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Curso: Processo Civil - Procedimentos Especiais

Aes Possessrias
Mrcio Olmo Cardoso1
INTRODUO
Quando se fala em posse, preciso destacar que a primeira teoria
a respeito do assunto consagrava que para ter a posse era necessrio que a
pessoa preenchesse dois requisitos: o corpus e o animus (Savigny). Para ter
a posse era necessrio que a pessoa tivesse um contato fsico com a coisa,
que o corpus, e alm desse contato fsico, para que ela no fosse considerada uma mera detentora, havia necessidade do elemento subjetivo, ou
seja, o animus domini, que a inteno de ter o bem para si. Essa teoria foi
criticada, sobretudo porque o locatrio seria apenas detentor, por no ter o
animus domini, e o locador no seria nada, porque no tem o corpus.
Da surgiu a segunda teoria, desenvolvida por Ihering e adotada pela
legislao brasileira, que considerava como possuidor a pessoa que ostenta
em nome prprio qualquer um dos poderes inerentes propriedade, como
usar, gozar, fruir, dispor e reaver (art. 1.196, NCC). A posse, para essa
teoria, seria a exteriorizao do domnio.
E quando foi instituda a proteo possessria, havia uma crtica,
porque a tutela jurisdicional iria beneficiar o possuidor e no o proprietrio, visto que bastava que comprovasse a posse para que pudesse se beneficiar da proteo possessria. Todavia, no se pode amparar o instituto da
posse com relao somente ao proprietrio, pois perfeitamente possvel
proteger aquele que no tem a propriedade, mas tem a posse, como, por
exemplo, o locatrio, que tem o seu imvel invadido pelo locador.
Aps o advento da Lei n. 8.985/94, parecia que a posse tinha sido
tratada como um direito pessoal, visto que, conforme o art. 10, 2 do

1 Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Terespolis - RJ.

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CPC, no seria mais necessria a outorga do outro cnjuge ou a sua participao no processo somente seria indispensvel nos casos de composse ou
de atos praticados por ambos. Ocorre que o Cdigo de Processo Civil continuou a tratar a posse como direito real, conforme disposto no artigo 95.
E este trabalho possui a pretenso de trazer algumas questes controvertidas sobre as aes possessrias, servindo apenas para motivar novas
reflexes e tentar auxiliar o operador de direito no uso dessas aes.

DESENVOLVIMENTO
H trs remdios processuais capazes de proteger o direito do possuidor: a reintegrao de posse, a manuteno de posse e o interdito
proibitrio.
A reintegrao de posse o remdio possessrio utilizado quando
o possuir sofreu um esbulho, que a perda total da posse pela molstia
injusta de outrem.
A manuteno da posse o remdio possessrio utilizado quando o
possuidor sofreu limitao no seu direito de posse pela molstia injusta de
outrem (turbao).
E o interdito proibitrio o remdio possessrio utilizado quando
o possuidor est na iminncia de sofrer a perda total ou parcial da posse
(esbulho ou turbao).
preciso destacar que o Cdigo de Processo Civil consagra o princpio da fungibilidade dos interditos possessrios, quando estabelece a
possibilidade de o juiz conhecer do pedido e outorgar a proteo legal
correspondente quela, cujos requisitos estejam provados (art. 920), ou
seja, ajuizada uma ao de reintegrao de posse, por exemplo, o juiz
pode deferir a manuteno de posse, se verificar que caso de turbao
e no de esbulho.
E as aes possessrias podem ser de fora nova ou de fora velha. A
primeira, quando a ao for intentada dentro de um ano e dia a contar da
data do esbulho, da turbao ou da iminncia de o possuidor sofrer a perda
total ou parcial da posse, ao passo que a segunda, se passar esse prazo. A

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ao de fora nova ter o rito especial, previsto nos artigos 926 e seguintes
do CPC, e a de fora velha o rito ordinrio (art. 924, do CPC).
preciso destacar que para as aes possessrias de fora velha, o
rito da ao poder, a escolha do demandante, ser pelo rito ordinrio ou
sumrio, dependendo do valor da causa, e tambm, o sumarssimo, nos
exatos termos do artigo 3, IV, da Lei n. 9.099/95.
H quem entenda que a diferena entre o procedimento da ao
de fora nova e a de fora velha mnima, visto que basicamente na ao
possessria de fora nova, o demandante faz jus a uma medida liminar, o
que no acontece na ao possessria de fora velha. Contudo, os dois procedimentos atualmente se diferenciam muito pouco, pois, com o advento
da tutela antecipada (art. 273, do CPC), no procedimento ordinrio, essa
diferena passou a ser ainda menor, aproximando ainda mais os dois procedimentos2.
Uma questo controvertida na doutrina diz respeito ao cabimento
da tutela antecipada nas aes de fora velha.
A primeira corrente entende que no cabe tutela antecipada nas
aes de fora velha com base no artigo 273, I, do CPC, somente nos casos
do inciso II (abuso de direito de defesa)3.
A segunda corrente entende que cabe no s no inciso II, mas tambm, com base no inciso I (bastando que o perigo tenha surgido aps o
decurso do prazo de um ano e dia da turbao ou esbulho)4.
A terceira corrente entende que possvel, sem qualquer restrio, a
concesso de tutela antecipada nas aes de fora velha5.
A doutrina e a jurisprudncia so unnimes quanto ao entendimento de que possvel a antecipao dos efeitos da tutela nas aes possessrias de fora velha, com base no artigo 273, II, do CPC.
2 Jnior, Humberto Theodoro, Curso de Direito Processual Civil, volume 3, p. 145.
3 Jnior, Figueira, Liminares nas aes possessrias, p. 178-181.
4 Simardi, Proteo Processual da Posse, p. 254-255.
5 Fadel, Srgio Sahione, Antecipao de Tutela no Processo Civil, So Paulo: Dialtica, 1998, p. 113.

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Com base no artigo 273, I, do CPC, no seria admissvel conceder a

tutela antecipada quando houver urgncia, visto que no se pode compatibilizar tal pedido com o decurso do requisito temporal da medida liminar
(ano e dia), pois no direito h um princpio que diz: O direito no socorre
os que dormem. Contudo, possvel a concesso da tutela antecipada nas
aes de fora velha se o demandante provar que surgiu um perigo de dano
irreparvel ou difcil reparao aps o decurso de um ano e dia.
Outro ponto importante diz respeito proibio da lei processual
quanto discusso de matria dominial no processo possessrio, assim
como, na pendncia deste, a promoo de ao de reconhecimento de domnio (artigo 923, do CPC, com redao dada pela Lei n. 6.820/1980).
Da surgiu a controvrsia na doutrina e jurisprudncia quanto possibilidade de se ajuizar ao petitria (ius possidendis), estando em curso a
ao possessria. H duas correntes.
A primeira, que majoritria, entende que pode. O Superior Tribunal de Justia entende que se a ao petitria foi ajuizada antes da propositura da ao possessria, pode prosseguir, no incidindo a norma do artigo
923, do CPC 6.
A segunda corrente, que minoritria, entende que no pode, pois
estaria retirando do possuidor a nica possibilidade de ver o seu direito assegurado. Entende, ainda, que no violaria o princpio constitucional (art.
5, XXXV), pois aquele que tem o domnio poderia depois do trmino da
ao possessria, ajuizar a demanda petitria com base no domnio7.
Esse entendimento calcado na proteo do direito constitucional e
infraconstitucional quele que tem a posse, buscando a sua funo social.
Outra questo interessante diz respeito possibilidade de o Autor
cumular ao pedido possessrio o de cominao de pena para caso de nova
turbao ou esbulho, nos termos do artigo 921, II, do CPC, que, na verdade, meio de coero e no pena.
preciso destacar que o juiz poder, de ofcio, independentemente
6 RESP 139916/DF, relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, 4 Turma.
7 Fabrcio, Furtado, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. VIII, Tomo 3, p. 379.

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do pedido do autor, fixar essa multa no caso de descumprimento da deciso judicial pelo ru, aps o advento do artigo 461, 4 do CPC.
E se o juiz no se convencer das alegaes trazidas pelo autor na
petio inicial, dever marcar uma audincia de justificao, em que sero
ouvidas as testemunhas do autor somente. O ru tambm dever comparecer (citado) e poder exercer o contraditrio, contraditando as testemunhas ou fazendo perguntas (art. 928, do CPC).
E na audincia de justificao, o ru no pode pedir liminar, pois
no ter interesse em pedi-la se a medida liminar requerida pelo autor for
indeferida pelo juiz e se foi deferida, o nico meio de impugnao por
meio do recurso de agravo de instrumento. Se no interpuser o recurso, a
matria alegada em contestao estar preclusa, o que impediria a revogao pelo juiz (art. 473, CPC).
O artigo 922, do CPC, estabelece a natureza dplice para a ao
possessria e h controvrsia acerca da natureza da sentena em ao de
reintegrao de posse e de manuteno de posse.
H quem entenda ser a sentena da ao de reintegrao de posse
executiva lato sensu e a de manuteno de posse, mandamental.8
Para outros, no entanto, as sentena das aes possessrias so verdadeiras sentenas condenatrias.9
O interdito possessrio visa a proteger o possuidor que v sua posse
ameaada. Trata-se de demanda preventiva, de natureza inibitria, que visa
a impedir a prtica de atos ilcitos. Seguem as mesmas normas da ao
de manuteno e reintegrao de posse, porm, h divergncia quanto
cumulao de pedidos.
A primeira corrente entende que no ser cabvel, na petio inicial
do interdito proibitrio, a cumulao do pedido de proteo possessria
com a de condenao do demandado a pagar perdas e danos10.

8 Da Silva, Batista, Procedimentos Especiais, p. 228.

9 Marcato, Procedimentos Especiais, p. 124.
10 Fabrcio, Furtado, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. VIII, Tomo III, p. 363.

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E h quem sustente que cabvel11.

CONCLUSO
O trabalho trouxe algumas questes controvertidas sobre as aes
possessrias, permitindo assim, neste momento, trazer apenas um resumo
a ttulo de concluso.
1. A legislao brasileira adotou a Teoria Objetiva da posse;
2. O Cdigo de Processo Civil continua a tratar a posse como direito real, conforme disposto no artigo 95.
3. H trs remdios processuais capazes de proteger o direito do
possuidor, quais sejam: a reintegrao de posse, a manuteno de posse e o
interdito proibitrio;
4. O Cdigo de Processo Civil consagra o princpio da fungibilidade
dos interditos possessrios;
5. As aes possessrias podem ser de fora nova, quando intentada
a menos de um ano e dia, inclusive, ou de fora velha, quando intentada
aps esse prazo;
6. As aes possessrias de fora velha podero ter os ritos ordinrio,
sumrio e sumarssimo;
7. possvel a antecipao dos efeitos da tutela nas aes possessrias de fora velha, com base no artigo 273, II, do CPC;
8. Se a ao petitria foi ajuizada antes da propositura da ao possessria, pode prosseguir, no incidindo a norma do artigo 923, do CPC;
9. O juiz poder de ofcio, independentemente do pedido do autor,
fixar uma multa no caso de descumprimento da deciso judicial pelo ru,
aps o advento do artigo 461, 4 do CPC;
10. Na audincia de justificao, prevista no artigo 928, do CPC,
sero ouvidas apenas as testemunhas do autor, mas o ru dever ser citado
e intimado para comparecer ao ato e poder contraditar as testemunhas ou
fazer perguntas, exercendo o direito ao contraditrio;
11 Simardi, Proteo Processual da Posse, p. 119.

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11. dplice a natureza da ao possessria;

12. E sentena das aes de reintegrao de posse e manuteno de
posse tem natureza condenatria para uns ou executiva lato sensu e mandamental para outros;
13. possvel cumular pedido da ao de interdito possessrio com
a condenao do demandado a pagar perdas e danos, embora haja entendimento em sentido contrrio. u

REFERNCIAS
CMARA, Alexandre Freitas, Lies de Direito Processual Civil, v. III,
Lumen Juris, 2000.