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INTRODUCCIN
AL PENSAMIENTO JURDICO
CRTICO

ANTONIO CARLOS WOLKMER

INTRODUCCIN
AL PENSAMIENTO JURDICO
CRTICO

ANTONIO CARLOS WOLKMER

INTRODUCCIN Y NOTAS DE CSAR A. RODRGUEZ

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

COLECCIN EN CLAVE DE SUR


Editor: Csar A. Rodrguez

ISBN: 958-9262-30-9

Traduccin: Felipe Cammaert


Revisin de textos: Emma Ariza
Diseo y preparacin editorial: Marta Rojas-Publicaciones ILSA
Impresin: Ediciones Antropos Ltda.

ILSA
Calle 38 N 16-45, Bogot, Colombia
Telfonos: (571) 2884772, 2880416, 2884437
Fax: (571) 2884854
Correo electrnico: silsa@col1.telecom.com.co
Bogot, Colombia, octubre de 2003

CONTENIDO

INTRODUCCIN ................................................................................ 9
Csar A. Rodrguez G.
PREFACIO .......................................................................................... 13
PRIMERA PARTE
LA CRTICA JURDICA Y SU TRAYECTORIA EN OCCIDENTE
CAPTULO 1
Naturaleza y problematizacin de la teora crtica ................................ 19
CAPTULO 2
La teora crtica en el derecho ............................................................. 31
CAPTULO 3
Principales escuelas del pensamiento jurdico crtico en Occidente .... 45
SEGUNDA PARTE
EL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN BRASIL
CAPTULO 4
Trayectoria crtica del derecho brasilero .............................................. 83
CONCLUSIN ................................................................................. 137
BIBLIOGRAFA ................................................................................ 143

Antonio Carlos Wolkmer. Introduccin al pensamiento jurdico crtico


Coleccin En Clave de Sur. 1 ed. ILSA, Bogot D.C. Colombia, octubre de 2003

INTRODUCCIN
Csar A. Rodrguez G.*

comienzos de siglo, el pensamiento jurdico crtico en Amrica Latina atraviesa un periodo de innovacin y expansin notables. Como
lo muestra el reciente dilogo entre estudiosos crticos del derecho provenientes de todos los rincones de la regin (Garca y Rodrguez 2003),
lo novedoso de este periodo radica en el esfuerzo explcito por entablar
conversaciones horizontales entre autores latinoamericanos que, desde
perspectivas tericas y con preocupaciones temticas diversas, buscan
teorizar e investigar de manera original los fenmenos jurdicos de nuestras sociedades.
El primer paso hacia este fructfero dilogo consiste en difundir ampliamente y leer rigurosamente los trabajos escritos por autores y grupos de investigacin latinoamericanos. De hecho, el poco esfuerzo
dedicado a este paso preliminar es la razn central de la dispersin de
los estudios jurdicos crticos, de la consecuente repeticin de esfuerzos
y de la ausencia de una estrecha colaboracin entre centros de enseanza e investigacin de diferentes pases de la regin. Por razones que
han sido lcidamente analizadas en recientes contribuciones de tericos sociales crticos latinoamericanos (Lander 2000), el fenmeno de la
colonialidad del saber en el mbito jurdico implica que los profesores
e investigadores de la regin participan de manera ms activa en redes
jerrquicas (Norte-Sur) de produccin de conocimiento que en redes
horizontales (Sur-Sur). En las primeras, la colonialidad del saber entraa una divisin del trabajo y un modus operandi que se han vuelto
familiares y cmodos para las dos partes. De un lado, los estudiosos
*

ILSA y Universidad de Wisconsin-Madison.

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Coleccin En Clave de Sur. 1 ed. ILSA, Bogot D.C. Colombia, octubre de 2003

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norteamericanos y europeos tienden a cumplir el papel de creadores de


conocimiento y, en el mejor de los casos, tambin el de gestores de
fondos, y por tanto participan como investigadores o conferencistas
principales. De otro lado, los estudiosos del derecho latinoamericanos
tienden a cumplir el papel de difusores y comentaristas, ya sea en calidad de actores secundarios en proyectos de investigacin o como comentaristas en foros y debates. As, la asimetra de saber y poder entre
el Norte y el Sur, y la relacin colonial que ella plasma, es mantenida y
reproducida.
Este libro intenta contribuir a un esfuerzo ms amplio impulsado a
travs de diversos proyectos, tales como la coleccin En Clave de Sur de
la que ste hace parte por minar gradualmente los fundamentos de
dicha asimetra y generar un dilogo genuino entre autores y estudiantes del derecho latinoamericanos, y entre stos y sus pares de otras
regiones del mundo. La contribucin del libro del profesor brasilero
Antonio Carlos Wolkmer a esta tarea est basada en cuatro de sus principales caractersticas, reflejadas en la organizacin de sus diversos captulos. En primer lugar, como lo muestran los captulos 1 y 2, el texto
ofrece una caracterizacin del pensamiento jurdico crtico. Al indagar
sobre las races filosficas y los objetivos principales de las posturas
crticas en general y de las teoras jurdicas crticas en particular, el
autor sugiere un conjunto de rasgos compartidos por estas ltimas que,
en su opinin, las distinguen de otras corrientes de pensamiento. En
segundo lugar, como lo muestra el captulo 3, el texto ofrece una descripcin y anlisis sumario de las corrientes jurdicas crticas en el mundo
occidental en general, desde el movimiento de los estudios crticos del
derecho (Critical Legal Studies) en los Estados Unidos hasta el movimiento de crtica jurdica (Critique du Droit) en Francia. En tercer lugar, como se puede apreciar tambin en el captulo 3, el libro se detiene
en el anlisis de los estudios jurdicos crticos en Amrica Latina. Aunque,
como lo advierte el autor, la dispersin y amplitud de la bibliografa slo
permiten un diagnstico preliminar de los trabajos existentes en la regin, el libro constituye un primer paso importante en la reconstruccin
de las conexiones y diferencias entre teoras e investigaciones emprendidas en diferentes lugares de Amrica Latina. Finalmente, en el captulo 4, el libro esboza el rico debate jurdico crtico que ha tenido lugar
en Brasil durante las dos ltimas dcadas. La participacin directa del
autor en el debate brasilero y el hecho de que dicho debate, a pesar de
su importancia y dinamismo, sea desconocido para la gran mayora de
los lectores de lengua espaola, sin duda convierten este conciso y com-

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INTRODUCCIN

plejo balance del pensamiento jurdico crtico de Brasil en uno de los


principales aportes al dilogo latinoamericano al que se hizo alusin.

SOBRE LA COLECCIN EN CLAVE DE SUR


Este libro es el cuarto volumen de la coleccin En Clave de Sur de ILSA.
Esta coleccin ha sido explcitamente diseada para promover el estudio del derecho y de las instituciones jurdicas desde una perspectiva
interdisciplinaria y crtica en Amrica Latina. La coleccin busca divulgar trabajos escritos por autores latinoamericanos o por autores extranjeros cuyo trabajo sea especialmente relevante en Amrica Latina
que combinen la reflexin terica rigurosa con el estudio sistemtico de
las prcticas sociales y jurdicas en la regin. En particular, los libros de
la coleccin son aportes a las discusiones sobre teoras, instituciones y
movimientos sociales que utilicen de forma imaginativa el derecho como
instrumento de transformacin social.
Por las razones anotadas anteriormente, el libro de Antonio Carlos
Wolkmer coincide en forma ideal con los propsitos de la coleccin. ILSA
se complace en publicar este trabajo dentro de la coleccin, como una
contribucin al impulso del debate crtico sobre el derecho en las sociedades latinoamericanas, abierto por los tres volmenes anteriores.

BIBLIOGRAFA
Garca V., Mauricio y Csar A. Rodrguez G. (2003). Derecho y sociedad en Amrica Latina. Un debate sobre los estudios jurdicos crticos. Bogot: ILSA y
Universidad Nacional de Colombia.
Lander, Edgardo (comp.) (2000). La colonialidad del saber. Eurocentrismo y ciencias sociales. Caracas: Clacso y Unesco.

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PREFACIO

ste libro no se propone reconsiderar todo el rico pensamiento


jusfilosfico occidental en sus mltiples tendencias doctrinarias, sino
nicamente sealar algunas lneas muy genricas sobre la emergencia
y la evolucin, en las ltimas dcadas, de un pensamiento insurgente,
crtico e interdisciplinario en el mbito del derecho. Este tipo de pensamiento se desarrolla al margen de la teora jurdica tradicional dominante, contribuyendo a una toma de conciencia, a una discusin
terico-prctica y a la modificacin de valores y posturas en la bsqueda
de una visin jurdica ms pluralista, democrtica y antidogmtica.
Los lmites de este proyecto saltan a la vista, ya que no se trata de
un libro denso y completo sobre ideas, autores y escuelas, e igualmente
porque no se pretende suplir el largo vaco de la historiografa jurdica
crtica nacional en Amrica Latina. El estudio presentado en este libro
se concentra en la descripcin de la trayectoria histrica de las corrientes crticas. En este sentido, no est basado en un sondeo exhaustivo y
una muestra cientfica del universo de corrientes existentes. El nfasis
se encuentra, entonces, en la exposicin clara de los conceptos, la relevancia, la justificacin, los objetivos y la metodologa de las corrientes
estudiadas.
A modo de precisin conceptual, primero que todo es necesario mencionar que las expresiones teora jurdica crtica o pensamiento crtico en el derecho, usadas indistintamente a lo largo de esta obra, debern
ser entendidas como el profundo ejercicio reflexivo de cuestionar lo que
se encuentra normatizado y oficialmente consagrado (en el plano del
conocimiento, del discurso y del comportamiento) en una determinada
formacin social, as como la posibilidad de concebir otras formas no

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alineantes, diferenciadas y pluralistas de la prctica jurdica. Se entiende que el pensamiento crtico no es otra cosa que la formulacin terico-prctica consistente en buscar pedaggicamente otra direccin u
otro referencial epistemolgico que responda a las contradicciones estructurales de la presente modernidad.
Esta forma de mirar el mundo de los valores humanos y el universo
de la prctica jurdica deja entrever un vasto, difuso y fragmentado movimiento transnacional. Este movimiento, que abarca diferentes pases
de la comunidad occidental, no se reduce a una nica y especfica teora crtica del derecho, sino que comprende incontables concepciones
epistemolgicas y una gama extremamente amplia de corrientes
metodolgicas, representadas tanto por crticos dialcticos como por
antidogmticos liberales y sistmicos. Ciertamente, como bien seala
Antoine Jeammaud (1984, 6), se trata de un movimiento de crtica jurdica, resultante de la coexistencia y de la colaboracin naciente de corrientes cuya diversidad est ampliamente ligada a las diferencias de
las condiciones polticas que prevalecen en sus pases de origen o a las
diferentes inserciones profesionales de sus miembros. Por tanto, el
problema del momento es (...) el de la cooperacin cientfica de esas
corrientes, ms precisamente el problema de la cooperacin entre juristas crticos de Amrica Latina y las tendencias crticas del derecho
en otros pases de Europa y de los Estados Unidos. Aunque se reconozca
la inadecuacin o inexistencia de una teora crtica jurdica general,
acabada y cientfica, no se podr dejar de considerar la significacin del
pensamiento crtico como la expresin ms autntica de la insatisfaccin de grandes grupos de juristas y doctrinantes sobre la predominante formulacin cientfica del derecho y sus formas de legitimacin
dogmtica.
En relacin con el objeto de conocimiento de las corrientes crticas,
se hace necesaria no slo la indagacin sobre cuestiones epistemolgicas
y poltico-ideolgicas (esenciales para la especificacin de una postura
antidogmtica y antiformalista), sino tambin la verificacin real (la comprobacin emprica) de las posibilidades de edificacin de una crtica
jurdica con reflejos renovadores que irn a atravesar tanto la teora
general del derecho como las respectivas reas del derecho pblico y
privado. De esta manera se hacen evidentes la importancia y la justificacin actuales de una crtica juspoltico-filosfica desmitificadora.
La importancia de la discusin sobre el pensamiento jurdico crtico est plenamente justificada, ya que el modelo de cientificidad que

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PREFACIO

sustenta el discurso jurdico liberal individualista y la cultura normativista tcnico-formal muestra un profundo agotamiento. Esta disfuncin
se desprende de la propia crisis de legitimidad, de la elaboracin y aplicacin de la justicia, as como de la creciente complejidad de las nuevas
formas de produccin de capital y de las incisivas contradicciones sociales de las sociedades contemporneas. Es natural sustituir los paradigmas
racionales de fundamentacin jurdica (jusnaturalismo y juspositivismo)
en la medida en que ya no acompaan las incontestables transformaciones sociales y econmicas por las que atraviesan las sociedades polticas
modernas. Igualmente, este libro cobra importancia en tanto responde
a la urgencia de construir, en el contexto de la modernidad latinoamericana, un proyecto de superacin de las desiguales e injustas relaciones
tico-jurdicas tradicionales. En consecuencia, esto ltimo conduce tanto a la edificacin compartida de instituciones poltico-jurdicas
pluralistas, democrticas y participativas, como a la materializacin creciente de prcticas legales insurgentes.
Estas ponderaciones llevan a la inmediata redefinicin de los principales objetivos tericos y prcticos. En lo terico se busca denunciar los
mitos y las falacias que sustentan y reproducen la ciencia jurdica tradicional y la reordenacin del derecho en el conjunto de las prcticas
sociales que lo determinan. En lo prctico se busca constituir el derecho como instrumento estratgico de efectiva alteracin de las prcticas sociales vigentes, capaz de impulsar la construccin de una
organizacin social ms justa y democrtica.
El principal argumento de este libro se resume en que el pensamiento crtico jurdico busca reconsiderar, desacralizar y romper con
la dogmtica lgico-formal imperante en una poca o en un determinado momento de la cultura jurdica de un pas, propiciando las condiciones y los presupuestos necesarios para el amplio proceso estratgico/
pedaggico de esclarecimiento, autoconciencia, emancipacin y
transformacin de la realidad social. Aunque no represente una estructura sistemtica de categoras cientficas, incluso reuniendo innumerables posturas metodolgicas y tendencias epistemolgicas
diferenciadas (analticas, dialcticas, semiolgicas y psicoanalticas), el
pensamiento jurdico crtico acaba presentando determinados objetivos comunes, obligatorios como punto de partida para la formulacin de
una crtica consistente de las formas alienantes del fenmeno jurdico
actual y para la recreacin de un espacio diferenciado de cambios.
En trminos temporales y espaciales, la temtica estudiada considera y privilegia los movimientos jurdicos crticos de naturaleza filosfica

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desarrollados en los Estados Unidos, en algunos pases de Europa Occidental y de Amrica Latina, en un periodo de un poco ms de dos dcadas (los aos setenta, ochenta y los comienzos de los noventa).
Teniendo en cuenta la necesaria definicin material del objeto del
pensamiento crtico en el derecho y las precisiones en cuanto a sus
finalidades, he optado al darle prioridad a la funcin poltico-epistemolgica (los aportes tericos desmitificadores) y a la funcin polticoideolgica (las contribuciones de efectiva experimentacin social) por
una instrumentalizacin metodolgica que integre la investigacin descriptiva (el mtodo inductivo de aproximacin) con los procedimientos
crticos comparativos fundados en una preocupacin procesal e histrico-social.
El libro est estructurado en dos partes. En la primera parte (captulos 1 a 3) se busca abrir la discusin sobre el problema de la teora
crtica en su aspecto genrico: su significado, sus fundamentos, objetivos e imprecisiones. De este modo se configura la globalidad de las producciones y de las representaciones tericas especficas del pensamiento
crtico (ideas, autores, escuelas). El estudio se detiene particularmente
en la singularidad plural de la crtica jurdica en Occidente. En la segunda parte (captulo 4) se retoman las posturas crticas en el mbito
especfico de la teora jurdica brasilera, as como diversas experiencias
de prctica antidogmtica en el campo institucional brasilero.
Por lo tanto, el objetivo de este libro es el esbozo histrico-social de
la trayectoria del pensamiento jurdico-filosfico crtico de la modernidad presente, el cual por ser esencialmente crtico y dialctico no deber conducir al lector a adoptar una opcin pretendidamente neutra y
cientfica de esta cultura, sino que buscar despertar su conciencia de
una postura militante y comprometida con el proyecto del nuevo derecho, transformndolo en instancia al servicio de la justicia, de la emancipacin y de la dignificacin de los seres humanos.

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