
Y las partes Pueden impugnar las declaraciones que ellas misma hicieron en el instrumento
pblico? Discutido.

De la contraescritura (art.1707)
Por la autonoma de la voluntad las partes pueden dejar sin efecto aquello que han contratado
aplicando el adagio que las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen, pueden emitir
una declaracin en un instrumento dando cuenta que alteran lo que han acordado.
Concepto:
En trminos generales o en un sentido amplio una contraescritura es toda aquella declaracin
(Escritura o instrumento posterior) en el que los otorgantes modifican o alteran en todo o parte
lo celebrado en un instrumento.
Pero en general lo ms corriente o lo ms frecuente se la entiende en una acepcin mucho ms
restringida y con ella se da la idea de que se trata de una estipulacin que permanece en secreto
entre las partes y que revela su verdadera intencin, que contradice lo declarado en una
convencin anterior, es decir, el instrumento que es pblico o que es ostensible para los dems (
estrechamente vinculado con el problema de la simulacin, pues si no causa perjuicio a terceros,
no tiene mayor reproche para el derecho) y teniendo a la vista el articulo 1707 generalmente
ser en un instrumento privado.
Articulo 1707 cc: "Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado
en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura,
y del traslado en cuya virtud se ha obrado. "
Valor de la contraescritura:

A. Entre las partes, tiene pleno valor la contraescritura (art.1545) (estrechamente vinculado
al problema de la simulacin, pues no mediando perjuicio de tercero, es lcita en nuestro
derecho, y es as como el art.1707 le da valor entre las partes a las escrituras privadas
hechas para alterar lo pactado en una escritura pblica).

B. La situacin respecto de los terceros es diversa, para ellos exista una escritura pblica que
haca a sus respecto plena prueba de la convencin celebrada entre los otorgantes, nada
saben que esa convencin haya sido dejada sin efecto en una nueva escritura privada
guardada por las partes.

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Es lo que resuelve el art,1797, disposicin que no atiende a la prueba de las obligaciones

sino al efecto que producen entre las partes y con respecto a los terceros las estipulaciones
contenidas en instrumento privado o pblico a que el propio C.C llama contraescrituras.
El art. 1707 conduce al mismo absurdo del articulo 1700 confunde valor probatorio con
efecto obligatorio. La contraescritura puede ser un instrumento pblico o privado.
Para que lo declarado en la contraescritura le sea en alguna medida inoponible a los
terceros es necesario que se cumpla con las medidas de publicidad que exige el Art.1797 y
que en el caso del instrumento pblico debe tomarse razn al margen de la escritura matriz
y adems debe constar en la copia ( traslado) con que acta el tercero. Pero ah ms que un
problema probatorio o de fuerza obligatoria lo que hay es una medida de publicidad y es
bastante lgico porque no se puede exigir a los terceros que tengan conocimiento de una
modificacin de lo acordado por las partes y que han hecho ostensible.
Fuerza probatoria:
Se aplican las reglas generales segn sea un instrumento pblico o privado:

A. Si ella es una escritura pblica hace plena fe, incluyendo a los terceros, en cuanto al hecho
de haberse otorgado y su fecha.

B. Si ella es una escritura privada, no tendr esta fe respecto de terceros aunque haya sido
reconocida por las partes.
Ella no produce efecto respecto de terceros:
Para que lo declarado en la contraescritura le sea en alguna medida inoponible a los
terceros es necesario que se cumpla con las medidas de publicidad que exige el Art.1797 y
que en el caso del instrumento pblico debe tomarse razn al margen de la escritura
matriz y adems debe constar en la copia (traslado) con que acta el tercero. Pero ah ms
que un problema probatorio o de fuerza obligatoria lo que hay es una medida de publicidad y es
bastante lgico porque no se puede exigir a los terceros que tengan conocimiento de una
modificacin de lo acordado por las partes y que han hecho ostensible.
De manera que slo por excepcin les afecta cuando se hace referencia al margen de la escritura
matriz del protocolo, que modifican o alteran y en la copia o traslado de ella en cuya virtud ha
obrado el tercero y que s ha estado obligado a conocerlas.
Requisitos de la contraescritura:
No todo acto ejecutado con posterioridad a la escritura tiene el carcter de contraescritura. Para
que estemos frente a una contraescritura es necesario:

1. Que ella deje constancia de una modificacin o alteracin de un acto o negocio que ha
sido el anterior ostensible, es decir, que la nueva escritura tenga por objeto por dar
cuenta a una simulacin total o parcial. Las partes deben declarar en la contraescritura
que lo dicho en la escritura matriz, no corresponde a la verdad. Por ejemplo: En la
compraventa; el precio es distinto al declarado o se paga en condiciones distintas a las que
se ha afirmado. Pero no constituye contraescritura la declaracin que hace en un acto
separado alguna de las partes por una facultad que se reserv en el primer instrumento,
como por ejemplo: el comprador declara en segundo instrumento a favor de quien hizo la
compra (haba comprado con estipulacin a favor de otro o hubiere comprado para la
sociedad en formacin transportes Martnez lo que no se concreta y estipula a favor de

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turismo Martnez). Lo mismo sucede en el caso del mandato, cuando luego de otorgado es
renunciado: se exige como medida de publicidad la anotacin al margen, para que sea
ostensible que no est vigente ese contrato, pero ello no es propiamente una contraescritura.

2. Que no se exprese en ella una nueva convencin. No es contraescritura un acto adicional

en que las partes cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubieren
celebrado antes; sera en tal caso una nueva convencin que sucedera la primera y habra
dos operaciones perfectamente distintas, No sera entonces una contraescritura la
resciliacin (Art.1567 inciso 1 cc). La resciliacion como medida de publicidad resulta
conveniente anotarla al margen del acto resciliado pero no es una exigencia solo una
medida de publicidad. En el sentido restringido de la contraescritura ella no da cuenta de un
acto simulado si no que da cuenta de la intencin de las partes de no perseverar en el acto o
contrato, pero no es que haya como lo exige el sentido restringido un acuerdo o contrato
que quiera permanecer oculto.
Forma de la contraescritura:
De conformidad al art.1707, la contraescritura puede ser la declaracin contenida en
instrumento pblico o privado. Para alterar lo declarado en escritura pblica, ser necesario que
la contraescritura se contenga en un instrumento de igual valor.
En cuanto a la forma o en lo que se contiene la contraescritura lo ms frecuente es que sea el
instrumento privado ya que es el que mejor se presta para la simulacin que pretenden las
partes; pata mantener oculta la simulacin del instrumento pblico cuyo contenido contrara.
Para que afecte a terceros se debe tomar razn de su contenido al margen de la escritura matriz y
del traslado de ella en cuya virtud ha obrado el tercero.
Cumplida esa exigencia desaparece la simulacin y se restablece la verdad, reducindose a una
mentira y vana apariencia la convencin contrariada.
Con ello se hace ya imposible el perjuicio a terceros, y deja de tener el carcter de
contraescrituras y pasa a ser parte integrante del documento modificado cuyo verdadero
significado establece.

Oportunidad:
En cuanto a la oportunidad, para otorgar la contraescritura lo ms frecuente en el sentido
restringido, es decir, cuando hay simulacin es que la constancia de ellos se haga al mismo
tiempo que se realiza o se celebra o otorga el acto ostensible aun cuando no haya un mayor
inconveniente en que sea realizado con posterioridad.
Efectos:
En cuanto al efecto obligatorio de la contraescritura entre las partes no cabe duda que vale,
ya que esta revela la verdadera intencin, esa es la voluntad real (art.1545).
Respecto de los terceros en principio siendo ellos ajenos al contrato no debera tener efecto;
pero en principio vale el acto ostensible. La duda se plantea o la discusin surge de si es posible
que los terceros se aprovechen o tomen el beneficio que le pudiera reportar lo declarado por las
partes en la contraescritura: la cuestin permanece como discutible. No obstante hay quienes
sealan que el tercero se puede aprovechar de la contraescritura, aun cuando ella no est

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anotada al margen, pues como en ella se evidenci la verdadera intencin de las partes, ningn
perjuicio les puede acarrear que el tercero se aproveche de ella (el tercero no necesita enterarse
de la verdadera intencin de las partes, sino slo de la existencia de la contraescritura).
De los instrumentos privados:
Concepto:
Claro solar, lo define como " Todo escrito no protegido por la fe pblica y que ha sido hecho
nicamente por los particulares" (sentido amplio)
Para Somarriva Otorgados por los particulares sin intervencin de funcionario pblico en su
calidad de tal. (Sentido amplio)
En sentido restringido instrumento privado en oposicin al instrumento pblico, se define como
aquel que otorgan los particulares sin sujecin a formalidad alguna y sin la presencia del
funcionario pblico competente.
La importancia de la acepcin restringida es el hecho que justifica una o varias obligaciones o
su extincin para materia probatoria.
Despus de implantada la firma no hay mayor formalidades, con la excepcin de los ttulos de
crdito (pagare, letra de cambio y cheques); pues la ley se encarga de sealar chales son las
menciones que deben ir en estos documentos para considerarlos como tales,

No obstante, puede en algunos casos hacerse esta declaracin frente a un funcionario esto
sucede, por ejemplo con:
-La firma de una pagare
-La declaracin jurada,
-Poder simple
-Fotocopia autorizada.
Pero la presencia del funcionario en estos casos no lo transforma en una instrumento pblico
siguen siendo instrumento privado y por ende tienen su mismo valor probatorio.
De acuerdo al artculo 1706: " El instrumento pblico o privado, hace fe entre las partes an en
lo meramente enunciativo con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato."
Se considera este artculo, pues la caracterstica otorgada en la definicin de instrumento
privado, est recogida en la afirmacin que habla de lo dispositivo, debe haber sido formulado
con el fin preciso de hacer constar la verdad de una convencin o de un acto jurdico cualquiera,
esto permite entender que el instrumento privado pueda ser considerado como prueba pre
constituida.
Importante:
Los dems documentos privados como cartas de oferta y de contestacin, libros de comercio,
libros de cuenta, etc., no son por s solos instrumentos privados en esta acepcin porque no
ostentan siempre la caractersticas de formas substanciales de las obligaciones o de su extincin,
constituyendo simples formalidades testificativas y que pueden contribuir a establecer la prueba
o interpretacin de los respectivos instrumentos privados.
Mencin aparte es la factura que en ciertos casos s cuenta con mrito ejecutivo.

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Ejemplo: juan para excusarse ante Diego, quien le ha pedido en prstamo 100.00, le escribe una
carta diciendo que no puede prestarle ese dinero porque le adeuda a Luis 200.000
Luis puede o no iniciar juicio de cobro contra juan? La respuesta es no, pues no tena por
intencin obligarse, simplemente fue una manera de excusarse.
El instrumento privado se diferencia de los asientos, registros y papeles domsticos y de las
notas puestas por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una escritura, en que estos
son una prueba causal no una prueba pre constituida con el fin preciso de hacer constar un acto
jurdico.
Lo que resulta ms probable en el instrumento privado es como atribuir a la parte la declaracin
que en el consta. En el instrumento pblico ello queda resuelto por la presencia del funcionario
y en el instrumento privado por la firma.
Firma de los otorgantes
La doctrina para darle valor probatorio, exige que ste firmada por los otorgantes: la firma es el
signo que demuestra que se aprueba h hace suyo lo escrito, es decir, es una declaracin de
voluntad.
Lo que resulta ms probable en el instrumento privado es como atribuir a la parte la declaracin
que en el consta. En el instrumento pblico ello queda resuelto por la presencia del funcionario
y en el instrumento privado de las partes por eso que para el valor probatorio del instrumento
privado se exige la firma d quienes comparecen a l.
Suscribir el documento significa aceptar su contenido, estar de acuerdo con lo que all se
seala (en el art.1020 inciso final, la rbrica que estampa el juez sirve tambin para dejar
constancia de que lo ha conocido, que ese es el documento que se ha presentado ante el). El
documento que carece de firma no pasa de ser una mera nota siquiera una nota domstica o
cuando ms un mero proyecto pero no da cuenta de ninguna declaracin de voluntad.
No hay una disposicin que claramente la imponga, pero su exigencia se obtiene de los
Arts.1701 inc.2 al 1705.
Mencin al testamento cerrado:
El testamento cerrado es aquel que se contiene dentro de un sobre en el cual se estampa la
designacin del testamento. Este sobre constituye instrumento pblico, pues lleva estampadas
las firmas del testador, de los testigos y del funcionario. En el testamento, el funcionario va a
dejar constancia del da, lugar y hora en que ha sido otorgado y adems dejara constancia de que
el testador se encuentra en su opinin en su sano juicio. Luego, dentro del sobre va un
instrumento privado, siendo el testador el nico que conoce el contenido. Ambos elementos
constituyen este testamento cerrado.
Situacin a considerar: En este punto tenemos las siguientes alternativas:
- Que el testamento est escrito y firmado
- Que el testamento slo est firmado
- Que slo est escrito.
En la tercera alternativa tendremos la constancia de que el sujeto hizo suyo el contenido de lo
declarado? Es un punto conflictivo, pues solamente podemos abrir el sobre una vez que el sujeto
fallece, no existiendo forma de preguntarle sobre la efectividad de su declaracin.

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La disposicin del art. 1023 en materia de testamento nos permite plantear una cuestin, la
alternativa de estar escrito o a lo menos firmado por el testador. A propsito de esto el cdigo
muestra un atraso en cuanto a la tecnologa porque hoy en da en esta materia existe la firma
digital. Por consiguiente esta materia debe ser complementada por la ley de firma electrnica.
El hecho de que un instrumento privado aparezca la firma ante notario, no le quita su carcter de
privado. En ciertos casos los documentos firmados ante notario le dan ttulo ejecutivo pero sigue
siendo instrumento privado. El notario es un testigo calificado,
No obstante en ciertos documentos la autorizacin de la firma del otorgante por el notario
produce un importante efecto salvo lo contemplado en el art.434 del C.PC, que en el inc2 del
nmero 4 seala: " tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de
cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o
por el oficial del registro civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario".
Se ha fallado que la autorizacin del notario de la firma del suscriptor de un pagar no supone
necesariamente la presencia de ste ante el ministro de fe.
La Protocolizacin:
Consiste en agregar un documento al final del registro del notario a peticin de parte interesada.
La protocolizacin tampoco le da el carcter de instrumento pblico, pues este requiere del
cumplimiento de ciertas solemnidades y de aceptarse esto, entonces habra que eliminar la
exigencia de las solemnidades que requieren los instrumentos pblicos.
No es lo mismo la escritura pblica que el instrumento protocolizado, porque la escritura
pblica se extiende ante el notario y se incorpora en el registro. En la protocolizacin, en
cambio, se agrega el documento al final del registro.
La regla general es que la protocolizacin no da al instrumento el carcter de pblico. Pero esta
regla tiene excepciones como la establecida en el Art.420 del C.O.T, que seala cinco casos
(ejemplos: testamentos cerrados y abiertos en forma legal), en que determinados instrumentos,
una vez protocolizados, valen como instrumentos pblicos (esta norma es taxativa). La
explicacin de este artculo, es que los casos contemplados son de instrumentos que por su
propia naturaleza son autorizados por funcionarios pblicos competentes con las solemnidades
legales; son documentos que seran pblicos en el sentido amplio, an sin esta disposicin, la
cual ha venido a agregar un requisito ms, la protocolizacin, para que tales instrumentos
tengan pleno valor de pblicos.
Fecha del instrumento privado:
En cuanto a la fecha hay que distinguir entre:
A. Las partes: La que en dicho instrumento privado se expresa, pero slo cuando ha sido
reconocido o mandado tener por reconocido.
B. Terceros: En este caso la situacin es distinta porque a los terceros no les consta la
autenticidad de dicha fecha aunque las partes la reconozcan, porque bien puede ests
confabularse en contra de un tercero. Es por esto que la ley ha tomado resguardos para el inters
de terceros, as el Art. 1703 seala: "La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto
de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en
que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en
que haya tomado razn de el o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter
de tal".
Luego la fecha queda determinada por (alternativamente):

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1.
2.
3.
4.
5.

El fallecimiento de algunos de los que han firmado.

Desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico o
En que conste haberse presentado en juicio o
En que haya tomado razn de l o
Le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal.

Se complementa con el Art.419 C.O.T, que seala la protocolizacin, que es una forma de
cumplir con lo sealado en el art.1703.
Por ejemplo se otorg el 20 de marzo y uno de los otorgantes muere el 1 de abril, para el tercero
la fecha es el 1 de abril, y para el que otorgo el 20 de marzo. De manera que este artculo
establece una ficcin para fijar la fecha del instrumento privado respecto de terceros.
Art.1817 (compraventa) problema planteado en relacin a la fecha: La ltima parte se refiere al
ttulo ms antiguo; planteado as se debe considerar si se refiere a muebles o inmuebles. Para
inmuebles, no hay problema en cuanto a la fecha pues una caracterstica de la escritura pblica
es la contencin de esta, y se preferir al ms antiguo (sin embargo, subsiste uno en el caso de
que la inscripcin de, titulo se haya realizado el mismo da). En el caso de muebles, resolvemos
de acuerdo al Art.1703.
Valor Probatorio
En cuanto al valor probatorio del instrumento privado:
La ausencia de funcionario pblico en su otorgamiento impide que la ley le atribuya un valor
anlogo al del instrumento pblico.
En principio el instrumento privado carece de valor probatorio tanto respecto de las partes como
de terceros; salvo por lo establecido en el art. 1702 del CC en relacin con el articulo 346 CPC;
el instrumento privado tendr valor probatorio cuando sea reconocido por la parte o cuando sea
mandado a tener por reconocido. Pero este valor es entre las partes y no respecto de terceros; el
Art. 1702 se refiere a las partes que comparecieron.
De acuerdo 1702: El instrumento privado reconocido por la parte a quien se opone o que se ha
mandado a tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el
valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las
personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos.
Un sector de la doctrina fundamenta basndose en la redaccin del precedente artculo que el
instrumento privado carece de valor probatorio respecto de terceros. Sin embargo, aplicando el
criterio de la normalidad establecida la autenticidad de un determinado instrumento su valor
probatorio debe ser el mismo para las partes como para los terceros. Por aplicacin del principio
del onus probandi que dice que lo normal se presume y lo anormal debe probarse; y lo normal
es que las declaraciones hayan sido formuladas por las partes y que sean sinceras (esta parece
ser la interpretacin correcta).
La situacin anterior no obsta a que los terceros puedan impugnar el valor probatorio del
instrumento privado.
Nota:
El instrumento privado protocolizado, no cambia su naturaleza por el slo hecho de haberlo
sometido a protocolizacin, se mantiene como instrumento privado, pues en su otorgamiento no
est revestido de todas las solemnidades propias de la escritura pblica.

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Esto aplica incluso tratndose de las declaraciones enunciativas en directa relacin con las
declarativas por lo dispuesto en el art.1706cc.
Clases de reconocimiento:
Como ya se indic para que el instrumento privado tenga valor debe ser reconocido o mandado
a tener por reconocido, teniendo un valor probatorio de escritura pblica.
Este reconocimiento puede ser judicial o voluntario y el reconocimiento voluntario a su vez
puede ser expreso o tcito (346 CPC).
De acuerdo al ART 346 CPC: " Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:

1. Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el

instrumento o la parte contra quien se hizo valer;
2. Cuando igual de declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio
diverso;
3. Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de
integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para
este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada
expone dentro de dicho plazo; y
4. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. "
En el caso del Art.346 N4 el tribunal dicta esa resolucin porque se promueve un incidente.
Luego, en la sistematizacin del instrumento podemos decir que el reconocimiento puede ser
judicial o voluntario y este ltimo expreso o tcito.
A. Hay reconocimiento judicial cuando el juez ha dictado resolucin judicial resolviendo el
incidente en que se ha discutido la autenticidad del instrumento.
B. El reconocimiento es voluntario expreso: Cuando la parte en contra del cual se presenta
acepta la autenticidad del mismo y aun cuando puede discutir la veracidad de las declaraciones
all contenidas o bien discuta el alcance o el significado de lo que all est declarado. Esta
forma de reconocimiento pudo haber sido o en un juicio anterior o bien en un instrumento
pblico.
C. El reconocimiento va a ser voluntario tcito: Cuando puesto el instrumento en conocimiento
de la parte contraria esta no alega oportunamente la falsedad o falta de integridad. Que sea
oportuno, significa dentro del plazo que es de 6 das (con conocimiento y bajo apercibimiento).
Lo que vamos a pedir al tribunal una vez que transcurra el plazo que se le otorgo a la
contraparte para objetar y esta no lo hizo o lo hizo fuera del plazo, que haga efectivo el
apercibimiento.
Esto ocurre con los ttulos de crdito cuando se ordena notificar el protesto y alega la falsedad
de la filmar o falta de autenticidad del instrumento.
En el caso del inciso segundo del 1701: " Fuera de los casos indicados en este artculo, el
instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes" ; (es el caso por ejemplo, del
notario suspendido en sus funciones); la jurisprudencia de la corte suprema sostiene que debe
ser tambin reconocido ya que tiene tambin el carcter de instrumento privado. Desde el punto
de visto procesal la forma de acompaar el instrumento privado es la que indica el 346,esto es,
con conocimiento y bajo apercibimiento legal una vez reconocido o mandado a tener por
reconocido recin tiene valor probatorio, el cc establece que hay cierta presuncin de veracidad

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en las declaraciones del instrumento (artculo 1702 y 1706). Se parte de la premisa que si se
trata de un instrumento privado carece de valor probatorio.
Objecin del instrumento privado
Cuando se trata de la objecin del instrumento privado lo que vamos a ir a discutir all es la
FALTA DE AUTENTICIDAD, LA FALSEDAD O LA FALTA DE INTEGRIDAD.
No estamos discutiendo la veracidad de las declaraciones que es cosa distinta. En la falta de
autenticidad, lo que estamos alegando es que el instrumento no se ha otorgado con las personas
o en la forma que all se indica. En la falsedad se est afirmando que no es efectivo lo que all
consta, que el instrumento que en su oportunidad se otorgo puede haber sido alterado; y en la
falta de integridad que solo es acompaada parcialmente el instrumento privado; no es todo.
Para acreditar la objecin se puede valer de todos los medios de prueba, normalmente el
coteja va a ser la ms importante pero tambin podemos usar la prueba de peritos, la prueba de
presunciones y por cierto la prueba de testigos que no sta rechazada para este caso. Respecto
de este punto se admite la prueba de testigos y no hay objecin porque se trata de probar un
hecho material, no se trata de acreditar o no la existencia de una obligacin de un contrato. El
hecho material no es el contenido, sino que lo que vamos a discutir es: SI LO SUSCRIBIO O
NO.
Prueba testimonial o prueba de testigos.
Regulada en los arts. 354 a 381 CPC.
La prueba testimonial o testifical es uno de los medio de prueba que contempla nuestra
legislacin. Consiste en la declaracin que bajo juramento y en las condiciones que seala la
ley, hacen o formulan en el juicio los testigos que tienen conocimiento de los hechos
controvertidos en el pleito.
Los testigos son terceros ajenos al hecho o acto sobre que versa el pleito y que pueden afirmar
existencia de hecho jurdico sea porque estuvieron presentes en el acto de su realizacin o
tuvieron conocimiento de su existencia con posterioridad.
Los testigos relatan hechos y no emiten opiniones eso las diferencias de la prueba pericial.
La prueba testimonial es uno de los medios de prueba que contempla nuestra legislacin.
Se produce por la concurrencia y declaracin de testigos, estos son, terceros ajenos al hecho o
acto sobre que versa el pleito y afirman en su existencia porque o bien estuvieron presentes en la
realizacin del mismo o tuvieron conocimiento de su existencia con posterioridad.
El hecho que sean siempre terceros ajenos al pleito lo diferencia con la confesin de parte.
Los testigos relatan hechos, no opiniones, esto lo diferencia de la prueba pericial.
Caractersticas de la prueba testimonial:
Como medio de prueba es:
A. Circunstancial, porque el testigo al imponerse del hecho de que se trata lo hace de una
manera accidental y no con miras a declarar posteriormente. El testigo no es un sujeto que est
ah presente para disponer luego de un medio de prueba, el testigo se impuso de los hechos de
manera accidental;

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B. Indirecto, porque el tribunal aprecia el hecho a travs de la percepcin de un tercero, y no

personalmente. El tribunal no percibe directamente la existencia del hecho sino que es a partir
del relato que le hace el testigo.
C. Produce plena prueba o semiplena prueba, segn el caso. No es una prueba pre
constituida como lo es la argumental.
El legislador en general, en el cdigo chileno desconfa de la prueba de testigos y queda
anunciada en el mensaje del cdigo donde Andrs bello hace referencia a los jureros y la
desconfianza queda en evidencia en la inadmisibilidad de la prueba de testigos para ciertos
hecho 1708 y 1709. En otros casos el legislador manifiesta que no es suficiente una prueba
testimonial como ocurre en los artculos transitorios de la ley de matrimonio civil para acreditar
el cese de la convivencia de aquellos matrimonios celebrados con anterioridad al ao 2004.
Lo mismo ocurre en la prueba supletoria del estado civil que no bastara la declaracin de
testigos.
En materia procesal esta desconfianza se advierte en que es una prueba que esta sometido a gran
solemnidad o formalidad, siempre se indica una oportunidad para acompaar la lista de los
testigos eso con el objeto de que la contraria tome conocimiento de quienes van a declarar en su
contra y puede hacer valer en contra del testigo la inhabilidad correspondiente que no son otra
cosa que la tacha de los testigos.
En el procedimiento de familia se ha establecido que no hay testigos inhbiles.
En el derecho del consumidor tiene la particularidad que la lista de testigo se puede acompaar
hasta antes del inicio de la audiencia lo cual es una diferencia con la ley sobre procedimiento de
polica local porque all se puede acompaar la lista de testigos hasta 12 horas hbiles anteriores
al inicio de la audiencia.
Lo mismo ocurre en el procedimiento de arrendamientos y all se puede acompaar la lista de
testigos del demandante en el escrito de demanda y la lista de testigos del demandado hasta las
12 horas del da hbil anterior a la audiencia.
Cada parte tiene la obligacin de hacerlo comparecer, el CPC establece la regla de carcter
general que adems los testigos antes de prestar la declaracin sean juramentados.
La declaracin deben hacerla o ante el mismo tribunal o puede encargarse de esto un ministro de
fe del tribunal que ser el receptor y deben ser personas hbiles 356. En materia sustantiva la
desconfianza del legislador a la prueba de testigos est en la inadmisibilidad en la testimonial.
Clases de testigos
Entre nosotros los testigos pueden ser:
1. Presenciales: Son aquellos que han tomado conocimiento de los hechos por estar presentes
en la celebracin del contrato y los han percibido con sus propios sentidos.
2. De odas: Son aquellos que han tomado conocimiento posterior de la ocurrencia del hecho
por el relato de terceros o un sujeto distinto o por las propias partes. Aqu adquiere
importancia la persona de quien ha efectuado el relato, pues en la declaracin del testigo en
el pleito, es fundamental, que de razn de sus dichos ( explicar cmo es que sabe lo que est
relatando)
3. Testigos instrumentales: aquellos que han concurrido al otorgamiento de un instrumento
pblico o privado.
Prueba testimonial adjetiva y sustantiva

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La ley sustantiva se encarga de determinar los casos en que es admisible.

La ley procesa, en cambio es la llamada a determinar la forma o manera como debe
rendirse esta prueba. (Est la posibilidad de tachar a los testigos o estimar cules son
hbiles).
Las reglas fundamentales sobre la admisibilidad de la prueba de testigos, se contiene en los
arts. 1708 y 1709, los cuales establece dos principios que son a su ves dos prohibiciones:

A. Ordenan consignar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de dos UT, declarando inadmisible la prueba de testigos respecto de
tales actos o contratos.

B. Inadmisibilidad de la prueba de testigos en cuanto a que con ella se pretende alterar o

modificar lo expresado en el instrumento que da fe del acto o contrato an cuando en la
adicin o modificacin se trate de una cosa cuyo valor no alcance a dos U.T
Esta regla de la prohibicin de la prueba de testigos est tomada del derecho francs siguiendo
en sus disposiciones la forma que les daba el proyecto espaol de 1851.
Cul es la sancin a la falta de constancia escrita? La sancin es la inadmisibilidad de la
prueba testimonial, no es nulo. No se refiere a los actos que exigen como solemnidad la
escritura.
Las reglas de los artculos 1708-1711 se refieren nicamente a prueba de las obligaciones que
nacen de actos y declaraciones de voluntad, segn lo demuestra el epgrafe del ttulo (De prueba
de las obligaciones) que las contiene en el sentido y espritu de sus preceptos.
Por tanto dichas reglas o principios no son aplicables a la comprobacin de hechos materiales y
tangibles, que no invisten por s solos carcter jurdico.
Arrendamiento de inmuebles: No obstante el carcter consensual del contrato de arrendamiento,
la prueba testimonial slo es admisible para comprobar su existencia dentro de los lmites del
art.1709. En consecuencia es inadmisible esa prueba para establecer la existencia y condiciones
de un contrato de arrendamiento cuya renta mensual es superior a dos U.T, sea, se trata de una
obligacin sobre cosa que vale ms de esa cantidad.
No se infringen los arts,1708 y 1709 del C.C, al darse valor a la prueba testimonial tendiente a
establecer hechos relacionados con la aplicacin y cumplimiento de un arrendamiento de
servicios, tales hechos son susceptibles de acreditarse con prueba testimonial cualquiera que sea
la cuanta de la suma a que ellos se refieren.
Ni la posesin ni el dominio constituyen obligaciones que deben constar por escrito y por el
contrario, el estado o situacin jurdica que ellos significan se traducen en hechos materiales y
visibles, capaces de ser acreditados por medio de testigos.
Puede probarse por testigos la entrega de una cosa de ms de dos U.T que efecta una persona
por fuerza mayor. Las disposiciones del C.C que niegan esa prueba son inaplicables porque se
refieren a obligaciones contradas voluntariamente.
No son reglas absolutas, ya que el art.1711 indica los casos de excepcin que atemperan su rigor
permitiendo esta prueba bajo ciertas condiciones:

A) principio de prueba por escrito

B) Imposibilidad de obtener prueba escrita que pueda ser fsica o moral.
Fsica:

30

 Art.2237 del depsito necesario,

Art.2241 depsito de efectos del que se aloja en una posada.
La circunstancia en que estos depsitos se realizan no dejan al depositante la oportunidad de
hacerlos constar por escrito ni entra ello en las costumbres normales.
Por supuesto que la parte que pretende probar el acto por medio de testigos deber probar
primero la imposibilidad de obtener la prueba escrita,
Consagracin de la regla que nadie est obligado a lo imposible.
Valor probatorio de la prueba de testigos:
Para saber su valor probatorio hay que estarse a lo que prescriben los arts. 383 y 384 del CPC.
Por lo tanto, tenemos que distinguir entre los:

Testigos de odas
Testigos presenciales

Testigos presenciales:
Art.384 " Los tribunales apreciara la fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos
conforme a las reglas siguientes:

1 La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituyen una presuncin judicial

cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al art.426;

2 La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin

tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr constituir
prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario;
Esta declaracin puede constituir prueba plena en la medida que no haya sido
desvirtuada por otra prueba en contrario, como por ejemplo por una prueba confesional.
De manera que la declaracin de dos o ms testigos presenciales, contestes en el hecho
y en sus circunstancias esenciales, sin tacha legalmente examinados y que den razn de
sus dichos y que no sea desvirtuada por otra prueba, constituyen plena prueba.

3 Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los
testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser
de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus
declaraciones con otras pruebas de proceso;

4 Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero;

5 Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de
tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los
otros, tendrn igualmente por no probado el hecho;

6 Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las
que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el
mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.

31

Simple base una presuncin judicial: Constituida por las declaraciones de testigos de
odas.
Art. 383 CPC. Los testimonios de odas, esto es, de testigos que relatan hechos que no han
percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas,
nicamente podrn estimarse como base de una presuncin judicial.
Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a
alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata.
Art. 426 CPC. Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las disposiciones del
artculo 1712 del Cdigo Civil.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga
caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.
El testigo de odas tiene como valor el de base de una presuncin judicial y considera adems el
cdigo de procedimiento la posibilidad de la declaracin de un testigo que sea menor de 14
aos y aqu si el tribunal estima que tiene suficiente juicio y discernimiento puede llegar a
constituir tambin una base de una presuncin judicial.
Este testigo en particular no requiere ser juramentado, resulta muy poco frecuente esos casos
pero para considerar esa declaracin el tribunal tendr que haber resuelto el incidente de la
inhabilidad desechndolo, fijar que tiene suficiente juicio y discernimiento y luego concluir que
puede constituir base de una presuncin judicial.
Prueba de presunciones
Presuncin: Consecuencia que la ley o el juez obtiene a partir de hechos conocidos para llegar
a determinar la existencia de otro desconocido.
De acuerdo al art.47 " Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la
ley, la presuncin se llama legal.
Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos
los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace
expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible
la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias."
Clases de presunciones:
De acuerdo al artculo 1712 C.C
"Las presunciones son legales o judiciales.
Las legales se reglan por el artculo 47.
Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes,"
En cuanto a quien fija o determina la presuncin podrn ser legales o judiciales.
1. Las presunciones judiciales establece el tribunal, fundado en hechos o circunstancias
concomitantes al hecho principal en que se fundan.

32

Los requisitos para que esta presuncin tenga algn valor probatorio estn establecidos en el art.
1712, es decir deben ser graves, el hecho conocido por su propia fuerza casi permite precisar el
desconocido; precisas, que no sea vaga ni tampoco que pueda ser capaz de aplicarse a muchas
circunstancias, y concordantes, en el sentido de que una presuncin no puede destruirse por
medio de otra presuncin. Cumplidos estos requisitos la presuncinn tendra el valor probatorio
establecido en el art. 426 del CPC.
Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las disposiciones del artculo 1712
del Cdigo Civil.
Una sola presuncion puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres
de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.
2. Las presunciones legales a su vez atendiendo a si admite prueba en contrario o no se
subdistingue entre la presuncin de derecho y las presunciones simplemente legales:

A. La presuncin legal admite prueba en contrario por ejemplo la buena fe, domicilio posesin.
Esto significa que la parte a la que le afecta la presuncin podr probar la no efectividad del
hecho presumido como ocurre por ejemplo en art 700 inc.2 posesin, en ambas clases de
presunciones la parte si tiene la obligacin de probar la efectividad del hecho en que se
funda la concepcin. Las presunciones legales se dice constituyen alteraciones al onus
probandi.

B. Presuncin de derecho no admite prueba en contrario. Por ejemplo: presuncin de la poca

de concepcin (76), art.706 inc. final; art.2519 n2.
Razonamiento: A partir de un hecho que resulta conocido o establecido nos proporcionara
certeza sobre uno desconocido.
Para que pueda tener lugar la presuncin debe probarse los fundamentos sobre los que ella
descansa.
Discusin doctrinaria:
Se discute si se trata de un proceso deductivo o inductivo. El C.C parece tomar partido por el
proceso deductivo.
Como vimos, el cdigo civil distingue dos tipos de presunciones: legales o judicial en atencin a
quin es el sujeto que efecta el razonamiento. En el caso de las legales se subdistingue entre las
simplemente legales y las de derecho, la importancia radica en que las primeras si admiten
prueba en contrario, en cambio las de derecho no.
A partir de esto, surge una discusin respecto del cual es el verdadero papel jugado por la
presuncin; si efectivamente es un medio de prueba o estamos en presencia de un actor o
elemento que altera el peso de la prueba.
Tratndose de la presuncin simplemente legal efectivamente hay una alteracin del peso de la
prueba, tenemos 3 casos:

Art.184 inc.1 (presuncin de paternidad)

Art.700 inc.2 (poseedor es reputado dueo)
Art.1654

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Para desvirtuar las presunciones se deben atacar los hechos en los que se fundan y es por esto
que se dice que lo que existe es una alteracin en la carga probatoria.
Lo que hace la presuncin es liberar al sujeto de la prueba invirtindolo. Esto significa que
quien tena la carga de probar queda liberado de ella y en algunos casos como en la presuncin
de derecho se elimina la actividad probatoria.
Las presunciones de derecho se pueden atacar?
Las presunciones de derecho son inatacables, no hay forma de desvirtuarlas. As se afirma que
ms que un medio de prueba, se libera de toda prueba al sujeto que se beneficia con la
presuncin y mientras el legislador no se decida a alterarla o modificarla, no queda ms que
aceptarla como una verdad indiscutida.
Caso de las presunciones judiciales
Las presunciones judiciales en las cuales el ejercicio lgico lo realiza el juez a partir de los
hechos establecidos o probados en el proceso, facilita la prueba porque en principio se puede
probar toda clase de hechos jurdicos o materiales, con la prevencin de que no se admite
prueba de la existencia de un acto o contrato en el ha faltado a alguna solemnidad establecida
por la ley.
Inclusive el criterio de los tribunales chilenos ha sido que se puede llegar a establecer por medio
de la presuncin judicial, la existencia de alguna obligacin que ha debido consignarse por
escrito (art. 1708 y 1709) pero haciendo presente que no resulta admisible la prueba de
presuncin judicial en estos casos si es que ella se va a fundar exclusivamente en las
declaraciones de testigos (pues sera violentar la limitacin de la prueba testimonial establecida
en el cdigo civil).
Requisitos: Para que estemos en presencia de una presuncin judicial que tenga mrito
probatorio se exige que concurran tres requisitos (Art.1712 inciso final):
Art.1712 inciso final: Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes.

1. Que sean graves, significa que a partir de los antecedentes se pueda establecer la efectividad
o no de un hecho (alta probabilidad de que de esos hechos se llegue a la conclusin).

2. Que sean precisas, significa que tales antecedentes lleven a esa conclusin y ni permitan
diversas alternativas (hecho discutido aparezca ligado directamente con el conocido).
3. Que sean concordantes, significa que no exista contradiccin entre ellas. Todas han de llevar
a un mismo resultado.
A partir de los requisitos sealados, se podra entender que para esta clase de presunciones ellas
deben ser varias pero la regla del art.426 C.P.C seala que una sola presuncin puede constituir
plena prueba cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes
para formar su convencimiento.
Situacin que por lo dems el cdigo civil se encarga de regular en el caso de las acciones de
filiacin, como ocurre en el Art.199 inc,2 ( con el slo resultado positivo del examen de ADN el
juez puede dar por establecida la paternidad cuando est ha sido desconocida).
Valor probatorio:
El valor probatorio de la presuncin judicial si renen los requisitos tendr el valor probatorio
del art.426 C.P.C

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En el caso de la presuncin legal especficamente de la presuncin de derecho no hay discusin

constituyen plena prueba pero eso no significa que admitan prueba en contrario.
Hasta ahora hemos revisado las que en general se denominan pruebas indirectas, que son
aquellas en que el tribunal toma conocimientos de los hechos discutidos en el pleito por las
declaraciones de terceros, o bien, por prueba pre constituida antes del juicio. Pero existen
adems las llamadas pruebas directas, en que el propio tribunal toma conocimiento de los
hechos del debate por sus propios medios, es decir, el juez participa activamente en la
apreciacin directa de los hechos. La inspeccin personal del tribunal reviste estos caracteres.
Inspeccin personal del tribunal
Corresponde a un medio de prueba directo es el juez o tribunal el que toma conocimiento por
medio del reconocimiento o el examen de la cosa litigiosa o del lugar del suceso previo decreto
judicial para saber la verdad de los hechos controvertidos.
Se utiliza con mayor frecuencia en el procedimiento penal, y en materia civil est establecido
como obligatorio en el caso de la denuncia de obra ruinosa y en general en los interdictos
posesorios.
Procedimiento
La visita debe realizarla el juez acompaado de un ministro de fe, generalmente el secretario del
tribunal pero puede encargar esa funcin a otro funcionario.
El tribunal fijara da y hora para la prctica de la diligencia y como toda resolucin judicial debe
ser notificada previamente. De esa inspeccin se levanta un acta y en esta se toma nota de las
circunstancias o de los hechos materiales que el tribunal observe. La parte puede solicitar que
deje constancia a peticin suya de una determinada circunstancia o hecho,.
Si bien lo que se ordena en la diligencia es que el tribunal concurra, en definitiva, lo que
constituye la prueba de la inspeccin es lo que consta en el acta. De,a era que lo que el juez
anota en el acta constituye la diligencia probatoria, por eso que las partes pueden pedir que
alguna circunstancia o algn antecedente de que el tribunal no ha dejado la anotacin en el acta,
se consigne en ella por eso es importante saber el da y la hora en que est fijada la diligencia,
porque es tarea del abogado concurrir a esta, y debe preocuparse que lo que le beneficie o
perjudique, conste o no en el acta.
Nada se puede agregar al acta, despus de que esta consta en el expediente. Nada de lo que se
agregue con posterioridad podr ser considerado en esta diligencia. No forma parte de la
diligencia. La inspeccin personal del tribunal puede ser solicitada a peticin de parte, o el juez
puede decretarla como medida para mejor resolver
Valor Probatorio:
Constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos que el tribunal establece en el
acta como resultado de su propia conviccin.( 408 cpc).
La Confesin
Definicin: Corresponde a la declaracin que hace una de las partes del juicio sobre la verdad
de un hecho que resulta contrario a sus intereses.

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Es un acto unilateral que consiste en el reconocimiento que hace la parte de la efectividad

de un hecho que le resulta perjudicial. La confesin depende de la oportunidad y el lugar
en que se manifiesta.
A diferencia de la testimonial en este caso declara una parte no imparcial y adems
declara sobre un hecho que le es desfavorable. En materia civil es la prueba ms
importante.
Caractersticas:
- Debe ser presentada por una de las partes.
- La prueba debe perjudicar a la parte que la presta.
- Es unilateral, en el sentido de que es eficaz desde el momento en que se presta
Debe referirse a hechos controvertidos y no puede haber confesin sobre puntos de
derechos, solo lo confesado son hechos, es un acto unilateral de una de las partes y no
requiere aceptacin por parte de la contraria.
Si el demandado guarda silencio no constituye manifestacin de voluntad salvo que el
sujeto citado al tribunal comparece y guarda silencio. Por regla general el silencio no
constituye manifestacin de voluntad.
Clases de confesin
La confesin debe referirse a cuestiones de hecho y no a puntos de derecho.
1. Atendiendo al lugar donde se presta: La confesin puede ser judicial o extrajudicial.

A. Confesin judicial: Es la que se presta en un juicio en que se debate el punto ( si existe

juicio). Puede ser espontanea o provocada y dentro de esta ltima podemos distinguir:
A.1 Expresa: Es la que se lleva a cabo conforme a lo que establecen las reglas del
procedimiento civil. Se presta ante el juez de la causa, previamente habiendo fijado da y hora
para esa diligencia, y en que se debe contestar un conjunto de preguntas que se contienen en
sobre cerrado que se acompaara en la oportunidad procesal correspondiente.
A.2 Tcita o ficta: Es la que resulta de determinadas circunstancias. Estas son:

Que el sujeto habiendo sido legalmente citado por dos veces, no comparezca en la
segunda oportunidad,
O que compareciendo se niegue a contestar o de respuestas evasivas frente a una
pregunta que ha sido formulada en trminos asertivos. (ver el Art.384 CPC).

Eso est regulado en el 384 del CPC, debe ser bajo el apercibimiento de que si no comparece se
niega esta declaracin o da respuesta evasivas se entender por confeso. Debe solicitarse al
tribunal que comparezca personalmente adems la confesin debe ser sobre hechos personales o
propios del confesante,
La norma del art.384 seala que se puede llamar absolver posiciones contestadas que sea la
demanda.
Si no concurre debe ser citado por segunda vez y si no lo hiciere se da por confeso.
La confesin judicial es la que tiene lugar dentro del expediente.
Lo que hay en este caso es una verdadera sancin al sujeto que no quiere realizarla.
Requisitos de la confesin judicialDebe hacerse en forma consciente, debe perjudicarlo y que
se preste ante el tribunal que persigue la causa.

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La normal procesal exige que se le cite 2 veces y ah hay algo que con frecuencia se olvida en
los juicios, citan a confesar cuando se ha iniciado el periodo de prueba.
B. La confesin extrajudicial: Es la que se presta fuera del pleito o bien en un juicio ante un
juez que resulta incompetente. Esta puede ser escrita, pero no puede corresponder a la
prueba instrumental (pues es prueba pre constituida), pero se debe recordar el concepto de
instrumento privado en su voz amplia, ya que adquiere importancia en este punto.
La prueba confesional, se puede pedir desde que esta contestada la demanda, no es necesario
trmino probatorio para obtenerla.

Valor probatorio:
Valor probatorio de la confesin judicial. Produce plena prueba respecto del confesante de
acuerdo al art. 399 y 400 del CPC. En general la confesin es admisible en toda clase de pleitos.
Es inadmisible en ciertos actos o contratos de familia y en los actos o contratos solemnes.
Valor probatorio. Art. 398 inc. 1 CPC, si es puramente verbal y se trata de casos en que no se
admite la prueba testimonial la confesin no se tomar en cuenta como medio de prueba.
Si la confesion es puramente verbal pero se admite la prueba testimonial, constituye base para
una presuncin judicial.
Puede llegar a constituir una presuncin grave en el caso del art. 398 inc. 2.
Puede incluso constituir plena prueba cuando se ha prestado en un juicio diverso entre las
mismas partes y que haya motivos poderosos para llegar a esa conclusin.
Constituye plena prueba cuando recae sobre hechos personales del confesante. (1713)
As sobre la cuestin de citar a confesar, tiene importancia que sea sobre hechos personales del
sujeto que ha sido citado.
La confesin resulta inadmisible cuando se trata de suplir un instrumento que esta exigido por
va de solemnidad o en aquellos casos en que la ley expresamente lo prohbe.
Nota:
Se puede confesar personalmente o por medio de mandatario, la confesin se ha de prestar ante
el juez del lugar que tiene el domicilio el confesante como dice el 1713. Hay una
inadmisibilidad de la confesional respecto de los actos solemnes, 157 cdigo civil.
Informe de peritos
Medio de prueba que agrega el C.P.C en su artculo 341.
Definicin: Corresponde a la opinin de un tercero designado por el tribunal a falta de acuerdo
de las partes , particularmente ilustrados sobre determinada ciencia o arte que permiten ilustrar
al tribunal en materias que este, por lo especifico, no conoce.
Denominaciones: las leyes emplean diversas expresiones para referirse a este medio de prueba:
juicios prcticos, opinin de expertos, entre otras.

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Designacin de peritos:
En principio le corresponde hacer la designacin a ambas partes de comn acuerdo y entonces
se cita un da y hora determinados.
Si no hay acuerdo el nombramiento debe hacerlo el tribunal y se presume que no hay acuerdo
cuando:
A.
Efectivamente no se nombra el perito de comn acuerdo.
B.
Los sujetos propuestos son distintos
C.
Una de las partes no asiste a la citacin.
A falta de acuerdo entre las partes el nombramiento que haga el tribunal no podr recaer en
ninguno de los dos primeros nombrados en una lista de 3 que cada parte le presenta al tribunal.
Al solicitarse la designacin de un perito se debe indicar los puntos sobre pos cuales el perito
debe emitir opinin e indicar adems las calidades que debe revestir el perito. El tribunal
designa un perito de una lista que tiene conformada la Corte de Apelaciones respectiva,
Los peritos designados pueden ser ms de uno, en este caso deben actuar conjuntamente,. El
perito luego de nombrado debe ser notificado, este debe aceptar el cargo y jura desempearlo en
el plazo o en la oportunidad que el tribunal le indico.
Luego el perito cita a una audiencia a la cual las partes pueden asistir y pueden emitir su
opinin.
Cabe adems la posibilidad de que las partes si no estn satisfechas con el perito nombrado por
el tribunal soliciten el nombramiento de un perito adjunto para que este confronte sus opiniones
con las del perito designado.
Valor probatorio:
Puede constituir plena prueba, las partes pueden formular sus comentarios o aprehensiones
respecto de lo que se diga en el informe parcial. Lo que constituye la prueba pericial es lo que
consta en el acta o en informe que evacua el perito, sobre aquellas materias en que se solicit
informe pericial.
Tramites posteriores a la prueba
Este periodo est contemplado en los artculos 430 a 433 CPC.
Una vez que expira el trmino probatorio ordinario y dentro de los 10 das siguientes, las partes
podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de las pruebas rendidas les sugiera.
(Art. 430 CPC)
Art. 430 CPC. Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes
podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.
Este examen comprende tanto la prueba propia, como la prueba que haya producido el
contradictor.
Es esta la oportunidad en que las partes tendrn que argumentar a favor de sus posiciones,
Cerrado el periodo de observaciones de la prueba, el juez llamara a las partes para or sentencia.
Luego de esa resolucin ya no se admiten escritos de las partes.

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El tribunal si tiene la posibilidad ahora de dictar las medidas para mejor resolver, aqu podr el
tribunal ordenar que se aclare o se complemente alguno de los medios que se acompa pero no
puede fijar nuevos puntos de prueba, ellos sin perjuicio de la facultad oficiosa que le confiere el
artculo 83 y siguientes del CPC.
En este periodo en que cesa la actividad de las partes al tribunal le corresponde el anlisis
comparativo de los medios de prueba 428 CPC.
El juez debe observar si respecto a un determinado punto existe:
a) Pruebe aportada por las partes
b) Si existen pruebas contradictorias:
b1) Si hay contradiccin en la prueba de una misma parte,
b2) Contradiccin con la prueba de la contraria
Para estar en contradiccin debe tratarse de pruebas que alcancen la misma entidad (plena y
semi-plena; o los criterios que fije el legislador en la sana critica).
Si hay conflicto entonces entre una plena prueba y entre una semi plena prueba debo dar por
acreditado el hecho con la plena prueba (se descarta entonces la contradiccin).
Si el conflicto es entre medios de igual entidad o de la misma valoracin: 428 CPC.
a) (ver si hay una ley que resuelva el conflicto) 402 1713 CC- 402 del CPC. 384 CPC
b) La que el tribunal estime ms conforme a la verdad. El tribunal en este ltimo caso tiene que
fundamentar como llega a esa conclusin, el juez tiene como limitacin que est obligado a
resolver con lo que las partes le presentaron.

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