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Universidad Autnoma de Chile Temuco

Carrera de Derecho
Profesora: Mara Luisa Vergara Muoz
Ao 2009

APUNTES DE CLASES DE DERECHO ROMANO

Constituyen el derecho romano los principios de derecho que rigieron a la sociedad romana en las
diversas pocas de su existencia, desde el origen del Estado romano hasta la muerte del emperador
Justiniano (753 a.C. a 565 d.C.). Aunque a la muerte de este ltimo el Imperio Romano de Oriente
subsistir por casi novecientos aos, los posteriores cambios a su derecho no son objeto de nuestro
estudio.
El objeto preciso de la asignatura de Derecho Romano es el estudio de sus principales instituciones de
derecho privado, a fin de que los alumnos de la Carrera de Derecho puedan abordar sus posteriores
estudios de Derecho Privado, en especial Derecho Civil, con una visin de conjunto de las diversas
materias y, por otra parte, desarrollar desde ya un criterio jurdico.
El estudio del Derecho Romano cumple cabalmente con estas dos finalidades:
Primero, por una razn histrica, ya que el derecho privado romano fue su ms importante legado a la
posteridad. As, con excepcin de Inglaterra, el derecho romano constituye la base de las principales
legislaciones civiles de Europa (Francia, Alemania, Italia, Espaa, etc.) y de la Amrica espaola. Por
ello es que un elevado nmero de disposiciones de nuestro Cdigo Civil provienen de esa fuente.
La segunda finalidad, porque el derecho romano debe ser estudiado como un modelo. Tanto las leyes
como las aplicaciones de los jurisconsultos romanos se distinguen por una lgica notable y por una gran
fineza de anlisis y deduccin. As como los griegos tuvieron una aptitud especial para la filosofa, los
romanos la tuvieron para el derecho. Las caractersticas del derecho romano han hecho que se le haya
llamado la razn escrita.
PROGRAMA DEL CURSO:
PRIMERA PARTE, ANTECEDENTES Y PROCEDIMIENTO PRIVADO
Captulo I. Historia de Roma
Captulo II. Estructura Poltica y Organizacin Administrativa
Captulo III. El Sistema Jurdico
Captulo IV. El Procedimiento Privado y Las Acciones
SEGUNDA PARTE, INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO
Captulo I. Personas y Derecho de Familia
Captulo II. Acto Jurdico
Captulo III. Derecho Sucesorio
Captulo IV. Cosas y Derechos Reales (Bienes)
Captulo V. Las Obligaciones
Captulo VI. Las Fuentes de las Obligaciones

PRIMERA PARTE: ANTECEDENTES y PROCEDIMIENTO

CAPITULO I.- HISTORIA DE ROMA
1.- Orgenes de Roma y monarqua etrusca (753 a 509 a.C.)
Roma se ubica en la regin del Lacio de la pennsula itlica, a orillas del ro Tber, a unos veinte
kilmetros de su desembocadura en el mar Tirreno.
La tradicin asegura que Roma fue fundada por Rmulo y Remo en la colina del Palatino el ao 753
a.C. Segn la leyenda, la ms importante ciudad de la regin del Lacio (pas de latinos) era Alba Longa,
fundada por Ascanio, hijo del hroe troyano Eneas, trasladados a Italia a la cada de Troya bajo los
griegos (de acuerdo a la leyenda, en 1184 a.C.). En el siglo VIII a.C., el rey Numitor fue derrocado por
su hermano Amulio quien, para evitar que aqul tuviera descendencia, hizo matar a su hijo y consagrar a
su hija Rea Silvia a la diosa Vesta, obligndola de ese modo a mantener su castidad. Marte, el dios de la
guerra, se enamor de la princesa y de su unin nacieron los gemelos Rmulo y Remo. Amulio orden
darles muerte, pero el criado a quien se confi la orden los deposit en una cesta en el ro Tber. La cesta
se detuvo en una orilla y Marte envi a una loba para que amamantara a los gemelos. Luego fueron
recogidos y criados por un pastor. Cuando jvenes los encontr su abuelo Numitor quien les revel su
origen; Rmulo y Remo reunieron una tropa de pastores, dieron muerte a Amulio y restauraron en su
trono a su abuelo. Luego se instalaron en una colina, cerca del lugar donde fueron alimentados por la
loba y la rodearon de un muro de piedra. Ese sera el comienzo de la ciudad de Roma, siendo Rmulo su
primer rey, desde el 753 al 714 a.C.
Su sucesor fue Numa Pompilio, elegido por su sabidura y amor a la justicia. A l se atribuye la
reglamentacin de las ceremonias y costumbres religiosas. Dentro de los reyes posteriores destaca Servio
Tulio, quien ensanch la ciudad y la pobl de monumentos; se le atribuye la organizacin y consolidacin de las instituciones polticas. El ltimo rey habra sido Tarquino, llamado el Soberbio, quien
junto a su familia habra sido expulsado el ao 509 a.C., por el pueblo acaudillado por Junio Bruto.
Los historiadores modernos interpretan el relato del derrocamiento de los Tarquinos como la liberacin de Roma del yugo de los etruscos. En efecto, los etruscos habran sido un pueblo originario del Asia
Menor, de donde un grupo de ellos se desplaz a la zona de Etruria en la pennsula itlica, hacia el ao
1.200 a.C. En el siglo VIII los etruscos llegaron al Lacio y ellos habran fundado Roma el ao 753. De
acuerdo a ello, Roma habra nacido de las conquistas etruscas de las aldeas latinas ribereas al Tber; y la
revolucin del 509 a.C. habra sido una reaccin nacional de los latinos contra la dominacin etrusca.

2.- La Repblica romana (509 a 31 a.C.)

En el ao 509 a.C. Roma se convirti en una repblica, con ciertos principios de democracia. Los
poderes supremos pasaron a ser detentados por dos cnsules, elegidos anualmente de entre los patricios
o aristcratas. Se mantuvo el senado, rgano ya existente en la monarqua, integrado por un elevado nmero de senadores con carcter vitalicio; constitua un rgano consejero de los cnsules y decida importantes asuntos relacionados con la poltica a seguir. Adems hubo comicios, asambleas de ciudadanos
que votaban la guerra y la paz, aprobaban leyes y elegan a las principales autoridades romanas. Tambin
haba sacerdotes con la calidad de funcionarios, siendo el ms importante el pontfice mximo.
Paulatinamente durante la Repblica se fue haciendo necesario designar otros magistrados, esto es,
oficiales civiles revestidos de autoridad judicial o administrativa, que asumieran algunas de las funciones
de los cnsules. As se cre los cargos de pretores, para la administracin de justicia; de cuestores,
encargados del tesoro o hacienda pblica; de ediles, encargados de la alta polica de la ciudad, mercados,
fiestas pblicas, y de censores, encargados de las operaciones del censo.
Durante perodos difciles, se escoga un dictador que ejerca el cargo hasta seis meses con poderes
absolutos. Cualquier abuso cometido era castigado posteriormente.
La organizacin de la Repblica adoleca de un grave defecto: no conceda derechos a los plebeyos.
Tradicionalmente los habitantes de Roma se dividieron en patricios, descendientes de los primeros
colonizadores o fundadores de la ciudad, y plebeyos, descendientes de los primeros inmigrantes a la
ciudad. Por eso es que en lo interno, este perodo se caracteriza por las luchas sociales que tiene por
objeto alcanzar la igualdad entre patricios y plebeyos, lo que se logra plenamente hacia el ao 300 a.C.

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En lo externo, Roma se enfrenta con los etruscos, sabinos, quos y otros pueblos de la pennsula. Se
impone a sus enemigos y a mediados del siglo III ya domina Italia. Al ponerse en contacto con las
colonias griegas del sur de Italia, su cultura evoluciona recibiendo el influjo helnico. Se hace duea del
Mediterrneo occidental luego de la Segunda Guerra Pnica librada con Cartago, la que queda reducida a
su territorio africano. Ms tarde convierte a Grecia y Macedonia en provincias romanas; destruye
Cartago organizando la provincia africana; ocupa la pennsula ibrica, los estados de Asia Menor y
extiende su conquista a territorios galos y germanos. En el ao 30 a.C. anexa Egipto a Roma.
De este modo, en lo externo, el perodo de la Repblica se caracteriza por la expansin territorial,
convirtiendo a Roma, de una ciudad estado a un imperio.
En el siglo I a.C. se produjeron distintas revueltas contra la aristocracia senatorial que haba llegado a
gozar de un poder absoluto. El cnsul Mario se opuso a la ambicin de los senadores y promulg leyes
que reformaron las instituciones romanas. El general patricio Sila expuls a Mario de la ciudad y se
proclam dictador. Quit al pueblo mucho del poder de que disfrutaba, derog las leyes de Mario y
restituy al senado sus anteriores facultades. Pompeyo y Craso, cnsules en el ao 70 a.C., devolvieron
al pueblo su poder. Pero el senado rechaz su consulado y busc apoyo en el partido democrtico
dirigido por Cayo Julio Csar. Se form entonces el Primer Triunvirato con Pompeyo, Craso y Csar,
el cual, al pretender la jefatura, provoc la guerra civil. Nombrado dictador, Csar reform la legislacin
romana y puso coto a la corrupcin de costumbres, consolidando el Imperio amenazado por la anarqua.
Asesinado Csar el ao 44 a.C., se adue de la situacin el cnsul Marco Antonio (lugarteniente de
Csar), quien constituy el Segundo Triunvirato con Octavio (joven de diecinueve aos. Sobrino, hijo
adoptivo y heredero de Csar) y Lpido (gobernador de la Galia). Eliminado Lpido, estall la rivalidad
entre Octavio y Marco Antonio y se declar la guerra entre ambos, que termin con el suicidio de este
ltimo en el sitio de Alejandra.

3.- El Alto Imperio o Principado (31 a.C. a 285 d.C.)

As el ao 31 a.C., Octavio, quien ms tarde toma el nombre de Augusto (el grande, el honorable) que
le es concedido por el Senado, queda como jefe indiscutido del estado romano con el ttulo de
Imperatur Perpetuus.
Augusto organiza el Imperio actuando con las mximas atribuciones, pero considerndose slo el
primero entre los ciudadanos. Su reinado fue el siglo de oro del Imperio romano, el siglo de la paz.
Cuando Augusto regres a Roma victorioso de Marco Antonio y Cleopatra, se pudo cerrar el templo de
Jano por primera vez en dos siglos, simbolizando la paz que reinaba con los otros pueblos, sometidos a la
proteccin de las armas romanas. Organiz el imperio; las provincias, pueblos diversos y heterogneos,
alcanzaron la cima de su desarrollo. El mediterrneo fue un mar romano y Roma el centro del comercio
internacional. El ideal que persigui durante los cuarenta aos de su reinado fue el renacimiento del
antiguo espritu romano. Con su legislacin busc fortalecer a la familia y combatir el lujo excesivo. Su
gobierno constituy uno de los ms brillantes de la historia romana.
A su muerte le sucede su hijo adoptivo Tiberio, luego Calgula, Claudio y Nern; este ltimo fue
declarado fuera de la ley por el Senado, por lo que se hizo matar por un esclavo (68 d.C.).
Con Nern se extingui la dinasta Julia o Julio-Claudiana, iniciada por Augusto.
Viene un ao de anarqua militar que termina con el nombramiento de Tito Flavio Vespasiano como
emperador, inicindose la dinasta Flavio. Vespasiano y su hijo Tito (gobern desde 79 a 81) realizan
una buena administracin. No as Domiciano (81-96), hermano y sucesor de Tito, quien implant un
rgimen de terror y fue asesinado por su guardia.
El Senado designa emperador a un distinguido senador, con quien se inicia la dinasta Antonina o de
los Antoninos o Antonios, que dio a Roma excelentes emperadores: Nerva, Trajano (nacido en Espaa),
Adriano, Antonino Po y Marco Aurelio (el emperador filsofo), que gobernaron sucesivamente desde el
96 al 180. El vnculo entre los emperadores fue la adopcin, eligiendo el emperador a su sucesor. El
Imperio alcanza su mxima expansin, preocupndose estos emperadores en forma especial de las
provincias. La calidad de los gobernantes de esta dinasta se ve reflejada en el saludo que los romanos
daban posteriormente a sus emperadores: Sed ms feliz que Augusto y ms justo que Trajano.
A Marco Aurelio sucedi su hijo Cmodo, mal gobernante que muri asesinado el ao 192 y con quien
se extingui la dinasta.
Sobreviene un perodo de guerras civiles en que los ejrcitos de las provincias luchan por proclamar a
su general como emperador. Triunfa Septimio Severo, quien funda la ltima dinasta del Alto Imperio, la

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dinasta de los Severos que implanta un sistema de despotismo militar, limitando las funciones del
Senado. A Septimio Severo sucede Caracalla y, a ste, Heliogbalo, ambos malos gobernantes que
murieron asesinados. El ltimo representante de la dinasta fue el joven Alejandro Severo, culto y
ecunime, quien el ao 235 tambin muere asesinado.
Muerto Alejandro Severo se produce una anarqua militar que dur 50 aos, ocasionando una gran
crisis econmica. Cada cuerpo del ejrcito y el Senado se arrogaban el derecho de nombrar el emperador.
En un momento hubo diecinueve emperadores luchando entre s.
Aureliano (270-275) restablece la unidad del Imperio pero es asesinado. Por fin, el ao 285 asume
como emperador nico Diocleciano, quien saca al estado romano de la anarqua, constituyendo un nuevo
rgimen poltico.

4.- El Bajo Imperio o Dominado (desde 285 d.C.)

En el rgimen de Diocleciano, el emperador ya no es el primero entre los ciudadanos, entre sus
iguales como propugnaba Augusto, sino que es el amo, el seor, el dominus o dueo. Los ciudadanos
son meros sbditos suyos. Comparti el poder con Maximiano con el ttulo de augustos, gobernando
con la colaboracin de los csares Galerio y Constancio Cloro, quienes deban sucederles.
El ao 305 abdicaron ambos augustos y sobreviene un perodo de luchas civiles que termina con el
afianzamiento de Constantino en el poder, luego de su victoria sobre Majencio. Constantino, hijo de
Constancio Cloro y de la cristiana Santa Elena, en la batalla decisiva que libr contra Majencio oblig a
sus soldados a luchar bajo las iniciales griegas del nombre de Cristo y, como venci, estim que era un
protegido del dios de los cristianos (se presume que el emperador se convirti al cristianismo antes de su
muerte).
En los siglos anteriores el cristianismo haba sufrido sucesivas persecuciones. Pero en el ao 313
Constantino promulga el Edicto de Miln por el que concede a los cristianos el libre ejercicio de su
culto. En el ao 330 traslada la capital del Imperio desde Roma a Bizancio, a orillas del Bsforo, dando a
la ciudad el nombre de Constantinopla (hoy Estambul).
De los emperadores posteriores debemos destacar a Teodosio El Grande, quien declar al
cristianismo religin oficial del imperio. A su muerte, en el ao 395, el Imperio se divide
definitivamente en dos partes: Imperio de Occidente, capital Roma, heredado por su hijo Honorio; y el
Imperio de Oriente, capital Constantinopla, heredado por su otro hijo, Arcadio.

5.- Destino del Imperio de Occidente.El imperio heredado por Honorio slo subsistir hasta el ao 476.
Desde la expansin del estado romano, su historia haba sido una constante lucha por mantener y
defender sus fronteras, especialmente de las invasiones brbaras.
En el ao 410 el rey de los visigodos, Alarico, entra en Roma y saquea la ciudad. Y en el ao 476 el
jefe brbaro Odoacro depone al ltimo emperador de Occidente, Rmulo Augstulo, proclamndose rey
de Italia. El ao 493 Teodorico da muerte a Odoacro y establece en Italia el reino ostrogodo.

6.- Destino del Imperio de Oriente.Al contrario de su vecino de Occidente, perdur hasta el ao 1453.
Arcadio y sus sucesores mantuvieron el Imperio el que incluso adquiere mayor prosperidad durante el
reinado de Justiniano y su mujer Teodora, quienes gobernaron desde el 527 a 565. En lo externo, su
ambicin fue reconstruir el antiguo Imperio Romano, lo que lograron en parte con la reconquista de
Italia, partes de Africa y Espaa, y otros territorios (aunque slo transitoriamente ya que los perdieron a
la muerte de Justiniano). En lo interno, la actuacin ms importante que cupo a Justiniano se encuentra
en su labor de ordenamiento jurdico, que se traduce en la obra despus llamada el Corpus Iuris
Civiles, fuente del derecho privado de la mayor parte de los pases occidentales.
Con los aos el Imperio de Oriente se vio cada vez ms reducido en su territorio, hasta que el ao
1453 cay bajo el dominio del sultn de Turqua.

CAPITULO II.- ESTRUCTURA POLITICA Y

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
1. ESTRUCTURA POLITICA
1.1. Constitucin de la Monarqua Etrusca.La organizacin de Roma coincide con la organizacin de los pueblos etruscos. A la cabeza del gobierno
se encuentra un rey, quien goza de imperium o poder. La comunidad est representada en el senado y
los comicios. El pueblo se divide en dos clases sociales: patricios y plebeyos.
a) El Rey.- Es el jefe poltico, administrativo, sumo sacerdote, jefe del ejrcito y magistrado judicial,
tanto en lo civil como lo criminal.
Es elegido con carcter vitalicio, por los comicios con aprobacin del Senado. A su muerte,
mientras se elige a un nuevo rey, el Senado designa de entre sus miembros un interrex que no dura ms
de cinco das (si no se ha elegido al nuevo monarca, se designa un nuevo interrex).
b) El Senado.- Era un consejo formado al parecer por los patres o seniores (personas de mayor
edad), elegidos por el propio rey de entre los jefes de las familias patricias.
Su funcin era asesorar al rey y cumplir con otras funciones como ejercer los interregnos, tal vez
prestar su aprobacin o auctoritas patrum a las leyes comiciales, etc.
c) Los Comicios o Asambleas del pueblo.El pueblo tena participacin a travs de dos tipos de asambleas:
1. Los comicios por curias.Desde tiempos primitivos la poblacin patricia se divida en tres tribus y cada una de stas en diez
curias. La asamblea de los miembros de estas treinta curias conformaba los comicios por curias o
comicios curiados, existentes desde la fundacin de Roma y que se reunan en una parte del Foro
llamada comitium.
El derecho a convocarlos y someter proyectos a su decisin corresponda al rey. Adems, para que
su deliberacin fuera vlida, deba consultarse a los augures si los auspicios o seales de los dioses eran
favorables para la reunin (los augures los interpretaban segn el vuelo de los pjaros, el apetito de los
pollos sagrados, el aspecto del cielo y otras seales similares).
La unidad del voto era la curia (luego, treinta votos) y los acuerdos se obtenan por mayora. Dentro
de cada curia los votos se contaban por cabeza.
Sus principales atribuciones y funciones habran sido: Participar en la eleccin e investidura del
monarca. Determinar respecto a la guerra y la paz. Aprobar leyes propuestas por el rey. Prestar su
consentimiento a la adrogacin (forma de adopcin). Actuar como un ministro de fe en el otorgamiento
de los testamentos, ya que una de las formas antiguas de otorgarlo en Roma era manifestando el testador
su ltima voluntad antes los comicios reunidos precisamente para ese efecto dos veces al ao.
2. Los comicios por centurias o comicios centuriados.Segn la tradicin romana, en el siglo VI a.C., el rey Servio Tulio habra establecido una nueva
divisin del pueblo, considerando tanto patricios como plebeyos. Con ella, los plebeyos entran a
participar en el ejrcito y a pagar impuestos. Para estos efectos los ciudadanos romanos son divididos en
cinco clases, de acuerdo a su fortuna establecida en el censo. Cada clase se divide en centurias, tanto de
seniores (varones de entre 47 y 60 aos de edad) y juniores (de 17 a 46 aos). En cada clase haba igual
nmero de centurias de seniores como de juniores.
En total haba 193 centurias. De ellas la primera clase, integrada por los ms ricos (cuya fortuna
alcanzaba los 100.000 ases) tena 80 centurias. De las clases segunda, tercera y cuarta haba 20 centurias
de cada una; y 30 de la quinta clase. Y los ciudadanos con una fortuna inferior a 11.000 ases formaban 5
centurias colocadas como escolta del ejrcito. Por ltimo, haba 18 centurias de jinetes, 6 de las cuales
eran reclutadas entre los patricios, y 12 entre las familias ms opulentas de la ciudad.
Los comicios por centurias se reunan en armas en el Campo de Marte (llanura fuera del recinto de la
ciudad). La unidad del voto era la centuria (193 votos), luego 97 votos constituan la mayora. Primero
votaban las 18 centurias de jinetes, despus las 80 de primera clase y as sucesivamente. Obtenida la
mayora no se consultaba al resto.
Estos comicios adquirieron gran importancia poltica durante la Repblica.

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1.2. Constitucin de la Repblica.1.2.1.- La Repblica Aristocrtica.En el ao 509 a.C. cae la monarqua y Roma se convierte en una Repblica aristocrtica, gobernada
por los patricios. El rey es sustituido por dos magistrados patricios con el nombre de cnsules. La
autoridad religiosa se separa de los poderes civiles y es confiada al pontfice mximo.
El Senado, que eran un rgano consultivo de la monarqua, se transforma en un rgano fundamental
de la Repblica, con importantes funciones polticas y administrativas.
Los Comicios o Asambleas del pueblo pasan tambin a tener funciones fundamentales.
1.2.1.1.- Los magistrados.a) Los cnsules y dems magistrados del Cursus honorum superior.
La revolucin del 509 a.C. sustituy al rey por dos cnsules elegidos anualmente por los comicios
centuriados; a ellos pas el imperium o poder que tena el monarca. Pero con el tiempo fue necesario
crear nuevas magistraturas, entregando a otras personas parte del imperium que haba sido conferido a
los cnsules (el imperium o potestas constituye el poder de hacer cumplir sus decisiones por la fuerza).
Los magistrados eran elegidos anualmente por los comicios y gozaban de imperium. Durante el ao
de su mandato eran inamovibles, a menos que se designara un dictador
Estas magistraturas se entregaban a dos o ms personas, revestidos de igual poder.`Pero para actuar
no era necesario que lo hicieran de consuno; las decisiones las poda tomar uno solo, pero con una
limitacin. Cada magistrado tena el derecho de veto o intercessio respecto de las decisiones de sus
colegas, con lo que poda dejarlas sin efecto.
Por otra parte, se estim que exista una especie de jerarqua entre estas magistraturas, que
componan el llamado cursus honorum superior, con dos consecuencias fundamentales: para acceder a
un cargo superior antes deba haberse ejercido las magistraturas inferiores (para ser cnsul debi haber
sido primero cuestor, luego edil y ms tarde pretor). Adems, el magistrado de categora superior,
adems de ejercer el veto respecto de sus colegas, poda ejercerlo sobre los inferiores.
a.1. Los cnsules.En sus orgenes sus funciones eran similares a las del rey, salvo las atribuciones religiosas que
pasaron en su mayor parte al pontfice mximo. Al crearse otras magistraturas fueron entregando algunas
funciones, manteniendo siempre su calidad de jefes del estado, jefes del ejrcito, etc.
a.2. Los pretores.En el ao 367 a.C. se cre el cargo de pretor para administrar justicia en reemplazo de los cnsules.
Como todo magistrado, gozaban de imperium en el mbito de sus atribuciones. Pero carecan de veto
respecto de los cnsules, por estar en una jerarqua ms alta (en cambio. los cnsules podan vetar a los
pretores).
En el ao 242 a.C. se cre el cargo de pretor peregrino, para administrar justicia a las personas que
no gozaban de la ciudadana romana. A la magistratura ya existente, que slo poda administrar justicia
entre ciudadanos, se le pas a denominar pretor urbano.
a.3. Los ediles curules.Junto con la pretura, en el ao 367 se crearon dos nuevas magistraturas: el cargo de ediles curules,
encargados del mercado, la limpieza de la ciudad, reparacin de calles y edificios pblicos, etc.
a.4. Los cuestores.Estaban encargados de la gestin del tesoro pblico o erarium, supervisados por el senado.
b) Otras magistraturas.Adems de los integrantes del cursus honorum superior existan otros magistrados:
b.1. Los censores.Su funcin era elaborar el censo que se realizaba cada cinco aos. Para tal efecto era elegido cada
cinco aos y duraba en su cargo 18 meses. Tambin le corresponda formar el album senatorial, con los
ciudadanos aptos para ser elegidos senadores.
Eran los encargados de velar por la moral ciudadana, poniendo una nota calificatoriua junto al
nombre de cada ciudadano. Si era negativa, el ciudadano poda verse impedido de desempear cargos del
Estado y sufrir otras limitaciones.

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b.2. El cursus honorum inferior integrado por magistrados encargados de la acuacin de monedas y de
la prisin de ciudadanos sometidos a proceso: tres viri monetalis y tres viri capitalis

c) El dictador.Debido a las dificultades que presentaba el sistema colegiado de las magistraturas ordinarias, la
constitucin republicana permita una autoridad personal y con poderes extraordinarios: en caso de
guerra o conmocin que constituyera un peligro para la Repblica, los cnsules, previa autorizacin del
Senado, podan nombrar a un magistrado extraordinario denominado dictador, dotado de todos los
poderes. Con su nombramiento caan las dems magistraturas y nadie poda vetar sus decisiones.
Duraba en su cargo como mximo seis meses. Muchos de ellos, al solucionar la situacin que
origin su nombramiento, devolvan el poder antes del plazo sealado. Si el conflicto se prolongaba ms
de seis meses, deba elegirse a un nuevo dictador.
1.2.1.2.El Senado.Su composicin vari durante la Repblica. As, en la poca de Julio Csar aumentaron a 900
senadores. Sus principales funciones fueron: decidir la poltica exterior e interior del Estado y las
relaciones internacionales; actuar como tribunal de justicia en materia criminal. Prestar su aprobacin, la
auctoritas patrum, a las proposiciones de ley.
Los acuerdos del Senado eran los senadoconsultos que carecan de fuerza obligatoria porque el
Senado no tena imperium. Sin embargo, basados en su auctoritas o saber socialmente reconocido se
acataban por el prestigio de que gozaba.
1.2.1.3 Organizacin del pueblo.El pueblo participaba en los comicios, reunindose desde comienzos de la Repblica en dos tipos de
asamblea:
a) Comicios por curias: se mantienen con la misma organizacin de la monarqua pero su
competencia se reduce a materias religiosas y su participacin en la adrogacin y testamentos.
Con el tiempo los patricios dejaron de asistir a ellos y la asamblea fue representada por los treinta
lictores encargados de convocarlos.
b) Comicios por centurias: estas asambleas, que de acuerdo a la tradicin habran sido creadas por
Servio Tulio, adquieren gran importancia. Sus principales funciones fueron:
- aprobar las leyes propuestas por los cnsules o pretores,
- elegir a los magistrados mayores;
- conocer de la provocatio ad populum, ltima instancia que tena el condenado a muerte, para la pena no
le fuera aplicada.

1.2.2.- La Repblica Patricio-Plebeya.La primera constitucin de la repblica romana fue aristocrtica o patricia: los plebeyos se
encontraban fuera del senado y las magistraturas. Por otra parte, la mayor parte se encontraba en
situacin de pobreza, integrando las centurias de clase inferior.
Buscando la igualdad en lo social, jurdico y poltico, los plebeyos lucharon los dos primeros siglos
de la Repblica. Incluso en el ao 493 a.C. abandonaron Roma amenazando con fundar un nuevo estado.
En esa lucha lograron sucesivas ventajas hasta alcanzar la igualdad en alrededor del ao 300 a.C., por
lo que se habla desde entonces de la repblica romana patricio-plebeya.
1.2.2.1.Logros de la plebe:
a) La creacin de los tribunos de la plebe: eran magistrados especiales que representaban los
intereses de la plebe, o sea, exclusivamente de los plebeyos. Su poder radicaba en que podan ejercer el
derecho a veto respecto de las decisiones de todos los magistrados y del senado.
Acostumbraban reunir a la plebe en asambleas llamadas concilia plebis, citando a sus miembros por
tribus, segn su domicilio. Sus acuerdos tomaban el nombre de plebiscitos
b) La creacin de los ediles plebeyos, encargados de funciones religiosas y econmicas relativas a su
clase.
c) El acceso a las otras magistraturas y cargos religiosos
En un principio las magistraturas estaban reservadas slo a los patricios, pero por distintas
concesiones pudieron acceder a todas ellas, salvo al cargo de edil curul. As, por ejemplo, ya en el ao
404 a.C. un plebeyo pudo ser cnsul, el ao 356 dictador, etc.

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El cargo de tribuno de la plebe se equipar al de edil curul, para efectos de acceder a las altas
magistraturas del cursus honorum superior.
Una ley del ao 300 a.C. les permite ser pontfices y augures y el ao 253 un plebeyo es elegido
primer pontfice mximo plebeyo.
d) El acceso al senado.
Desde una fecha incierta, los censores nombraban a los senadores de entre los antiguos magistrados.
En consecuencia, al acceder los plebeyos a las magistraturas pudieron tambin ser senadores.
e) La escrituracin de las leyes: la Ley de las XII Tablas.
Hasta mediados del siglo V a.C. el derecho era consuetudinario, basado en los mores maiorum, las
costumbres de los antepasados. La interpretacin de sus normas estaba entregada al Colegio de los
pontfices, integrado por patricios.
La plebe, que deseaba seguridad y fijeza en la formulacin del derecho, obtuvo la dictacin de la
Ley de las XII Tablas o Ley decenviral, breve codificacin de derecho realizada en el ao 450 a.C. y
completada al ao siguiente. Fue la ley romana por excelencia y todo lo que de ella derivaba se
consideraba legtimo.
f) El ao 445 a.C. se aprueba la ley Canuleia que permiti el matrimonio entre patricios y plebeyos,
unin antes no permitida en Roma.
1.2.2.2. Organizacin del pueblo:
Debido a los logros de la plebe, en definitiva en este perodo republicano hubo cuatro tipos de
asambleas del pueblo (plebe es el conjunto de plebeyos; y el pueblo son los patricios y plebeyos).
1.- Comicios por curias: slo de patricios; cada vez con menor importancia.
2.- Comicios por centurias: de todo el pueblo, agrupado por centurias; los ms importantes por
sus funciones ya sealadas.
3.- Concilia plebis: slo de la plebe.
4.- Comicios por tribus: en que los magistrados citaban al pueblo ya no por centurias sino por
tribus, segn su domicilio, para resolver cuestiones de menor importancia. Seguramente nacieron del
sistema de convocatoria de los concilia plebis, en que citada por el domicilio.
1.2.2.3. Crisis de la Constitucin Patricio-Plebeya:
La constitucin republicana descansaba en el equilibrio de sus tres elementos esenciales:
- la potestas o fuerza socialmente reconocida de los magistrados con imperium;
- la auctoritas o saber socialmente reconocido del senado; y
- la majestad o dignidad del pueblo romano, manifestada en sus comicios.
Pero esa estructura no fue suficiente con la expansin del imperio. Con la creacin de nuevas
provincias y la necesidad de mantener largas campaas militares, los soldaos se encontraban vinculados
a sus jefes de un modo personal, por lazos ms fuertes que los que los unan a la repblica. Por otra
parte, la clase dirigente ha perdido las condiciones morales que la haban caracterizado, para dejarse
llevar por la ambicin y la codicia. Cayo Graco y Escipin Emiliano se citan como los primeros
antecedentes del poder personal; ms tarde se observa en Mario, Csar y luego en Octavio.

1.3. Constitucin del Alto Imperio o Principado.Aunque en la forma Augusto (Octavio) restaur solemnemente la Repblica, en el hecho gobern
compartiendo el poder con el senado, razn por la cual se habla de una diarqua.
Augusto es el jefe del imperio como el princeps, el principal o primero de entre los ciudadanos. Es
uno ms entre sus iguales, respeta la ley, no tiene poder personal, vota en la tribu de su residencia. Para
gobernar se le va invistiendo paulatinamente de amplios poderes: se le confiere imperium (Imperator
Perpetuus) y ejerce el consulado, lo que le permite el mando de los ejrcitos. Se le da la potestad
tribunicia que lo hace inviolable y gozar del derecho a veto; tambin la potestad censorial que le permite
completar y depurar el senado.
Sus sucesores recibieron los mismos poderes pero de una sola vez, al asumir como emperadores.
Entre otros privilegios, podan hacer lo que juzgara til para el bien del Estado, que en la prctica se
traduce en un poder casi absoluto. El poder lo reciban a travs de una lex regia o lex de imperio votada
por el senado y ratificada por los comicios por tribus.
Despus de Augusto los comicios y concilia plebis cayeron en desuso por lo que el poder del pueblo
pas al senado.

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1.4. Constitucin del Bajo Imperio o Dominado.Diocleciano dio al Imperio Romano la forma de una monarqua absoluta de corte oriental. El
emperador es el dominus, el amo, el titular nico y originario de todo el poder; y sus habitantes son los
sbditos.
Aunque Diocleciano organiz el imperio como una tetrarqua, gobernando dos augustos y dos
csares, el sistema termin a su abdicacin. Sin embargo, el poder absoluto continu con sus sucesores y
en muchas ocasiones gobernaron dos emperadores asociados entre s.
Las principales caractersticas de este perodo fueron el absolutismo, el centralismo, la barbarizacin
y la orientalizacin del Imperio.

2.- ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DEL IMPERIO

2.1. Administracin Central y Provincial
Durante la monarqua el estado romano es un estado-ciudad gobernado por el rey.
Con la organizacin republicana y la conversin la ciudad-estado en un imperio se distingue entre
una administracin central y una provincial: el estado es gobernado por los tres poderes que integran la
repblica romana, magistrados, en especial los cnsules, senado y comicios, todas las fuerzas
contrapesadas entre s. Las provincias son administradas por cnsules o pretores o por promagistrados
que dependen del senado.
En el principado, al asumir el emperador amplias atribuciones con carcter vitalicio, se rodea de una
extensa jerarqua de funcionarios de su dependencia. Como rgano asesor crea el Consejo del Prncipe,
de carcter privado, que en tiempos de Adriano pas a ser un rgano pblico. Las provincias se dividen
en pacificadas a cargo del Senado, quien designa anualmente un promagistrado para su administracin.
Las no pacificadas, que requieren de una guarnicin militar, son provincias imperiales; el emperador
enva un legati augusti, funcionario remunerado que dura cinco aos en su cargo.
En el bajo imperio o dominado el emperador tiene en s todas las atribuciones. Bajo su
dependencia tiene toda una jerarqua de funcionarios civiles y otra jerarqua militar, convergiendo
siempre el poder supremo en el emperador.
En este ltimo perodo, con las reformas de Diocleciano, para la administracin del Imperio ste es
dividido en dos sectores, cada uno dividido en dos prefecturas: Sector de Oriente, dividido en prefectura
de Iliria y prefectura de Oriente; y Sector de Occidente, dividido en prefectura de Las Galias y prefectura
de Italia. Cada prefectura, a cargo de un prefecto, se divide en un determinado nmero de dicesis a
cargo de vicarios o viceprefectos. A su vez, las dicesis se dividen en provincias, a cargo de un praesses
o presidente.
Los anteriores no son magistrados con el imperium de la poca republicana sino una jerarqua de
funcionarios dependientes del emperador, privados del mando militar; cada uno de ellos tiene tambin
funcionarios administrativos bajo su dependencia.

2.2. Administracin Local

2.2.1. Ciudades de tipo romano y ciudades de tipo indgena.En los primeros siglos de expansin del imperio se distinguan dos grandes formas de organizacin
de las ciudades de provincias, algunas organizadas como pequeas Roma y otras conservando su
organizacin anterior.
Esto se deba principalmente al hecho de que no por anexarse un territorio al Imperio Romano sus
habitantes adquiran necesariamente el status de ciudadano romano. Generalmente seguan siendo
extranjeros o peregrinos y, por lo tanto, no sometidos al derecho romano.

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Por ello es que los hombres libres 1 habitantes del Imperio se dividan en ciudadanos y peregrinos. A
los primeros se les aplicaba el derecho romano o derecho civil, propio de su civitas. En cambio, a los
peregrinos se les aplicaba el derecho de su propia ciudad, si es que lo tenan; y, en su defecto, se les
aplicaba el derecho de gentes, creacin del pretor peregrino en base a lo que consideraban aceptado por
todos los pueblos. Haba tambin un tercer grupo de hombres libres, los latinos, a quienes se aplicaba
parcialmente el derecho romano.
Considerando esta diferencia de status entre sus habitantes es que se dieron distintas formas de
organizacin de las ciudades para su administracin a nivel local:
a) Ciudades de tipo romano:
Organizadas en forma similar a la urbs (la ciudad de Roma), el poder se distribua entre los
magistrados (los superiores eran los duumviros), la curia (similar al senado) y los comicios.
Hubo cuatro clases de ciudades de tipo romano: 1) Las colonias, que consistan en fundaciones
romanas hechas con ciudadanos romanos en territorios provinciales; muchas veces fueron ciudades
construidas por Roma y en otras ocasiones la ciudad ya exista y era repoblada con ciudadanos. Sus
habitantes eran ciudadanos. 2) Los municipios romanos, ciudades preexistentes a cuyos habitantes se les
conceda el privilegio de la ciudadana; por tanto, sus habitantes eran ciudadanos. 3) Las ciudades o
municipios latinos, ciudades originalmente indgenas a quienes se conceda el ius latii o derechos de
latinos; sus habitantes eran latinos, a quienes se aplicaba parcialmente el derecho romano, con una
organizacin poltica como Roma. 4) Distritos de organizacin especial, como los castrenses, los
metalla (distritos mineros) y ciertos latifundios imperiales o senatoriales.
b) Ciudades de tipo indgena:
En estas ciudades sometidas al Imperio sus habitantes conservaban la calidad de indgenas, para
Roma eran peregrinos. Conservan su derecho y organizacin poltica, pero sometidas al poder romano.
Las ciudades que oponan tenaz resistencia a Roma eran arrasadas y destruidas; sus habitantes
tenan la calidad de peregrinos dediticios, quienes no podan ingresar a la urbe bajo pena de caer en
esclavitud.
Las dems ciudades indgenas, segn su mayor o menor sometimiento se dividan en: 1) Ciudades
estipendiarias o tributarias, obligadas a pagar impuestos, a albergar tropas y facilitar contingente al
ejrcito; estaban sometidas a un gobernador romano. 2) Ciudades libres federadas, no sometidas a un
gobernador; en la prctica constituan un estado dentro del estado romano, pero carecan de soberana
exterior, no pudiendo hacer la guerra ni concertar la paz sin autorizacin de Roma; su calidad naca de la
celebracin de un pacto de alianza (foedus) en el que se convenan ciertas obligaciones para con la urbs.
3) Ciudades libres no federadas, en situacin similar a la de las anteriores, pero su libertad provena de
una concesin romana emanada de un acto unilateral que poda alterarse en cualquier momento.
2.2.2 Concesiones de ciudadana.En los primeros siglos del imperio en los territorios extraitlicos las ciudades romanas eran las
menos en relacin a las indgenas. As, segn Plinio, en el siglo I haba en Hispania: 14 colonias, 9
municipios romanos, 221 municipios latinos, 296 ciudades estipendiarias y 6 libres.
Paulatinamente la situacin fue variando. Los emperadores hicieron importantes concesiones de
latinidad. En el ao 74, Vespasiano concedi el ius latii a todos los habitantes de Hispania, con lo que
todas las ciudades se organizaron como municipios latinos.
2.2.3. Concesin de la ciudadana a todo el imperio.En el ao 212 el emperador Caracalla dict la Constitucin Antoniniana por la que otorg la
ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio con lo que, al menos oficialmente, termin la
diferencia en la organizacin de las ciudades y el status de sus habitantes.

2.3.- Los Servicios Pblicos.2.3.1. La administracin financiera.Durante la Repblica las finanzas estaban a cargo del Senado. Los ingresos provenan de la actividad
privada del Estado por sus empresas como minas, salinas, latifundios; y de su actividad pblica,

Los esclavos eran simples cosas de propiedad de su amo.

Por otra parte, la divisin en patricios y plebeyos era referida nicamente a los ciudadanos.

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existiendo ingresos ordinarios como impuestos y derechos de aduana, e ingresos extraordinarios como
los botines de guerra y las confiscaciones.
En el Principado se distingue entre el erarium o tesoro pblico, del que dispone el senado, y el fiscus
o caja imperial, bajo la disposicin del emperador.
2.3.2. La administracin militar.Durante la Repblica el ejrcito estaba formado por los varones ciudadanos romanos, desde los 17 a
los 46 aos de edad. Augusto cre un ejrcito permanente y pagado con servicio por 25 aos.
El ejrcito estaba integrado por legiones de ciudadanos romanos y cuerpos auxiliares de peregrinos.
Predominaba la infantera sobre la caballera.
Al establecerse los lmites del imperio los ejrcitos son colocados en las fronteras y se crearon
milicias municipales integradas por campesinos, para proteger el interior. Exista adems una guarnicin
especial de la ciudad de Roma.
Durante la Repblica el mando del ejrcito corresponda a los cnsules, pasando desde comienzos
del Principado al emperador.
2.3.3. El culto.La religin romana era parte de su vida social. En sus orgenes era una religin politesta, sin dogmas
ni moral. La prctica de la religin, el culto, constituy en Roma un verdadero servicio pblico, lo que se
mantuvo an despus de la conversin al cristianismo.
a) El paganismo.En general los dioses romanos fueron una adaptacin del panten griego, con algunas recepciones
asiticas. El culto pblico era regulado por los Colegios entre los cuales se encontraban: el Colegio de
los Augures, intrpretes del derecho pblico, el Colegio de los Pontfices, intrpretes del derecho
privado, y el Colegio de los Feciales, que se ocupaba de actos relativos a la declaracin de guerra y
celebracin de tratados.
Exista adems un culto privado que se desarrollaba dentro de la familia, a cargo del jefe de la
familia o pater familias. Se veneraba a los antepasados y a los dioses familiares.
En la poca de las conquistas comenzaron a llegar religiones orientales, con teologas dogmticas y
morales, como el judasmo, el culto egipcio a Isis y otros.
Al organizarse el Imperio por Augusto se cre el culto imperial. En provincias se lleg a rendir culto
al emperador vivo; en cambio, en Roma slo a su muerte pasaba a ser considerado un dios.
b) El cristianismo.En el siglo I empez a propagarse el cristianismo, sufriendo sus seguidores diversas persecuciones
que slo terminaron con el Edicto de Miln del emperador Constantino, quien el ao 313 concedi a los
cristianos el libre ejercicio de su culto.
En el ao 390 el emperador Teodosio el Grande adopta el cristianismo como religin oficial del
Imperio. Desde entonces los emperadores intervinieron en todos los asuntos del cristianismo, incluso en
los dogmticos. Por su parte, la organizacin provincial de Roma sirvi de base a la divisin territorial de
la Iglesia Catlica; esta ltima, desde muy temprano estatuy un ordenamiento jurdico denominado
derecho cannico integrado por las decisiones de los papas, los cnones de los concilios e incluso
leyes dictadas por el poder civil.

CAPITULO III.- EL SISTEMA JURIDICO ROMANO.1.- BASES DE APLICACIN DEL SISTEMA JURIDICO
Existen dos formas de aplicar un sistema jurdico: el de la territorialidad del derecho, de acuerdo al
cual las leyes que rigen en un determinado territorio se aplican a todos sus habitantes sus distincin
alguna; es la tendencia moderna.
El otro sistema es el de personalidad del derecho: en este sistema las normas jurdicas vigentes en un
estado se aplican a determinados grupos de personas, de acuerdo a factores tambin determinados, como
la raza, clase social, religin, ciudadana u otros. A cada grupo se aplica su respectivo derecho.
En Roma el sistema aplicable era el de la personalidad del derecho y el factor determinante era la
ciudadana. As es como se produjo una dualidad de derechos. A los ciudadanos romanos se aplicaba el

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ius civile, derecho civil o derecho quiritario, y a los peregrinos, el derecho de su propia ciudad. Adems,
para el caso que los peregrinos no contaran con derecho propio, o que se suscitara un problema entre un
ciudadano y un peregrino, se cre el ius gentium o derecho de gentes, como derecho comn a todos los
hombres.
Esta dualidad desapareci al concederse la ciudadana romana a todos los habitantes libres del
Imperio en el ao 212 d.C. Sin embargo, muchas instituciones del derecho de gentes ya haban sido
recogidas por el derecho civil, producindose una fusin entre ambos.

2.- PERIODOS DE LA HISTORIA DEL DERECHO ROMANO.2.1. Inicio y trmino del derecho.Aunque el nacimiento del derecho romano debe haber sido coetneo a la fundacin de la ciudad
historia, se acostumbra sealar como empezada la historia del derecho romano 300 aos despus, en los
aos 451-450 a.C. en que fue promulgada una ley que, por su forma externa, fue conocida como Ley de
las XII Tablas. Antes de ella los romanos se regan exclusivamente por las costumbres (mores
maiorum) y en esa fecha fueron fijadas por escrito por exigencia de los plebeyos, quienes exigan la
igualdad con los patricios.
La fecha de trmino de la historia del derecho romano est determinada por la elaboracin de una
gran obra legislativa realizaba por el emperador Justiniano en Constantinopla, capital del imperio de
Oriente, entre los aos 529 y 534 d.C. Desde la poca moderna a esta obra se conoce con el nombre de
Corpus Iuris Civilis.
Entre estas dos grandes obras jurdicas se desarrolla un perodo de casi un milenio, en que se puede
distinguir tres pocas del derecho: arcaica, clsica y postclsica. Las fechas de inicio y trmino de cada
perodo no pueden fijarse con exactitud, pudiendo situarse entre las que a continuacin se indican.

2.2. poca arcaica.Desde los aos 451-450 a.C. hasta fines del siglo II a.C., poca en que se produjo una gran reforma
legal mediante la dictacin de la ley Aebutia que dio carcter de legtimo a un nuevo tipo de procesos, el
agere per formulas o procedimiento formulario (alrededor del ao 130 a.C.).
Los procedimientos de este perodo reciban el nombre de legis actiones (acciones de la ley) muy
rgidos y formales, y aplicables slo a ciudadanos romanos.
Todos los actos jurdicos son formales, revestidos de ritualidad.
La conservacin, transmisin y, por ende, interpretacin del derecho estuvo entregada hasta el
siglo III a.C. a los pontfices. Desde entonces pas a ser una actividad de particulares a la que se
dedicaban gratuitamente por propia iniciativa; son los juristas o jurisprudentes, de los que se conservan
algunos nombres pero casi nada de sus escritos (Marcio Porcio Catn padre e hijo, Manio Manilio, Paulo
Mucio Escvola).

2.3. poca clsica.Desde el ao 130 a.C. hasta el primer tercio del siglo III d.C.
Su principal caracterstica es que se trata de un derecho creado por los juristas, estudiosos del
derecho. En el ao 224 muri Ulpiano y algunos aos despus su discpulo Modestino, ltimos
exponentes de este estamento profesional de juristas.
Este perodo admite una subdivisin:
a) Perodo clsico inicial o preclsico, hasta el advenimiento de Augusto el ao 31 a.C.
En esta poca ya existieron grandes juristas que siglos despus eran citados como veteres (los
antiguos) cuyas doctrinas y reglas seguan utilizando (Quinto Mucio Escvola, Aquilio Gallo, Servio
Sulpicio Rufo, Trebacio Testa, entre otros).

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Fue el perodo en que se fij gran parte de la terminologa del derecho privado, como obligatio,
dominium, bonorum possessio, etc. Los juristas introdujeron el uso de la ciencia lgica (dialctica) en el
estudio del derecho que se realizaba por casos.
Por otra parte, es el perodo de mayor creacin jurdica por parte de los pretores a travs de sus edictos.
b) Perodo clsico alto, hasta el gobierno de Adriano (gobern desde 117 a 138 d.C.).
Es el siglo de oro de la jurisprudencia romana, con la presencia de juristas a quienes se considera los
forjadores del derecho culto y de la ciencia jurdica de todos tiempos (los principales, Marco Antistio
Laben, Nerva, Prculo, Pegaso, Celso, Neracio Prisco, Masurio Sabino, Celio Sabino, Casio Longino,
Javoleno y Salvio Juliano.
c) Perodo clsico tardo, hasta la muerte de Ulpiano en el ao 224.
Es un perodo de madurez, con grandes juristas como Marciano, Pomponio, Modestino, Papiniano,
Paulo y Ulpiano, aunque menos creadores que los de anteriores perodos. Se tiende a reunir opiniones
comunes o mayoritarias en materias que antes haban sido objeto de controversias. Y en sus obras tratan
de abarcar todo el derecho civil y pretoriano, ampliamente desarrollado.
Una mencin especial merece el jurista Gayo, de quien se afirma que es el autor que ms influencia
ha ejercido en el derecho moderno. De l slo se conoce ese nombre y se presume que naci en tiempo
de Adriano y muri bajo el reinado de Cmodo (se presume que vivi entre los aos 120 y 185). Aunque
desconocido para sus contemporneos, hacia el ao 400 un fragmento de sus obras haba sido recogido
en obras posteriores y en el ao 426 es reconocido entre los cinco jurisconsultos que se permite citar en
juicio. Un siglo ms tarde, Justiniano toma la obra Las Instituciones de Gayo como base para sus
propias Instituciones, conservando el orden de las materias y en lo esencial la divisin de los libros. Este
mismo orden bsico se mantiene en los cdigos modernos.

2.4. poca postclsica.En este perodo el derecho romano sufre un proceso de vulgarizacin, especialmente en provincias.
Sin embargo, la fundacin de la escuela de derecho en Constantinopla, agregada a las ms antiguas de
Roma y Berito, permiten conservar la literatura jurdica de la poca clsica.
El hito ms importante, y que marca el trmino no slo del perodo sino de la historia del derecho
romano, fue la obra jurdica de Justiniano, emperador de oriente entre 527 y 565 d.C.
Se presenta como restaurador del clasicismo, lo que se manifiesta en sus obras el Digesto de
Justiniano y las Instituciones de Justiniano, basados en los escritos de juristas de los perodos anteriores.
Adems, fue un reformador en determinadas materias de derecho, lo que se encuentra principalmente en
su las constituciones contenidas en el Cdigo de Justiniano y en las Novelas de Justiniano.
Esta grandiosa obra jurdica, que en su conjunto se conoce como Corpus Iuris Civilis, es la que ha
permitido que el mundo occidental haya recibido como herencia el derecho romano.

3.- LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO.Se denomina fuentes del derecho a los modos institucionalizados por los que la norma jurdica se
expresa, se objetiva, se explicita como tal ante los miembros de la comunidad. De tal manera que en ese
momento la regla de conducta adquiere la coercitividad propia del derecho, que permite exigir su
cumplimiento por la fuerza legtima, socialmente reconocida.
En los casi diez siglos de desarrollo de su derecho el Estado romano tuvo distintas estructuras
polticas; en consecuencia, el poder legislativo fue detentado por distintos estamentos. De ello sigue que
las fuentes de creacin de su derecho hayan ido variando con el tiempo, aunque varias de ellas
coexistieron en el tiempo.

3.1. La Ley de las XII Tablas y el ius civile.

Puesto que su objetivo fue establecer un derecho escrito aplicable tanto a patricios y plebeyos, la ley
de las XII Tablas fij el lmite al ius ya que desde su dictacin slo tena valor lo contenido en sus
disposiciones.

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Su interpretacin y la elaboracin de los formularios para comparecer en juicio sigui entregada a
los pontfices que fueron los primeros juristas. Ello fue necesario porque cada acto en juicio deba
realizarse ajustado a un rgido ritual que no se consign en la ley; y lo mismo respecto de los contratos y
otros negocios jurdicos.
En el siglo III a.C. hubo dos hitos importantes que produjeron el nacimiento de juristas laicos que
vinieron a reemplazar a los pontfices como intrpretes del derecho. El primero, a principios del siglo,
fue la publicacin del Ius flavianum, obra de Cneo Flavio, escriba del pontfice Apio Claudio, dando a
conocer las frmulas procesales de las acciones de la ley. El segundo fue el nombramiento del plebeyo
Tiberio Coruncanio como pontfice mximo, siendo el primero que dio respuestas de derecho en pblico.
Desde entonces la ciencia del derecho qued abierta a todos, naciendo as la aficin romana.
Por lo conciso de la ley de las XII Tablas, muchas de las instituciones y figuras se daban por
supuestas. Ello permiti a los juristas una gran libertad en su interpretacin, creando una amplia doctrina
apoyada en el texto legal. Todo este derecho, desarrollado por los juristas con la nfima base de la ley
de las XII Tablas es lo que constituy el ius civile.
3.2. Leyes y plebiscitos.Constituyeron normas propias de la repblica, acuerdos de los comicios, puesto que el poder haba
sido entregado al pueblo. La lex rogatae era aprobada en votacin por los comicios por centurias a
propuesta (rogatio) de un cnsul o pretor. Por su parte, los plebiscitos eran normas aprobadas en los
concilia plebis a propuesta de un tribuno. A partir de una lex Hortensia del ao 287 a.C. los plebiscitos
tuvieron fuerza vinculante al ser aplicables tanto a patricios como plebeyos.
Tanto las leyes como los plebiscitos eran instrumentos de gobierno y de poltica, y slo
ocasionalmente versaron sobre materias jurdicas. Es as como de alrededor de 800 leyes que se habran
emitido entre los aos 510 a.C. al 98 d.C., no ms de 50 tendran inters para el derecho y siempre
acotadas y especficas, salvo la Ley de las XII Tablas y la Ley Aquilia que regul el delito de daos (esta
ley es el antecedente de la moderna responsabilidad extracontractual).
El contenido de una ley o plebiscito se consideraba dentro del ius.
3.3 Senadoconsultos y oratios del emperador.Durante la Repblica las decisiones del Senado jams se refirieron a materias de derecho. Slo les
corresponda prestar su auctoritas patrum a una ley ya aprobada por los comicios.
Pero a partir del Principado, al caer en desuso las asambleas populares, sus acuerdos vinieron a
reemplazar a las leyes y plebiscitos.
En definitiva, eran resoluciones del senado a propuesta de un magistrado. Y que tomaban el nombre
de oratio (discurso) principis cuando la proposicin provena del emperador.
Fueron numerosos en la poca clsica.
3.4. El edicto jurisdiccional.Todos los magistrados gozaban del ius edicendi, por el cual podan tomar disposiciones que duraban
tanto como su magistratura. Los bandos u rdenes que emitan eran los edictum. Adems, mediante
decretum decidan sobre casos particulares.
Como a los pretores corresponda la iusrisdictio, los edictos que dictaron tuvieron especial
relevancia para el desarrollo del derecho romano. En efecto, la principal funcin del pretor en la poca
republicana consista en decidir si la pretensin litigiosa de una parte en contra de otra deba ser objeto
de un iudicium que se segua normalmente ante un juez privado y, en ocasiones, ante recuperadores.
Precisamente su funcin era organizar ese iudicium., por lo que tena el poder de conceder una accin o
de denegarla. En muchos casos la accin pedida por el demandante estaba prevista en el ius civile; pero
aun cuando no lo estuviera, el pretor tena el poder de conceder una accin. De esta manera fue creando
acciones nuevas, de donde naci la distincin entre acciones civiles y acciones honorarias. A veces las
acciones las creaba porque ya exista una ley, un plebiscito o un senadoconsulto que sugera la necesidad
de amparar ciertos hechos con accin, pero en otras simplemente las estableca para amparar situaciones
nuevas que l mismo haba previsto en el edicto.
Poda ocurrir tambin que al demandante debiera concedrsele la accin, pero el demandado hiciera
valer ciertos hechos que, de haberse producido, haran poco equitativo un resultado favorable para el
primero. Para tales casos creaba una exceptio a favor del demandado o denegaba la accin.

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Las acciones y excepciones, y las hiptesis en que ellas seran otorgadas, se ponan en conocimiento
pblico mediante el edicto perpetuo que publicaban al inicio de su magistratura. Adems, en cualquier
momento el pretor poda modificar su edicto inicial mediante un edicto repentino, otra razn que explica
la gran creatividad de ese instrumento. El edicto duraba slo su magistratura, por lo que el siguiente
magistrado deba dictar un nuevo; en la prctica, el sucesor reproduca el de su antecesor, con las
modificaciones que estimara conveniente. La parte que se repeta de edicto en edicto es la que se conoci
como edicto traslaticio. Adems de acciones y excepciones, el pretor estableca en su edicto otros
medios extrajudiciales para prever o resolver ciertas situaciones jurdicas sin forma de juicio: eran los
interdicta, las stipulationes pretoriae, las restituciones in integrum y las missiones in possessionem, cuya
funcin se sealar en el captulo sobre procedimiento.
El perodo clsico inicial del derecho fue el de mayor creatividad del edicto. En el perodo posterior
el edicto sufri cada vez menos modificaciones, hasta que Adriano encarg al jurista Salvio Juliano la
redaccin de un Edicto Perpetuo definitivo. Se aprob mediante un senadoconsulto y desde entonces
debi ser aplicado por todos los pretores, sin que pudiera ser modificado sino por acto del emperador.
En ese momento el edicto del pretor ces de ser fuente creadora de un nuevo derecho. Pero ya haba
cumplido ampliamente su misin, ya que gran parte del derecho romano result ser creacin suya.
Hasta fines de la poca clsica, los juristas distinguan entre ius civile y edicto, a cuyo contenido ms
tarde se llam ius praetorium u honorarium. De acuerdo a esta distincin, derecho civil era el contenido
en leges, plebiscitos y jurisprudencia; y derecho honorario o pretoriano era el contenido en el edicto. 2
3.5. Las constituciones imperiales.Eran decisiones unilaterales, actos del emperador que se fueron aceptando con la nueva estructura
poltica dada por Augusto. Podan revestir diferentes formas:
a) Los edictos, que emita el emperador en razn de su magistratura. Prcticamente no se utilizaron
en materias de derecho.
b) Los rescripta, respuestas del emperador ante consultas que se le formulaban por los particulares.
Cuando el asunto era jurdico, al principio el emperador se limitaba a aplicar el derecho vigente, pero
con el tiempo empez a introducir nuevos principios que fueron considerados fuentes del derecho, en
razn de la auctoritas de quien los haba emitido. Su aplicacin y eficacia se debi en gran medida a la
elaboracin que posteriormente realizaban los juristas en base a estas respuestas del emperador.
Esta prctica comenz en la poca de Adriano.
c)Los decretum, decisiones del emperador en un caso particular.
Durante el principado se desarroll un nuevo procedimiento judicial, paralelo al ordo representado
por el procedimiento formulario, al que se llamo la cognitio extra ordinem. En ella, un litigio era
sometido a un funcionario imperial y no era conocido ni por el pretor ni el iudex. Por lo tanto, poda
llegar hasta el emperador por la va de la apelacin o poda avocarse l mismo a su conocimiento. En
cualquier caso el pleito era decidido mediante un decretum. En este mbito ocurri algo similar a lo
sealado respecto de los rescripta y fueron mirados como fuente del derecho.
d) Otras formas de constituciones fueron las epstolas y los mandata, que tuvieron escasa importancia
para el derecho. Las primeras eran cartas del emperador dirigidas a altos funcionarios, de propia
iniciativa o en respuesta a sus consultas. Las segundas eran instrucciones generales enviados por el
emperador a sus subordinados.
3.6. La jurisprudencia y su relacin con las dems fuentes.La jurisprudencia, actividad de los juristas, acostumbra ser considerada como fuente autnoma del ius
civile.
La profesin de juristas no era lucrativa y por ello fue una actividad reservada a personas de elevada
posicin social y econmica, primando siempre el principio del libre acceso a la profesin. Augusto
introdujo una cierta discriminacin entre los juristas creando el ius publice respondendi ex auctoritate
principis, privilegio que otorgaba a determinados juristas, autorizndolos para dar respuestas invocando
la autoridad del emperador.
2

Tambin se hablaba de ius civile como opuesto al ius gentium. En este sentido el ius civile es el derecho propio de
los ciudadanos romanos y el ius gentium el aplicable a todos los pueblos. Muchas instituciones atribuidas a este
ltimo fueron recogidas por los pretores e incorporadas al derecho civil y entonces se deca que su origen era del
derecho de gesntes.

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El instrumento formal de la actividad jurisprudencial era la responsa, respuestas orales o escritas
sobre casos consultados por un particular, un magistrado o un juez. Pero estas respuestas carecan de
valor vinculante porque, al ser simples particulares sin cargo oficial, los jurisprudentes carecan de
potestas. Por lo tanto, la eficacia de sus respuestas derivaba nicamente de su personal auctoritas.
En muchas materias las opiniones de los juristas tendan a ser uniformes y normalmente eran acatadas
por los rganos aplicadores del derecho.
Otra va de expresin de los juristas, con la que determinaron el ius civile fue a travs de la literatura,
que revisti diferentes formas. Una de las principales fueron los comentarios, tanto al ius civile como al
edicto del pretor. Otras obras constituan colecciones de responsa, colecciones de respuestas dadas por el
jurista; las quaestiones, colecciones de resoluciones del jurista a casos reales o imaginarios; y los
digesta, en que se combinaba el comentario y la casustica.
Una tercera forma de intervencin de los juristas fue en la preparacin de los edictos. En efecto, los
edicto era formalmente un acto del pretor, a quien la constitucin republicana encargaba la iuristictio
mientras durara su magistratura. Pero la pretura perteneca al cursus honorum y por tanto tena un
carcter poltico y militar, que duraba slo un ao. Por lo tanto, aunque para administrar justicia se
necesitaba alguien especializado, el pretor careca normalmente de dicha especialidad. Para suplirlo, se
rodeaba de un consilium de juristas que redactaba el edicto ao a ao con criterios tcnicos. As, cada
ao el edicto se iba renovando y perfeccionando, e incluso durante cada magistratura mediante los
edictos repentinos.
A fines del perodo altoclsico encontramos otra nueva forma de intervencin jurisprudencial, en
relacin con los rescripta y decretos del emperador. Estos documentos eran redactados y quedaban
registrados en la cancillera imperial, rgano oficial de funcionarios de palacio que vino a reemplazar al
consilium al estilo republicano. Dentro de ella, los ms importantes cargos fueron servidos por juristas.
Toda esta actividad jurisprudencial, desarrollada durante siglos, permiti crear el derecho precisando
en forma clara sus normas y delimitando su aplicacin.
3.7. La costumbre.Histricamente el derecho romano comenz por constituirse con base en costumbres, los mores
maiorum o comportamiento de los antepasados. Con la fijacin de estos mores en la Ley de las XII
Tablas, perdi importancia como fuente del derecho.
En el derecho clsico la costumbre confirmada la vigencia prctica del derecho creado por los
juristas. Y as, cuando haba controversia en sus opiniones, la opinin mayoritariamente aceptada por
juristas y jueces terminaba imponindose por la costumbre.
En la poca postclsica se elabora una doctrina sobre la costumbre, aceptndola como un derecho
no escrito de aplicacin general.
3.8. Las leges y el ius en el perodo postclsico.Con la burocratizacin del derecho y el concepto poltico del bajo imperio, desaparecieron los
juristas independientes. En este perodo las nicas fuentes nuevas del derecho son las constituciones
imperiales, que constituyen las leges de la poca.
Las leges.- Por primera vez, en la poca de Diocleciano, aparecen compilaciones de rescriptos, en
los llamados Cdigo Gregoriano (rescriptos desde Adriano hasta Diocleciano) y Cdigo Hermogeniano
(rescriptos de Diocleciano). Aunque fueron obras priuvadas tuvieron amplia difusin. Ms tarde,
Teodosio II de Oriente (438) promulg el Cdigo Teodosiano en que se recopil leges desde Constantino
hasta su gobierno.
El ius.- Todo el derecho anterior es denominado ius, iura o derecho de juristas, contina vigente y
se conoce por la literatura de los juristas clsicos.
En los juicios, las partes y el juez acuden a las obras de estos juristas, lo que debi ser
reglamentado por los emperadores. As, Constantino prohibi invocar las notas crticas de Paulo y
Ulpiano a las quaestiones y responsa de Papiniano. Y en el ao 426 se dict la Ley de Citas, segn la
cual en lo sucesivo slo se podra invocar en juicio las opiniones de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y
Modestino. El juez deba acoger la opinin de la mayora y, en caso de empate, seguir la opinin de
Papiniano; si haba empate y este ltimo no haba opinado, el juez decida.

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En el perodo postclsico hay tambin literatura jurdica pero no es original. Hay interpretaciones
y eptomas de autores clsicos, en que se resume o abrevia sus escritos (por ejemplo el eptome de Gayo,
escrito en el siglo V). Hay tambin obras que contienen fragmentos de los clsicos.
La literatura clsica se transmiti pero muchas veces con alteraciones porque era costumbre
agregar glosemas, breves comentarios entre lneas o en las mrgenes de los libros. Y al copiarlos
muchas veces se introducan los glosemas en el texto mismo, fundindose con el original, de tal manera
que ya en esa poca se cre un problema de determinar la autenticidad de las opiniones de los juristas.

4.- LA VULGARIZACION DEL DERECHO ROMANO.El derecho romano de la poca clsica fue un derecho de juristas. Ellos organizaron las reglas que
regan a las relaciones entre los hombres en un sistema de principios y consecuencias, lo sometieron a
una especial lgica y lo dotaron de un lenguaje tcnico especial. A ellos se debi que se constituyera
como una ciencia, muy diferentes de los derechos de los dems pueblos de la antigedad.
Pero desde el siglo III d.C. se produjo un proceso que se ha denominado la vulgarizacin del
derecho romano o derecho vulgar. Sin entrar al anlisis de las causas de este fenmeno histrico se
sealan como los rasgos caractersticos de este derecho: la confusin de conceptos (como confundir el
derecho de dominio con el hecho de la posesin, o confundir la obligacin con el documento que la
prueba); el recurso a criterios morales o afectivos, tanto para la construccin dogmtica como para la
fundamentacin de instituciones jurdicas; el derecho cotidiano empez a perder sus formas lgicas, su
lenguaje tcnico y su sistema de principios y consecuencias; los juristas son reemplazados por personas
prcticas que slo transmiten conocimientos anteriores sin mayores fundamentos
El vulgarismo se manifest tanto en las constituciones imperiales como en las obras de literatura
jurdica, aunque las obras escritas por los juristas clsicos permitieron la conservacin de su pureza
original. Esto fue especialmente cierto en Occidente, como consecuencia del descenso general de la
cultura y por los cambios producidos por las invasiones brbaras.
En Oriente se conserv en mejor estado y el hombre de derecho estaba representado por los
profesores de derecho y los grandes abogados de tribunales. El mtodo jurdico no fue la casustica de
los clsicos sino una funcin sistemtica, sinttica y constructiva, al modo de Gayo. Sus obras no son
meros resmenes de los juristas clsicos sino comentarios o nuevos tratados sobre materias ya tratadas
por aqullos. Las principales escuelas de derecho, con importantes bibliotecas que conservaron la
literatura clsica, fueron las de Berito (Beirut actual) y de Constantinopla.

5.- EL CORPUS IURIS CIVILIS.La tendencia postclsica a la compilacin encontr su cspide en la obra del emperador Justiniano,
quien gobern Oriente desde el ao 527 al 565. En su labor jurdica fueron sus colaboradores el cuestor
de palacio, Triboniano, y comisiones de juristas.
Su labor consisti en la recopilacin de las leges (constituciones imperiales) y el iura o ius (derecho
clsico, contenido en las obras de los juristas), que estaban dispersos y difundidos en muchos libros. La
recopilacin de leges origin el Codex y la recopilacin del ius, el Digesto, pero en definitiva fueron
cuatro obras, todas las cuales fueron promulgadas como ley:
a) El Codex o Cdigo, promulgado el ao 529.
Es una recopilacin de constituciones imperiales, en que la ms antigua data de Adriano. Se
suprimi las leyes obsoletas y las repeticiones y contradicciones que pudieran presentarse. Adems,
derog todas las constituciones imperiales no incluidas en el Codex.
El ao 534 se public una segunda y definitiva edicin, conteniendo las constituciones que se
haban promulgado desde el ao 529.
b) El Digesto o Pandectas, promulgado el 533.
Es una coleccin compuesta de extractos de obras de los juristas clsicos, en que se cita el nombre
del autor y de la obra. Est compuesta de 50 libros divididos en ttulos, conteniendo fragmentos de 39
juristas.
La comisin que redact el digesto trabaj con casi 2.000 libros, que contenan tres millones de
lneas. Estaba autorizada por el emperador para alterar los textos a fin de evitar repeticiones, eliminar
imperfecciones y suprimir contradicciones; ello produjo interpolaciones en las citas de los jurisconsultos.

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Durante su preparacin Justiniano dict diversas constituciones a las que se conoce con el nombre
de quinquaginta decisiones, con el objeto de resolver algunas controversias en materias jurdicas.
La obra se inici el ao 530 y fue publicada y entr en vigencia el 533. Buscando una explicacin a
la rapidez con que se realiz el trabajo, se ha elaborado la llamada teora de las masas. Segn ella, la
comisin redactora del Digesto se habra dividido en tres subcomisiones, trabajando cada una de ellas
con un sector de escritos clsicos: habra una Masa Sabiniana, la Masa Edictal, la Masa Papinianea y la
Masa del Apndice, esta ltima con fragmentos de varias obras.
La aplicacin del Digesto fue obligatoria. Al igual que los otros textos de Justiniano, no fue slo una
obra de recopilacin sino de legislacin. Para mantener la fidelidad del texto original, Justiniano prohibi
comentar el Digesto o hacer sumarios de l. Slo permiti que fuera traducido al griego en forma literal.
c) Las Institutas o Instituciones.Fue un tratado oficial de derecho para principiantes, un manual elemental de enseanza del derecho. Se
bas en las Institutas de Gayo y en obras de otros juristas clsicos. Tambin recibi fuerza legal junto
con el Digesto.
e) Las Novelas.Esta obra contiene las constituciones dictadas despus de la segunda edicin del Codex. Al promulgar
su segunda edicin, Justiniano declar que no habra ediciones posteriores del Codex y que las
constituciones que se dictaran posteriormente se reuniran en una nueva obra, llamada Novelas.
Incluye un elevado nmero de constituciones, muchas de ellas de Justiniano, especialmente en
materias de derecho de familia y derecho sucesorio.
El nombre de Corpus Iuris Civilis fue dado a este conjunto de obras en la Edad Media.

6.- DESTINO DEL DERECHO ROMANO.6.1. Destino en Oriente.La legislacin de Justiniano, con algunas modificaciones posteriores, sigui rigiendo en el Imperio de
Oriente hasta su cada. Incluso continu formando el derecho civil en Grecia cuando Mahomed II
conquist el Imperio de Oriente en 1453, ya que dej a los vencidos su legislacin.
6.2. Destino en Occidente.A la cada del Imperio de Occidente el derecho romano subsiste ya que los brbaros aplican el
principio de la personalidad del derecho. Por eso es que los conquistadores hacen publicar recopilaciones
de derecho romano para sus sbditos de origen romano: el Edicto de Teodorico, la ley romana de los
visigodos (Breviario de Alarico), la ley romana de los burgundas. Pero se observa en estas recopilaciones
un proceso de vulgarizacin del derecho, perdiendo en gran medida la finura y precisin del perodo
clsico (confusin de instituciones, carencia de lgica, etc.).
Por otra parte, cuando Narss reconquista Italia para Justiniano, la legislacin justinianea habra
reemplazado al Edicto de Teodorico al menos en parte de Italia e incluso se habra aplicado en otras
regiones como parte de Francia.
Lo que s es claro es que, desde la cada del Imperio, el derecho deja de ser cultivado en Occidente
como ciencia hasta fines del siglo XI.
Pero a partir del siglo XII se extiende por Europa una escuela iniciada en Bolonia, movimiento
destinado al estudio del derecho romano contenido en la recopilacin de Justiniano, con el fin de crear un
derecho privado para todos los pueblos de Europa. Es el derecho comn, que se aplic en Europa,
incluso en Alemania que nunca estuvo bajo la dominacin romana, basado principalmente en la
compilacin de Justiniano, a la que llamaron Corpus Iuris Civilis.
A partir del siglo XIX el derecho privado empez a ser codificado, por lo que el derecho romano dej
de tener aplicacin directa, justificndose su estudio por las razones histricas y de anlisis ya sealadas,
ya que en gran medida los cdigos trascriben el derecho romano clsico.
De las obras de derecho romano han llegado hasta nosotros el Corpus Iuris Civilis y algunos
fragmentos de otras. La nica obra clsica que conocemos casi intacta es las Institutas de Gayo.

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CAPITULO IV

EL PROCEDIMIENTO PRIVADO Y LAS ACCIONES.

Segn las Institutas de Gayo (plan que se repite en las Institutas de Justiniano), el estudio del
derecho tiene un triple objeto: las personas, las cosas y las acciones. La teora de las personas considera a
los individuos del punto de vista de su estado, de su capacidad y del papel que desempean en la familia
y en la sociedad. La teora de las cosas comprende el estudio de los bienes que componen el patrimonio
de las personas y los efectos y la transmisin de los derechos que puedan tener sobre esos bienes. Por
ltimo, la teora de las acciones tiene por objeto los medios para asegurar a cada uno el respeto y la
consideracin de sus derechos dirigindose, cuando sea necesario, a la autoridad judicial.
Este mtodo es seguido por algunos autores del derecho romano, aunque estudiaremos primero
brevemente lo relativo a las acciones, para continuar con personas y cosas.

PARRAFO I: EL PROCEDIMIENTO
1. GENERALIDADES.1.1. El proceso.Lo normal es que los derechos sean respetados por los dems voluntariamente. Cuando ello no ocurre
se produce el conflicto. En otras ocasiones, es difcil establecer el lmite de dos derechos contrapuestos,
hacindose necesario precisar su alcance.
En las sociedades primitivas los conflictos son solucionados por el propio afectado, se hace justicia
por s mismo, es la autotutela. Pero en las sociedades ms avanzadas la proteccin de los derechos de
los particulares se entrega a los poderes pblicos; entonces podemos hablar de un proceso.
En Roma ya desde la poca del derecho arcaico exista un proceso organizado para la resolucin de
conflictos, aunque en la Ley de las XII Tablas se encuentran resabios de primitivismo como la ley del
Talin, aceptada en caso de ruptura de un miembro.
1.2. Procesos pblicos y procesos privados.En el derecho arcaico y en el clsico hay una clara diferencia en los procesos, cuando en stos se
encuentra involucrado el inters del Estado. Son procesos pblicos para juzgar materias administrativas y
delitos pblicos o crimina, los que no interesan en este estudio.
Los procesos privados, que slo afectan al inters privado, se iniciaban nicamente por la actuacin
del interesado, quien recurra ante el magistrado, generalmente un pretor. Este organizaba el juicio,
entregando el conocimiento de las pruebas y la dictacin de la sentencia que resuelve el asunto a un juez
privado elegido por las partes o por sorteo. Las partes se obligaban a acatar su decisin a travs de un
contrato procesal llamado litis contestatio. Estos juicios reciban el nombre de ordo iudiciorum
privatorum, el procedimiento ordinario.
1.3.- Evolucin del procedimiento privado.El proceso privado romano se desarrollaba mediante un procedimiento oral, muy solemne,
denominado acciones de la ley, aplicable slo a los ciudadanos romanos. Fue suficiente mientras Roma
fue una ciudad-Estado. Pero durante la Repblica el pretor peregrino se vio en la necesidad de crear un
procedimiento por el cual se regiran los juicios seguidos entre peregrinos o entre ciudadanos y
peregrinos, es decir, los sometidos a su jurisdiccin. As, cre el llamado procedimiento formulario,
menos solemne que el de las acciones de la ley, pero basado en este ltimo, coexistiendo ambos.
Estos procedimientos constituan el ordo iudiciorum (procedimiento ordinario), uno aplicable slo a
los ciudadanos y el otro a los peregrinos.
Una caracterstica comn de las acciones de la ley y del procedimiento formulario era que el juicio se
divida en dos fases o etapas: la etapa in iure realizada ante un magistrado que gozaba de la iurisdictio; y
la etapa apud iudicem seguida ante el juez (el iudex), a quien se atribua la iudicatio. El juez no era un
agente pblico sino un ciudadano privado, designado por el magistrado para cada litigio, a proposicin de
las partes o por sorteo.

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. La fase in iure estaba destinada a fijar el planteamiento de la cuestin litigiosa en trminos jurdicos,
sin pronunciarse sobre la veracidad o falsedad de lo que dijeran las partes, y a decidir si sobre esa
cuestin proceda un iudicium; por eso es que terminaba precisamente con la designacin del juez. Por su
parte, la fase apud iudicem se diriga al conocimiento de los hechos y de la prueba que presentaran las
partes; y a su calificacin jurdica y determinacin de las consecuencias que de lo anterior se seguira,
pronunciando el juez una sententia de condena o de absolucin.
Con el tiempo el procedimiento formulario termin reemplazando a las acciones de la ley. Ello
ocurri porque en el siglo II a.C. la ley Aebutia autoriz a los ciudadanos romanos para elegir en sus
juicios la aplicacin del procedimiento formulario en reemplazo de las acciones de la ley. Y por ltimo,
en la poca de Augusto se estableci el procedimiento formulario como procedimiento comn para todos
los juicios, reservando las acciones de la ley slo para ciertos casos de excepcin.
Paralelo a lo anterior, a partir de Augusto algunos pleitos fueron entregados en su totalidad al
conocimiento de los magistrados, quienes deban resolver directamente sin organizar un iudicium. As
ocurra, por ejemplo, cuando un esclavo reclamaba su libertad, o en el cobro de honorarios por servicios
que no eran objeto de locacin (contrato de arrendamiento de servicios). A estos procesos se denominaba
una cognitio extraordinem y el magistrado conoca y resolva la cuestin por s mismo, desapareciendo en
este procedimiento la divisin en dos fases que era propia del procedimiento ordinario.
Paulatinamente fueron aumentando las materias sometidas a la cognitio extraordinem hasta que
Diocleciano, a fines del siglo III, suprimi el procedimiento formulario reemplazado ahora por el
procedimiento extraordinario.
1.4. El arbitraje por compromiso.Adems del procedimiento oficial recin sealado, el derecho romano permiti tambin el arbitraje
por compromiso, en que las partes de comn acuerdo resolvan someter el asunto a la decisin de un
rbitro, quien tramitaba el proceso sin seguir reglas preestablecidas. Mediante una stipulatio (contrato
propio de los romanos) las partes se obligaban previamente a acatar la decisin que el rbitro tomara en
su sentencia.
1.5. Los poderes del magistrado y del juez.Los magistrados jurisdiccionales gozaban de imperium, poder para hacer cumplir lo resuelto, y tambin
de la iurisdictio, facultad de or a quienes intentaban acciones, de organizar el procedimiento y de remitir
el asunto al juez.
En el ejercicio de su imperium podan ordenar o prohibir ciertos actos y castigar con multas a quienes
no acataran sus rdenes.
En cuanto a la jurisdiccin, se distingua una jurisdiccin contenciosa, cuando hay contienda entre
partes, y una no contenciosa o voluntaria, cuando no lo haba. En el ejercicio de la jurisdiccin no
contenciosa, el magistrado autoriza una serie de actos que se realizan ante l con el ritual de los procesos.
Su actividad en la jurisdiccin contenciosa era resumida por los juristas en tres palabras: do, dico y
addico. Do era la palabra empleada para remitir el litigio al juez. Dico, para atribuir a uno de los litigantes
la posesin provisoria de la cosa objeto del juicio. Y addico era la expresin utilizada para adjudicar la
cosa disputada o la persona misma del demandante, al demandado, si procediere.
El juez, por su parte, y siendo un particular, carece de imperium para hacer cumplir por la fuerza sus
decisiones. No obstante, dicta sentencia con plena libertad, de acuerdo a las pruebas que hayan rendido
las partes, y su resolucin debe ser acatada y cumplida. Pero si ello no ocurre, el interesado debe volver
ante el magistrado para que haga cumplir por la fuerza lo que resolvi el juez en su sentencia, es la
ejecucin de la sentencia o fallo.
1.6. Jurisconsultos y abogados.Hasta fines del Alto imperio desempean actividades distintas: el jurisconsulto o jurista es el experto,
el conocedor del derecho; asesora a los magistrados y jueces, emite dictmenes y aconseja a las partes que
se lo pidan.
Por su parte, el abogado es un orador, el que alega por las partes litigantes. Su formacin, ms que
jurdica, es retrica y sus estudios se realizan en escuelas de declamacin. El ms afamado fue Cicern.
La funcin del abogado fue gratuita hasta que Claudio permiti el pago de honorarios y Nern estableci
su obligatoriedad. Los honorarios eran pactados o regulados por el juez.
En el Bajo imperio desaparece la distincin entre ambos. El abogado hace estudios jurdicos y su
profesin es reglamentada.

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2.- EL PROCEDIMIENTO DE LAS LEGIS ACTIONES

2.1. Tipos de procedimiento.Existan cinco tipos de procedimiento, segn la materia en litigio. De ellos, dos eran procedimientos
declarativos y dos eran procedimientos ejecutivos.
a) Procedimientos declarativos: destinados a obtener el reconocimiento de un derecho.
El procedimiento declarativo comn era el de la legis actio per sacramentum, cuyo nombre derivaba de
la apuesta en dinero o sacramentum que hacan las partes; la apuesta de quien perda el juicio se
consagraba a las necesidades del culto.
Los procedimientos declarativos especiales eran la legis actio per iudicis arbitrive postulationem (por
peticin de juez o rbitro), utilizado en los litigios seguidos para dividir una comunidad o para la fijacin
de deslindes, y la legis actio per condictionem, para el cobro de obligaciones de dinero.
b) Procedimientos ejecutivos: para obtener el efectivo cumplimiento del derecho ya reconocido.
El procedimiento ejecutivo comn era la legis actio per manus iniectionem. Haba tambin un
procedimiento especial, legis actio per pignoris capionem, al que slo podan recurrir ciertos acreedores.

2.2. Los procedimientos declarativos.Todos los procedimientos declarativos constaban de las etapas in iure y apud iudicem.
a) Etapa in iure.- Se iniciaba con la in ius vocatio, citacin verbal que haca el demandante al demandado,
quien quedaba obligado a comparecer ante el magistrado. Si se negaba poda ser llevado a la fuerza. La
etapa in iure era oral y solemne, debindose cumplir ante el magistrado con gestos, palabras y rituales
preestablecidos. Al final de esta etapa las partes designaban al juez (normalmente uno slo, el iudex
unus, y en otros casos tres o cinco recuperadores). La eleccin se haca de entre los ciudadanos que
conformaban el album iudicium, que en el Imperio tuvo cinco mil nombres.
Una vez designado el juez, y siempre ante el pretor, las partes hacan un llamado a los presentes para
que fueran testigos de lo que se haba realizado, utilizando la expresin testes estote (sean testigos). Se
produca entonces la litis contestatio, quedando trabado el juicio y terminada la funcin del magistrado.
b) Etapa apud iudicem.- Al tercer da las partes deban concurrir ante el juez designado quien organizaba
la etapa apud iudicem, sta sin solemnidades. Cada parte expona brevemente sus argumentos, que eran
desarrollados por los abogados cuyo mayor mrito era la oratoria. Ante el juez se rendan las pruebas y
ste pronunciaba el fallo o sentencia, que tena un carcter pecuniario, esto es, recayendo siempre en una
suma de dinero. Siendo el juez un particular, no exista superior jerrquico ante quien apelar de su
sentencia.

2.3. Los procedimientos ejecutivos.El demandado que haba sido condenado tena treinta das para pagar, contados desde dictada la
sentencia. Si no pagaba voluntariamente, el demandante deba recurrir nuevamente ante el pretor
iniciando ahora el juicio ejecutivo, que normalmente era la legis actio per manus iniectionem.
Por la
manus iniectio el pretor entregaba al demandante la persona del demandado, para que lo tuviera en su
casa por sesenta das, debiendo llevarlo tres veces al mercado publicando su nombre y el monto de la
deuda. Si nadie pagaba por l, poda venderlo como esclavo o darle muerte.
Para iniciar el procedimiento ejecutivo era necesario contar con una sentencia dictada en un juicio
declarativo, ya que el derecho cuyo cumplimiento se pretende debe estar previamente reconocido. Sin
embargo, en algunos casos se poda iniciar la ejecucin sin sentencia: desde la poca de la Ley de las XII
Tablas, si el demandado en la etapa in iure reconoca la demanda, se produca una confessio in iure que
haca innecesario continuar con el proceso. De esta manera, los primeros ttulos ejecutivos, con los que
el demandante poda pedir la manus iniectio, fueron la sentencia dictada en juicio declarativo y la
confessio in iure.
El otro procedimiento ejecutivo, per pignoris capionem (por aprehensin de prenda), slo poda ser
utilizado por los recaudadores de impuestos y los soldados respecto de quienes deban pagarle el sueldo o
proporcionarle el dinero para el alimento de su caballo. Consista en que podan aprehender cosas
muebles del deudor, como prenda. Si el deudor no pagaba, podan destruir lo aprehendido.

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3.- EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO
3.1. El procedimiento declarativo.Este procedimiento continu siendo de dos etapas, pero ms simplificado y menos rgido que en el de
las acciones de la ley. Entre algunas modificaciones, ya no era necesario que las partes acudieran
personalmente al juicio sino que podan hacerlo a travs de representantes: el cognitor (representante
designado solemnemente ante el magistrado y la otra parte) o el procurator (encargado permanentemente
de los negocios del litigante a quien representa, o su tutor o curador en caso de ser incapaz).
a) Etapa in iure.- Estando las partes ante el magistrado, exponen los hechos y muestran en el edicto las
acciones y las defensas que hacen valer. El magistrado se las concede cuando es procedente. Luego se
elige al juez y se redacta una frmula escrita que contiene la instruccin dada al juez para que realice la
etapa apud iudicem, juzgue y en definitiva sentencie. Cada parte se queda con un ejemplar de la frmula y
entonces se produce la litis contestatio, un verdadero contrato procesal por el que las partes acuerdan
someterse a lo que en definitiva el juez resuelva.
b) Etapa apud iudicem.- La etapa apud iudicem comienza con la entrega de la frmula al juez, quien deba
desarrollar el juicio en no ms de dieciocho meses. Esta etapa carece de formalidad: las partes exponen
los hechos, alegan los oradores, se presentan las pruebas.
En cuanto al tipo de pruebas no hay limitaciones, siendo normalmente la confesin de las partes,
declaracin de testigos, documentos, inspeccin personal del juez, informes de peritos.
Concluido su conocimiento el juez dicta sentencia absolviendo o condenando al demandado. La
sentencia debe atenerse estrictamente a lo sealado en la frmula, ya que sta contiene el poder que le ha
sido conferido: condena al demandado si el demandante prob su pretensin; y deber absolverlo si la
pretensin no ha sido probada, o si el demandado prob alguna defensa que paralice la accin. La
sentencia recae siempre sobre una suma de dinero. Por ltimo, se facultaba al juez para no dictar
sentencia si el asunto no le haba quedado claro; y entonces el magistrado deba organizar un nuevo
juicio. La sentencia poda estar escrita, pero el juez deba pronunciarla en pblico y en alta voz.

3.2. Efectos de la sentencia.Dictada la sentencia termina la misin del juez y para su ejecucin el demandante debe dirigirse
nuevamente ante el magistrado, que es el nico con imperium.
Se reconoce ya como efectos de la sentencia, que sta origina accin y excepcin de cosa juzgada.
a) La accin de cosa juzgada.- Por la actio iudicati o accin de cosa juzgada, el demandante que haya
obtenido un resultado favorable, podr exigir el cumplimiento de la sentencia.
b) La excepcin de cosa juzgada.- Por su parte, la exceptio rei iudicate o excepcin de cosa juzgada
favorece a ambos litigantes y les permite oponerse a un nuevo juicio sobre la misma materia. De acuerdo
a este principio de cosa juzgada, lo que ya ha sido fallado por un juez no puede volver a discutirse en un
nuevo juicio.
Para que exista cosa juzgada, Paulo seala que debe haber una triple identidad entre el juicio en que
se dict la sentencia y el nuevo juicio que se pretende realizar. Esta identidad debe recaer sobre los
siguientes elementos: 1 Que se trate del mismo objeto pedido. 2 Que la causa de pedir sea la misma,
aunque a veces la pretensin no sea idntica: por ejemplo, hay cosa juzgada si en el primer juicio se hizo
valer la accin quanti minoris y en el segundo la accin redhibitoria. 3 Que en ambos juicios se trate de
las mismas partes, legalmente consideradas, aunque se trate de distintas personas fsicas. Por ejemplo, hay
cosa juzgada si se demand al causante y ahora se demanda a sus herederos.

3.3. Remedios contra la sentencia.Puesto que sobre el ciudadano que acta como juez no hay superior alguno, no existe apelacin, el
juicio privado es de una sola instancia.
Pero hay algunos remedios para evitar su cumplimiento:
a) En el juicio ejecutivo, alegando que la sentencia es nula por no haberse cumplido con algn
requisito legal. Se iniciaba entonces un nuevo juicio para verificar la efectividad de la nulidad; si
no se comprobaba, deba pagar el doble.
b) La restitutio in integrum que poda pedirse en ciertos casos como el soborno del juez.
c) La intercessio o veto de un magistrado contra los actos del otro, en el procedimiento ejecutivo.

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3.4. El procedimiento ejecutivo.La ejecucin de la sentencia presentaba tres modalidades:
a) Sobre la persona del ejecutado, para que el demandante lo llevara prisionero a su casa.
b) La venta en bloque del patrimonio del ejecutado: la bonorum venditio. Para ello el pretor
entregaba el patrimonio a uno de los acreedores para que lo vendiera en pblica subasta; el
comprador o bonorum emptor se converta en propietario bonitario 3 y se haca cargo de parte de
las deudas.
La bonorum venditio acarreaba nota de infamia al ejecutado, pero le daba beneficio de
competencia4 por un ao respecto de las obligaciones que no se alcanzaron a pagar con el
producto de la subasta.
Si al inicio de la ejecucin el demandado realizaba una cessio bonorum, poniendo
voluntariamente el patrimonio a disposicin de los acreedores, gozaba del beneficio de
competencia en forma perpetua y evitaba la nota de infamia.
c) La distractio bonorum, reservada para algunos deudores como los incapaces y los del orden
senatorial: se les venda slo los bienes necesarios para el pago de la deuda.

3.5. Las partes de la frmula.Gayo distingue entre partes ordinarias o principales de la frmula y partes extraordinarias o
accidentales:
Partes principales u ordinarias de la frmula:
1.- La demonstratio: es el presupuesto o antecedente del cual parte el litigio. No siempre se inserta y a
veces va confundida con la intentio. Se encuentra al comienzo, despus de la designacin del juez.
Ejs. Ticio, s juez. Puesto que Aulo Agerio vendi un esclavo a Numerio Negidio .
..Puesto que AA deposit un esclavo en casa de NN
2.- La intentio: es la parte de la frmula en que el demandante expresa su pretensin.
Poda ser cierta, cuando el objeto del litigio estaba perfectamente determinado; o incierta, cuando la
determinacin se entrega al juez. No puede faltar en la frmula de un litigio.
Ejs. Si aparece probado que NN debe dar a NN mil sestercios.
Si aparece probado que el fundo prximo a la puerta Capena es de AA, conforme al derecho
quiritario.
. Todo lo que por esta causa NN de dar a favor de AA ..
3.- La condemnatio: es la clusula que indica al juez que condene o absuelva, segn los supuestos.
Era cierta, cuando llevaba la indicacin de una suma de dinero; incierta, si es el juez quien debe
determinar el valor.
Ejs. ..condena, juez, al doble del valor de la cosa robada; si no aparece, absuelve.
..condena, juez, a cuanto valga la cosa; si no aparece, absuelve.
Si el deudor gozaba del beneficio de competencia, la condemnatio indicaba al juez que condenara al
demandado slo en cuanto l pudiera pagar (en aquello a que pueda el reus).
4.- La adiudicatio: que se encontraba slo en las acciones divisorias y de demarcacin, permitiendo al
juez hacer atribuciones de propiedad o constituir otros derechos reales.
Ej. . Que el juez adjudique a Ticio cuanto le corresponda
5.- Adems de las partes anteriores, poda ir la clusula arbitraria, segn la cual el demandado poda
evitar la condena satisfaciendo la pretensin del demandante (a no ser que la cosa haya sido restituida
por tu arbitrio.).
Partes extraordinarias de la frmula:
Se agregaban, a peticin de las partes, para precisar o limitar la pretensin del actor (demandante) o
para recoger una defensa del reus (demandado):
1.- La exceptio: contiene una alegacin del demandado que, si la prueba, paraliza la accin. Es una
condicin negativa para que se produzca la condena, ya que si se prueba proceder la absolucin.
3

El propietario bonitario no era realmente un dueo de los bienes, sino un poseedor, pero amparado por el pretor,
en este caso, para el supuesto que el ejecutado quisiera reclamar el patrimonio. Como todo propietario bonitario,
despus de haber posedo las cosas un ao si eran muebles y dos si eran inmuebles, poda adquirir el dominio por
usucapin, modo de adquirir el dominio que hoy se llama prescripcin.
4
El beneficio de competencia le permite al deudor no ser privado de todos sus bienes en el juicio ejecutivo,
manteniendo en su patrimonio lo mnimo para su subsistencia atendiendo su posicin social.

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Por ej. alguien entabla una condictio que origina la siguiente intentio: Si NN resulta deber dar
1.000 sestercios en favor de AA y el demandado alega que el actor le remiti la pena; su defensa se
inserta como excepcin de pacto: a menos que entre AA y NN se convino en que ese dinero no
sera pedido.
2.- La praescriptio: figuraba al comienzo de la frmula y contena una advertencia al juez a favor de una
las partes. Por ejemplo: la instruccin al juez de que condene al demandado siempre que no est vencido
el plazo que tena el demandante para interponer la accin. Con el tiempo las praescriptio a favor del reus
pasaron a transformarse en excepciones.
3.- Replicatio, duplicatio y triplicatio: a la excepcin, el actor poda oponer otro hecho que la paralizara y
entonces reciba el nombre de replicatio. Por ejemplo: el demandado opone el pacto de non petendo, y el
demandante replica que al celebrar este pacto medi dolo. A la replicatio se puede oponer una duplicatio y
a sta, una triplicatio.

4.- EL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO.El rasgo caracterstico de este procedimiento es que la instancia ya no se divide; y por lo tanto no
existe la frmula, que sera innecesaria.
Todo el juicio se desarrolla ante el juez que es un funcionario del Estado: conoce del asunto, juzga y
sentencia. No hay distincin entre juez y magistrado, reuniendo una misma persona ambas funciones.
Diocleciano ordena que los juicios sean conocidos por los presidentes de las provincias, con la facultad de
enviar el proceso a funcionarios especializados denominados iudices pedanei.
En su forma el procedimiento es escrito y la litis contestatio se produce cuando las partes han
expuesto el asunto al magistrado.
La sentencia tambin es escrita. Aparece ahora como un recurso ordinario en contra de ella, el de
apelacin, recurso comprensible porque, con la estructura del dominado, sobre el juez hay siempre un
superior jerrquico. Contra la sentencia del iudex pedanei, la apelacin se lleva ante el magistrado que le
deleg el conocimiento del pleito y as sucesivamente hasta el emperador. Despus se limit las
instancias, pero subsistiendo siempre la posibilidad de suplicatio ante el prncipe.
Como va de ejecucin, la bonorum venditio cay en desuso y se mantiene el apremio personal y la
distractio bonorum, aplicable a todos los deudores.
La sentencia ya no es siempre pecuniaria, sino que en lo posible recae sobre la cosa misma y se
hace cumplir manu militari.

PARRAFO II: LAS ACCIONES

Etimolgicamente la palabra actio viene de actus, acto. En el perodo de las acciones de la ley,
significaba la serie de actos que deban realizarse ante el magistrado para que ste organizara el iudicium.
En la poca del procedimiento formulario, se denomina actio a la facultad de poner en movimiento la
actividad pretorial para que el demandante obtenga la concesin de una frmula que habr de servir de
base al iudicium. Y precisamente es a travs de la creacin de nuevas acciones como el pretor va
extendiendo el derecho a situaciones nuevas no contempladas en el derecho civil.
En el perodo del procedimiento extraordinario la actio se confunde con el derecho. Como dice Celso,
la accin no es sino el derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe . Indistintamente se dice
tengo accin o tengo derecho.
El derecho puede entonces concebirse como un sistema de acciones, que admitieron varias
clasificaciones hechas por los juristas.

1.- Acciones in rem y acciones in personam.

Las fuentes romanas la presentaban como la divisin esencial de las acciones.

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La accin in rem est dirigida al reconocimiento de que una cosa o un derecho especfico pertenece al
demandante en trminos absolutos, esto es, sin relacin a determinada persona. Tcnicamente esta idea va
expresada en la circunstancia de que en la intentio slo se menciona al actor y no al demandado, ya que
no se dice que la cosa o el ius pertenezca en relacin al demandado. El nombre del demandado slo va en
la condemnatio ya que lo que persigue el actor es que, si prueba su derecho, se condene a quien lo est
perturbando, persona que debe estar identificada en el juicio, al pago de una suma de dinero.
Esta accin protega el dominio y algunos otros derechos sobre las cosas, todos los cuales son
denominados actualmente derechos reales y definidos precisamente como los que se tienen sobre una
cosa sin respecto a determinada persona.
Las acciones in rem son siempre abstractas, es decir, en su frmula no va indicada la causa de ser propia
la cosa o el ius que se reclama; slo se afirma que le pertenecera al actor. Por causa debe entenderse el
modo de adquirir el dominio o de constituir el derecho real. La razn de no ser necesaria su insercin es
que una cosa o un derecho real slo puede pertenecer a una persona por una sola causa, por eso se
entiende que la frmula incluye todas las causas posibles, en el sentido que el actor, en la etapa apud
iudicem, deber alegar y probar la que corresponda en su caso.
En la accin in personam el actor demanda una prestacin de dar, hacer o no hacer a cargo exclusivo
del demandado. Por eso la intentio menciona necesariamente a ambas partes, ya que el demandado es la
nica persona a quien le puede reclamar su derecho. La causa de su derecho debe quedar expresada de
alguna manera en la frmula, ya que ella ha dado origen al derecho que se reclama, ya sea porque el
demandado intervino en la causa de que se trata (o porque es su heredero). La causa se expresaba en la
demonstratio o a veces en la misma intentio.
Las acciones in personam amparan los derechos personales, hoy definidos como los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han
contrado la obligacin correlativa.

2.- Acciones civiles y acciones honorarias o pretorianas.

Clasificacin que atiende a la fuente en que se funda la accin, ya que en definitiva las frmulas son
todas redactadas por el magistrado.
Las acciones civiles son concedidas por el derecho civil; el magistrado slo aplica este derecho. En
esos casos la pretensin del actor queda reflejada en una intentio in ius concepta.
En cambio, las acciones honorarias son establecidas por el magistrado en virtud de su iurisdictio, ya
sea para sancionar una disposicin especial de su edicto, o para extender a nuevas aplicaciones las
acciones civiles que haban sido creadas para un objeto algo diferente. Estos magistrados fueron los
pretores y los ediles, siendo la creacin de los primeros la ms numerosa.
Las acciones honorarias diferan de las civiles en su forma y en su duracin:
1.- En cuanto a la forma, las acciones honorarias podan ser in factum o ficticias:
a) La accin, y por tanto la frmula, era in factum cuando se creaba una accin nueva, apoyada en un
hecho contemplado en el edicto. Su base estaba en la autoridad del magistrado. De este tipo fueron la
accin de dolo o y la accin hipotecaria.
b) Cuando el pretor extenda una accin civil a otras situaciones, la extenda empleando una ficcin,
suponiendo realizadas ciertas condiciones que seran necesarias para conceder la accin civil. A ellas se
les llamaba acciones ficticias, y ejemplos de ellas fueron la accin publiciana y las acciones dadas al
bonorum posesor y al bonorum emptor. A veces el pretor, al extender una accin civil empleaba la
frmula in factum, como en la extensin de la ley Aquilia
En cualquier forma, si extendan una accin civil, se denominaban genricamente acciones tiles.
2.- En cuanto a su duracin, durante la poca clsica las acciones civiles eran perpetuas y las pretorianas
anuales, salvo algunas excepciones. En la poca postclsica desapareci la distincin y se estableci una
prescripcin extintiva de todas las acciones, que generalmente era de treinta aos.

3.- Acciones reipersecutorias, penales y mixtas

La clasificacin se refiere al objeto de la accin. En la reipersecutoria el actor persigue la incorporacin
a su patrimonio de un valor que ha sido de l, sin que hay un enriquecimiento. Si reclama una multa, una
suma de dinero a ttulo de pena, es accin penal. Y si rene ambos elementos, es mixta.

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Las acciones in rem eran siempre reipersecutorias. En cambio, las acciones in personam podan ser
reipersecutorias, como las provenientes de la mayora de los contratos, o en ocasiones mixtas; o la
mayora penales y algunas mixtas, cuando provenan de delitos.
El inters de esta divisin se manifiesta en la transmisibilidad y en el concurso de acciones:
1.
Las acciones penales no se dan contra los herederos del autor del delito; y lo mismo ocurre con
las mixtas, respecto de su elemento penal.
Pero despus de la litiscontestatio la accin se hace transmisible (nace del contrato procesal, no
del delito que la origin).
2.
Puede suceder que un mismo hecho origine varias acciones a favor de una misma persona. Si
son reipersecutorias no pueden acumularse porque persiguen el mismo objeto. Por el contrario, si son
penales se permiti su acumulacin.

4.- Acciones simples, por el doble, por el triple y por el cudruple

La divisin se funda en la relacin que existe entre la intentio de la frmula y cantidad fijada en la
condemnatio. Cuando se ordena al juez condenar al doble, al triple o al cudruple del valor, ya no es una
frmula simple, como cuando se le deja libertad de apreciacin. Varias acciones in personam nacidas de
delitos son por el doble, triple o cudruple.

5.- Acciones de buena fe y acciones de estricto derecho.

La divisin nace de la extensin de los poderes que la frmula da al juez. Este se encuentra siempre
ligado a la frmula y debe ocuparse slo del asunto que ella contiene, pero su poder de resolucin es
diferente segn se trate de unas u otras acciones.
Si la accin es de estricto derecho el juez debe aplicar rgidamente el derecho civil, sin preocuparse
del resultado ms o menos equitativo de la sentencia. Pero si la accin es de buena fe puede tener en
cuenta las razones de equidad alegadas por las partes; por eso la intentio de la frmula es siempre
incierta y contiene las palabras referidas a la buena fe.

6.- Acciones arbitrarias.

Son aquellas acciones especiales en que el juez tena un derecho propio llamado arbitrium en virtud
del cual, antes de pronunciar la condena, fijaba lo debido por el demandado y daba orden de pagarlo al
demandante. Si el demandado obedeca la orden, era absuelto. Si no, incurra en una condena pecuniaria
fijada por el juramente del demandante en caso de dolo, o por la estimacin del juez en los otros casos.

PARRAFO III: LAS EXCEPCIONES

Las excepciones nacieron y se desarrollaron bajo el procedimiento formulario, gracias al trabajo del
pretor para corregir la rigidez del derecho civil.
Constituan una clusula inserta en la frmula a peticin del demandado que ordenaba al juez no
pronunciar condena, aun en el caso que la intentio fuera reconocida fundada, si se comprobaba una
circunstancia particular que aqul haba alegado.
Excepciones perentorias y excepciones dilatorias.Una de las ms importantes clasificaciones de las excepciones fue en excepciones perpetuas o
perentorias y excepciones temporales o dilatorias.
El efecto de ambas, en el derecho romano, era impedir o modificar la condena. Pero la diferencia se
refera al tiempo durante el cual el demandado poda oponer la excepcin:
a) Si poda hacerla valer en cualquiera poca en que la accin fuera ejercida, era perentoria.
De tal clase eran la excepcin de dolo, la exceptio metus causa (de miedo o fuerza), la excepcin
de pacto de remisin absoluta de la deuda.
b) Si el demandado gozaba de la excepcin slo durante cierto tiempo, era dilatoria, como el pacto
de remisin por un plazo determinado.

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PARRAFO IV: MEDIDAS DE PROTECCIN EXTRAJUDICIALES.

Adems de los juicios propiamente tales, los pretores desarrollaron otros medios complementarios
para proteger los intereses de particulares, tambin ofrecidos en el edicto y basados en su imperium.
1. Las estipulaciones pretorias.Eran contratos verbis que los pretores ordenaban celebrar a alguna de las partes, para proteger a la
otra creando su accin en su favor.
Ejemplos: la cautio de rato, que se exiga al procurator que compareca por el demandante, para
asegurar al demandado que el demandante no intentara nuevamente la accin. La estipulatio de
damnun infectum (dao amenazante) que se exiga celebrar al propietario de un edificio que amenaza
ruina con riesgo de la casa vecina, comprometindose a indemnizar los daos que causare la cada del
edificio. La cautio usufructuaria, para que el usufructuario se obligue a cuidar la cosa fructuaria como
buen padre de familia y restituirla al nudo propietario.
Si la parte se negaba a celebrar la estipulacin, el pretor aplicaba ciertos medios coercitivos, como:
no entregar al usufructuario la cosa fructuaria, poner a la otra parte en posesin de la casa ruinosa,
aplicar multas, etc.
2. Las restitutiones in integrum.Por las que el pretor, por causas establecidas en su edicto, consideraba como no celebrado un acto
que era perfectamente vlido para el derecho civil, y ordenaba volver las cosas al estado anterior a su
celebracin.
Las causas para concederla fueron: la violencia y el dolo, la menor edad de las partes cuando el
negocio le hubiera perjudicado por su inexperiencia, la capitis deminutio mnima (para considerar las
deudas como no extinguidas), el error excusable y la ausencia necesaria, como resultado de haber cado
en cautividad o estar ausente por el ejercicio de un cargo pblico.
3. Los interdictos.Eran rdenes dadas por el pretor para amparar situaciones de hecho, que en la poca clsica estaban
claramente diferenciadas de las acciones.
El magistrado, previo un somero conocimiento del asunto reclamado, daba una orden que consista
en un mandato o una prohibicin. Si no era acatada, deba organizarse un iudicium para verificar la
efectividad de la hiptesis que justificaba el interdicto.
4. Las bonorum possessionem.Eran atribuciones provisorias del patrimonio del causante a las personas designadas en el edicto,
corrigiendo la rigidez del derecho civil. En efecto, ante el fallecimiento de una persona, el derecho civil
estableca quienes eran sus herederos, quedando excluidos de la sucesin ciertos parientes sanguneos,
prefirindose a los que constituan su familia civil. As, por ejemplo, no eran herederos los descendientes
por la lnea de las mujeres, como los hijos de la hija del fallecido.
El pretor entregaba la bonorum possessio a estas personas y con el transcurso del tiempo adquiran el
dominio por usucapin si los herederos no se oponan. Con el tiempo, el sistema del pretor termin
sustituyendo al sistema hereditario del ius civile.
5. Las missio in possessionem.Eran atribuciones que el pretor haca de un patrimonio o bienes determinados e favor de un tercero .
Ejemplos, la missio in possessionem ventris nomine y la entrega del patrimonio del ejecutado a uno de
los acreedores en la bonorum venditio.=====

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SEGUNDA PARTE
INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO
CAPITULO I.- PERSONAS Y DERECHO DE FAMILIA
CONCEPTOS GENERALES.Etimolgicamente persona viene de personare, mscara de que se servan en escena los actores
romanos. En sentido figurado es el papel que representa un individuo en la sociedad, como la persona
del tutor, la persona del jefe de familia.
Al derecho las personas interesan en el sentido de los derechos y deberes que les corresponde, esto
es, como sujetos activos o pasivos de las relaciones jurdicas, de los derechos. Es a lo que actualmente se
denomina sujetos de derecho.
Persona es, entonces, todo ser capaz de contraer derechos y obligaciones. A esta aptitud de contraer
derechos y obligaciones denominamos hoy capacidad de goce; y gozan de ella todos los seres
humanos sin excepcin. Pero tambin hay entes ficticios, como una sociedad, una fundacin, a quienes
se reconoce igual aptitud; son las llamadas personas jurdicas; y por contraposicin, a los seres
humanos se denomina personas naturales. Persona es entonces todo sujeto de derecho, todo aqul
que tiene capacidad de goce, y son personas tanto las naturales como las jurdicas.
Pero no toda persona, aun teniendo esta aptitud de convertirse en sujeto activo o pasivo de un
derecho es apta para ejercer por s misma sus relaciones jurdicas. As ocurre, por ejemplo, con un nio o
con un demente, que no pueden ejercer sus derechos sin la intervencin de un tercero que los proteja. Al
contrario, cuando la persona tiene la aptitud para ejercer sus derechos por s sola, se dice que tiene
capacidad de ejercicio.
Visto lo anterior, el estudio de las personas comprende tanto a las personas naturales como a las
personas jurdicas, analizando su capacidad de goce y su capacidad de ejercicio.
Actualmente toda persona tiene capacidad de goce, es un atributo inherente a su calidad de persona.
Y, generalmente, tendr tambin capacidad de ejercicio. Las personas que no tienen capacidad de
ejercicio son llamadas incapaces y actan a travs de un representante.
Pero en Roma la situacin era algo diferente. Haba personas (en el sentido natural del trmino
persona, como ser humano) que carecan de capacidad de goce. As, el esclavo no tena capacidad de
goce; los no romanos tampoco tenan la aptitud de adquirir derechos de acuerdo al ius civile; e incluso
los mismos ciudadanos romanos que estaban bajo la potestad de un pater o jefe de familia carecan de
capacidad de goce. Pero sin embargo, tenan una cierta capacidad de obrar, de actuar en la vida jurdica,
podramos decir una cierta capacidad de ejercicio.

PRIMERO:

LAS PERSONAS NATURALES.-

1.- PRINCIPIO Y FIN DE LAS PERSONAS NATURALES.El nacimiento:

La calidad de persona como sujeto de derecho no se adquiere con la concepcin sino con el
nacimiento. Por ello es que si la criatura concebida en el vientre materno muere antes del nacimiento, se
reputa que nunca ha existido, no alcanz a ser persona para el derecho.
Por lo tanto, slo es persona la criatura que ha cumplido con las siguientes condiciones:
- que haya nacido, esto es, que se haya separado completamente del cuerpo de la madre;
- que haya nacido viva, o sea, que haya sobrevivido a la separacin un instante siquiera;
- segn un texto del Digesto, que tuviera forma humana, para lo cual no importaba que tuviera
exceso o falta de miembros (se concluye que la deformidad debera estar en la cabeza).
Prueba de vida:
Si la criatura muere durante el parto, tendr importancia determinar si alcanz a sobrevivir a la
separacin de su madre. En caso de haber sobrevivido alcanz a ser persona, o sea, sujeto de derecho.

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Para entender que ha nacido vivo los proculeyanos exigan como prueba el llanto del recin nacido; en
cambio, para los sabinianos era suficiente cualquier seal de vida 5.
Protecciones para el an no nacido:
Aunque el no nacido an no es persona, el derecho civil contempl algunas protecciones para sus
derechos: - el hijo pstumo hereda al padre;
- vale la herencia dejada a un no nacido, entendindose que est sujeta a la condicin suspensiva
de que la criatura nazca viva;
- mientras dura el embarazo, la madre puede pedir se le entregue algunos bienes de la herencia
que recibira su hijo, para su mantencin. Es la missio in possessionem ventris nomini;
- para proteger el patrimonio que heredar el concebido si nace vivo, el pretor designa un curator
ventris que lo administre hasta su nacimiento.
La concepcin:
Para el derecho es fundamental determinar cuando se produjo la concepcin de una persona, lo que
es imposible determinar con precisin. Una vez nacida la criatura, slo puede presumirse un perodo
dentro del cual la concepcin ha debido producirse.
El derecho romano consider que la gestacin dura no menos de seis meses completos y no ms de
diez, contados hacia atrs desde el da del nacimiento. Actualmente nuestro Cdigo fija un perodo que
va de los 180 das a los 300 das contados hacia atrs desde la medianoche en que comienza el da del
nacimiento; y se presume de derecho que dentro de ese perodo ha ocurrido la concepcin. 6
La muerte:
La existencia de una persona natural termina con su muerte natural, la que se produce cuando cesan
los signos vitales. La muerte es un hecho que se constata por el examen del cuerpo; hablamos entonces
de una muerte real. Sin embargo, en el derecho actual existe tambin una muerte presunta, que es la que
declara el juez respecto de una persona desaparecida y de quien se ignora si vive; lo que hace el tribunal
es declarar que presuntivamente esa persona sufri una muerte natural. Esta institucin de la muerte
presunta no existi en el derecho romano.
El caso de los comurientes:
Se llama comurientes a aquellas personas que han perecido en un mismo acontecimiento,
ignorndose quien falleci primero (si por pericias mdicas, testigos u otras pruebas se puede determinar
cual muri primero no se da la institucin en referencia).
Tendr relevancia jurdica cuando existen relaciones entre ellos, por ejemplo si uno es heredero del
otro. Ante tal evento, el derecho clsico consideraba que los comurientes haban fallecido todos juntos,
regla que mantiene nuestro derecho. Sin embargo, Justiniano lo resolvi en forma distinta para el caso
que fallecieran un padre y su hijo: si el hijo era impber, se consideraba que haba fallecido antes que el
padre, y si era pber, que el padre haba muerto primero.

2. EL STATUS DE LAS PERSONAS NATURALES.En Roma no todo ser humano era considerado persona. La capacidad de goce no era inherente a todo
ser humano, sino que era necesario examinar su status o posicin en la sociedad.
As, como se seal anteriormente, los esclavos, aun siendo reconocidos como personas para el
derecho natural, carecan de capacidad de goce. Sin embargo, tenan una cierta capacidad de ejercicio
actuando en la vida jurdica y afectando con ello a su amo. Lo mismo ocurra con los hijos de familia,
que carecan de patrimonio y por tanto no podan adquirir propiedad.
En definitiva, para determinar su status era necesario examinar tres estados: en relacin con la
libertad, con la ciudadana y dentro de su familia.
5

Durante el perodo clsico alto se formaron dos grandes escuelas de juristas, una llamada proculeyana y la
otra sabiniana. Ambas mantuvieron una serie de diferencias doctrinales en materias jurdicas. La escuela
proculeyana fue fundada por Laben, quizs el ms grande de los juristas, quien dedic su tiempo al estudio y la
actividad cientfica. Otros juristas destacados fueron Nerva, padre e hijo (abuelo y padre, respectivamente, del
emperador Nerva), Prculo (de donde se asign el nombre a la escuela), Pegaso, Neracio Prisco y Juvencio Celso.
El probable fundador de la escuela sabiniana habra sido Casio Longino; sus ms connotados seguidores fueron
Masurio Sabino, Iavoleno Prisco, Celio Sabino y Salvio Juliano.
6
Se dice presumir cuando a partir de un hecho conocido se deduce alguno que se desconoce. Cuando la ley
establece la presuncin se denomina presuncin legal y puede ser de dos clases: a) Presuncin de derecho, que no
admite prueba en contrario. Y b) Presuncin simplemente legal, que s admiten prueba en contrario.

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2.1.- EL ESTADO DE LIBERTAD.Desde este punto de vista las personas se dividan en libres y esclavas. Esclavo es aquel que se
encuentra bajo la propiedad de otro. La institucin era del derecho de gentes, propia de todos los pueblos
antiguos, y se mantuvo an con el cristianismo.
Los libres, a su vez, se dividan en ingenuos y libertos. Ingenuo es aquel que nunca ha sido esclavo
para el derecho. Libertos, los que habiendo sido esclavos, han adquirido la libertad.
2.1.1. Causas de la Esclavitud,
Por nacimiento.Nace esclavo el hijo de mujer esclava, por aplicacin de los siguientes principios: el esclavo no
puede contraer matrimonio; y el hijo concebido fuera de matrimonio sigue el status de la madre.
Al principio naca esclavo aquel cuya madre era esclava al momento del nacimiento. Pero en definitiva se resolvi que el hijo naca libre si la madre lo haba sido en algn momento durante la gestacin.
B)
Por causa posterior.El libre poda caer en esclavitud tanto por el derecho de gentes como por el derecho civil:
a) Segn el derecho de gentes, por la captura blica,
El enemigo capturado pasaba a ser esclavo del estado romano. Igual regla consideraban respecto del
romano capturado por el enemigo, salvo el que era tomado prisionero por piratas o en guerra civil.
Dos reglas atemperaban estos principios:
- Por el ius post liminii, el esclavo que vuelve a su hogar se considera que nunca ha sido esclavo.
Vuelve libre como un ingenuo y recupera todos sus derechos.
- Por la ficcin de una lex Cornelia, se considera que el ciudadano romano cado prisionero y
muerto en cautiverio, haba muerto un instante antes de la captura. Tena importancia porque se
consideraba que haba muerto como libre y, por tanto, su testamento tena valor.
b) Segn el derecho civil, hubo varias causas que acarreaban la esclavitud como castigo, las que
variaron segn la poca.
As, en el derecho antiguo se cae en esclavitud por sustraerse del censo o de la milicia; asimismo, por
el no pago de deudas contradas de acuerdo al nexum (contrato por el cual una persona comprometa su
libertad para el caso de incumplimiento). Otras causas fueron: la situacin del liberto ingrato para con el
amo que lo haba manumitido; el libre mayor de veinte aos que consenta en ser vendido como esclavo
para luego reclamar su libertad compartiendo el precio con el vendedor; la mujer que se uniera al esclavo
de otro, habindolo prohibido el amo, etc.
A)

2.1.2. Condicin de los Esclavos.El esclavo o servus estaba sometido a la autoridad de su amo o dominus, la potestad dominical.
Derechos del amo sobre la persona:
El poder del amo era total, un poder de vida y muerte: poda venderlo, castigarlo, abandonarlo, etc.
El esclavo abandonado no se converta en hombre libre sino que pasaba a ser una res derelictae (cosa
abandonada), de la que cualquiera poda apropiarse.
Durante el principado se dictaron algunas leyes que suavizaron el poder de los amos. Entre ellas, se
prohibi vender a los esclavos para combatir con animales salvajes sin previa autorizacin del magistrado; al amo muy cruel se oblig a venderlos; el amo que matara a su esclavo era juzgado como criminal.
Derechos del amo sobre los bienes:
El esclavo carece de patrimonio. Todo lo que adquiere es para su amo, es un instrumento de adquisicin suyo. Sin embargo, se acostumbraba entregarle un peculio profecticio, para goce y administracin
del esclavo. Pero el amo no perda la propiedad y en cualquier momento poda pedir su restitucin.
Calificacin del esclavo:
Para el derecho natural el esclavo era considerado persona y as se observa en la clasificacin de
personas de Gayo; sin embargo, en su condicin jurdica es una cosa, un objeto de derecho. Por eso,
dentro de la clasificacin de cosas se le ubica como res mancipi (las cosas ms preciadas para los
romanos, cuyo dominio se adquira slo por modos solemnes).
Estos dos principios indican una dualidad que explica varias de las reglas siguientes:
El parentesco de los esclavos:
El esclavo no poda contraer matrimonio. A su unin con un libre o
con otro esclavo se denominaba contubernium, que originaba una especie de parentesco llamado

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cognatio servilis, cuyo nico efecto era establecer un impedimento para el matrimonio entre padres e
hijos o entre hermanos, para el caso que el esclavo fuera liberado.
Adquisicin de bienes por medio del esclavo:
Puesto que el esclavo era considerado un instrumento de adquisicin para su amo, poda comparecer
en actos jurdicos para adquirir el dominio sobre bienes y el derecho se radicaba en el amo.
Por el contrario, no podan traspasar a terceros el dominio de bienes de propiedad del amo.
Efectos de los contratos celebrados por los esclavos:
Los contratos son actos jurdicos bilaterales (celebrados entre dos partes) de los cuales nacen
obligaciones. Su efecto son las obligaciones que nacen de ellos, obligaciones en que una de las partes se
convierte en acreedor y la otra en deudor. Como el esclavo adquira para su amo lo favorable, al celebrar
un contrato lo converta en acreedor y el amo poda exigir al tercero el cumplimiento de la obligacin
que haba contratado con su esclavo.
Pero si el esclavo contraa una obligacin como deudor, no poda exigirse al amo su cumplimiento. Al
tercero que haba contratado con el esclavo slo le caba esperar que el amo cumpliera voluntariamente
con la obligacin contrada, careciendo de accin para exigir su cumplimiento.
En consecuencia, por la celebracin de un contrato el esclavo converta a su amo en acreedor de una
obligacin civil, pero slo en deudor de una obligacin natural. 7
Efectos de los delitos privados cometidos por los esclavos:
Los delitos privados eran sancionados en Roma con el pago de una suma de dinero en beneficio del
ofendido. Eran de este tipo, por ejemplo, la injuria y el hurto que, en consecuencia, hacan nacer una
obligacin pecuniaria del autor del delito a favor de la vctima.
Si el delito era cometido por un esclavo, naca una obligacin civil cuyo cumplimiento poda exigirse
al amo. Para evitar el pago de la suma de dinero correspondiente al delito, el amo poda hacer abandono
noxal del esclavo, entregndolo en dominio al ofendido, quien no poda rehusarlo.
Comparecencia del esclavo en juicio:
El esclavo no poda comparecer en juicio por s ni por otro. Por eso es que si un libre era tratado
como esclavo, no poda comparecer en justicia reclamando su libertad, debiendo hacerlo un tercero (el
adsertor libertatis) en su nombre. En la poca de Justiniano se le permiti comparecer por s mismo.
2.1.3. Correccin del pretor en relacin a los contratos de los esclavos.Como el esclavo slo era un instrumento de adquisicin para el amo, pero no lo obligaba civilmente
en sus contratos, se daba la situacin injusta que de un mismo contrato, por ejemplo una compraventa a
plazo, el amo se convirtiera en acreedor pero no en deudor de la contraprestacin. As, sera dueo de la
cosa comprada, pero no se le podra exigir el pago del precio.
Para corregir estas situaciones el pretor admiti que en ciertos casos el tercero que haba contratado
con el esclavo pudiera accionar en contra del amo para exigir el cumplimiento de las obligaciones
contradas por aqul. En esos casos conceda una de las acciones adiectitia qualitatis o con
transposicin de personas, en que se demandaba al amo por el contrato celebrado por el esclavo.
Estas acciones fueron:
1.- La accin quod iussu, que se daba por el total de la deuda, cuando el esclavo haba contratado con la
expresa autorizacin del amo.
2.- Las acciones exercitoria e institoria, por el total de la deuda, cuando el esclavo haba celebrado un
contrato relacionado con un negocio martimo o terrestre al frente del cual haba sido puesto por el amo.
Se entenda que si el amo lo haba puesto a cargo del negocio lo estaba autorizando para celebrar todo
tipo de contratos relacionados con l.
3.- La accin de peculio, en caso que el amo hubiera entregado un peculio profecticio al esclavo. Se
entenda que al entregarle el peculio, el amo lo comprometa para el pago de cualquiera obligacin que
contrajera su esclavo. La accin en contra del amo se daba slo hasta el monto del peculio.
4.- La accin in rem verso, que se daba sola o junto a la de peculio. El fundamento de la accin in rem
verso se encontraba en el provecho, beneficio o utilidad que al amo hubiera reportado el negocio que
celebr el esclavo y del cual nace la obligacin, por ejemplo, si compr alimentos que entreg a su amo
7

Obligacin civil es la que da accin para exigir su cumplimiento; constituye la regla general. La obligacin
natural es aquella que no da accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez cumplida permite retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ella, no da accin pero da excepcin al acreedor.

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y qued debiendo un saldo de precio. La accin se daba por el valor de lo adeudado pero slo hasta el
monto del provecho que el amo hubiera obtenido.
Esta accin era de carcter general, siendo el nico requisito que hubiera provecho para el amo,
aunque no hubiera entregado peculio al esclavo ni le hubiera autorizado para celebrar el contrato. Con
ella se evitaba el enriquecimiento injusto para el amo.
5.- La accin tributoria, que se daba en el caso que el amo hubiera entregado un peculio profecticio,
hubiera varios acreedores y el peculio fuera insuficiente para pagar a todos. En tal caso deba hacer un
reparto del peculio en forma proporcional a los crditos de los distintos acreedores. Si al repartir el peculio el amo no mantena la debida proporcin, proceda en su contra la accin tributoria para obligarlo a
completar lo que el acreedor habra recibido si el reparto del peculio hubiera sido proporcional.
2.1.4. Adquisicin de la libertad.La situacin de un esclavo poda terminar por la manumisin, acto por cual el amo daba la libertad a
su esclavo. El esclavo manumitido pasaba a denominarse liberto y su antiguo amo, patrono.
Adems el esclavo tambin poda convertirse en libre, favorecido por algunas leyes especiales.
Formas de manumisin: las manumisiones solemnes.Decimos de un acto jurdico que es solemne cuando para su eficacia es necesario cumplir con ciertos
requisitos de forma o solemnidades que el derecho ha establecido en atencin a su naturaleza.
Segn el antiguo derecho la manumisin era siempre solemne, pudiendo realizarse de tres formas:
a)
En el censo, haciendo el amo que su esclavo fuera inscrito en el censo como libre. El inconveniente es que slo poda realizarse cada cinco aos y produca sus efectos a la aprobacin del censo.
b)
Por la vindicta, realizndose un juicio simulado en que un adsertor libertatis sostena que el
esclavo era un hombre libre. El amo, que lo quera liberar, no contradeca la demanda y se produca una
confessio in iure que pona trmino al juicio. Por el efecto de cosa juzgada el amo ya no podra despus
reclamar al esclavo como suyo, producindose as su liberacin.
c)
Por testamento, mediante declaracin de su amo, quien lo manumita directamente a su muerte
o encargaba a sus herederos que le dieran la libertad. Poda tambin manumitirlo sujeto a plazo o
condicin; en estos casos todava no era libre a la muerte del testador, pero quedaba sujeto a la condicin
de statuliber y no podra ser vendido en espera de la llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin.
Si lo haba manumitido directamente, la libertad operaba de pleno derecho. Pero si se lo haba
encargado a los herederos, stos deban manumitirlo por el censo o la vindicta.
Efectos de las manumisiones solemnes.- Manumitido en alguna de las formas anteriores, el esclavo
era libre para el derecho, adquiriendo la ciudadana romana si su amo era ciudadano. Pero con la calidad
de liberto y ligado al patrono por el vnculo del patronato.
Las manumisiones no solemnes y sus efectos.A pesar de que las anteriores eran las nicas formas vlidas de manumitir, los romanos acostumbraban
dar la libertad a sus esclavos a travs de otras formas, siendo las ms usuales mediante una carta ( per
epistolam), declarando el amo su liberacin ante sus amigos reunidos (inter amicos), o permitindole que
se sentara a la mesa como hombre libre (per mensam). Para el derecho estas manumisiones carecan de
efectos: el esclavo era libre de hecho y no de derecho, por lo que el amo poda reclamarlo.
El primero que corrigi esta situacin fue el pretor, quien concedi una excepcin al manumitido no
solemnemente, para oponerse a la demanda de su amo. Luego, a comienzos del Alto Imperio, se dict la
Ley Junia Norbana que estableci que los manumitidos en forma no solemne seran libres para el
derecho, aunque no con la calidad de ciudadanos sino de latinos junianos.
Limitaciones a las manumisiones.- La legislacin imperial, adems de solucionar la situacin de los
manumitidos en forma no solemne, dict dos leyes que limitaron las manumisiones que se haban hecho
demasiado frecuentes:
a)
Ley Aelia Sentia, que estableci como requisito para manumitir vlidamente, que el amo tuviera
como mnimo 20 aos de edad; por otra parte, el liberto deba ser mayor de 30 aos para adquirir la
ciudadana (si el manumitido era menor de 30 aos, slo se converta en latino juniano). Estos lmites de
edad podan obviarse por causa justificada aprobada por un consejo especial.
Adems estableci que si el liberto haba sufrido una pena infamante durante su esclavitud, se haca
libre pero peregrino dediticio (no poda vivir en Roma ni dentro de las cien millas circundantes de la
ciudad, bajo pena de caer nuevamente en esclavitud y sin que pudiera volver a ser manumitido). Asimismo, la nulidad de la manumisin hecha en fraude de los acreedores, esto es, cuando el amo haca

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disminuir de esta forma su patrimonio para no pagar las deudas. Como excepcin, aunque no se
cumpliera con los requisitos anteriores, el amo que careca de herederos poda manumitir a un esclavo en
su testamento, instituyndolo heredero; quedaba libre y ciudadano romano.
b)
Ley Fufia Caninia: el amo poda liberar por testamento slo a una parte de sus esclavos y nunca
a ms de cien.
Adquisicin de la libertad por disposicin de la ley.Existieron leyes de acuerdo a las cuales se conceda la libertad a los esclavos en determinadas situaciones. Entre ellas: al esclavo viejo y enfermo abandonado por su amo, al esclavo que descubriera al
asesino de su amo, al esclavo que hubiera vivido como libre por veinte aos con justa causa.
Condicin de los libertos.Aunque adquirieran la ciudadana romana, los libertos no se encontraban en igual situacin que los
ingenuos, sufriendo restricciones de carcter poltico. Adems, hasta Augusto no pudieron contraer
matrimonio con ingenuos.
En el Bajo Imperio una concesin especial del prncipe permita a los libertos igualarse a los ingenuos.
Con Justiniano desapareci toda distincin.
El patronato.En su relacin con el patrono el liberto se encontraba en una posicin anloga a la de un hijo: tomaba
el nombre, origen y domicilio del patrono y quedaba ligado a ste y sus hijos por determinados deberes
como darles alimentos en caso de necesidad, no demandarlos sin autorizacin del magistrado. Adems,
muchas veces el amo se haca prometer ciertos servicios como prestar servicios domsticos o entregar al
patrono cierto nmero de jornales de trabajo. Por otra parte, el patrono tena derechos en la herencia del
liberto y el derecho a ejercer su tutela o curatela en caso que fuera incapaz de ejercicio.
2.2.- EL ESTADO DE CIUDADANIA.En su vinculacin con el estado romano y por ende con su derecho, las personas libres se dividan en
ciudadanos, latinos y peregrinos.
Ser ciudadano implicaba gozar del ius civitatis, situacin que les permita regirse totalmente por el
derecho quiritario. En cambio los peregrinos, aunque habitantes del imperio, no gozaban de la ciudadana, por tanto, a ellos no se aplicaba el derecho romano, sino el derecho de su propia ciudad, si es que
lo tenan. En Roma, o en caso de no serles aplicable, se regan por el derecho de gentes, elaborado
principalmente por el pretor peregrino. En situacin intermedia se encontraban los latinos, a quienes se
aplicaba en parte el derecho civil y en parte el derecho de gentes.
2.2.1. Derechos que otorgaba el ius civitatis.Las facultades que otorgaba el ius civitatis podan resumirse en las siguientes.
I.- Derechos civiles:
a. El ius connubium, facultad de contraer justas nupcias o matrimonio civil romano.
Slo de ese matrimonio naca el parentesco civil o agnaticio, con efectos para el derecho.
b. El ius commercium, facultad de adquirir y transferir la propiedad de acuerdo a los modos solemnes
del derecho civil.
Por va de consecuencia, se agregaban otras dos facultades:
- la testamenti factio, derecho a otorgar testamento, a ser instituido heredero y a ser testigo de un
testamento romano;
- el derecho a litigar de acuerdo al procedimiento de las legis acciones.
II.- Derechos polticos:
a. El ius suffragium, derecho a votar en los comicios.
b. El ius honorum, derecho a ser elegido para desempear funciones polticas y religiosas.
c. La provocatio ad populum, facultad del condenado a pena capital de recurrir a los comicios para la
revocacin de la pena.
2.2.2. Adquisicin y prdida de la ciudadana.I.- Adquisicin de la ciudadana: se era ciudadano por nacimiento o por causa posterior.
A.- Por nacimiento.El derecho romano aplicaba el principio que el hijo concebido en justas nupcias de la madre sigue la
condicin del padre a la poca de la concepcin, y el hijo concebido fuera de justas nupcias sigue la
condicin de la madre al momento del nacimiento. Tal principio es lgico considerando que se trataba
de una sociedad patriarcal, con predominancia del varn, quien transmita su status a los hijos.

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Se hace entonces necesario determinar quienes son los padres de un recin nacido. Es fcil conocer la
identidad de la madre por medio de testigos, pericias mdicas, etc. No ocurre lo mismo con la identidad
del padre, de muy difcil y a veces imposible determinacin; sin embargo, si una mujer casada da a luz
un hijo, puede suponerse que el padre es su marido. Siguiendo esta lgica el derecho romano estableci
la presuncin de que es el padre el marido de la madre, presuncin simplemente legal que puede ser
destruida por el marido probando que tuvo la absoluta imposibilidad de acceder a la madre durante el
perodo en que ocurri la concepcin.
La identidad del padre se determina, en consecuencia, mediante dos presunciones. Por la presuncin
de concepcin se fija el perodo dentro del cual la persona fue concebida. Y luego, si la madre estuvo
casada un instante siquiera dentro de ese perodo, se aplica la presuncin de paternidad, considerando
como padre al marido. Al contrario, si no estuvo casada en ese perodo, el hijo nace sin padre conocido.
En consecuencia, y respecto de la ciudadana, el hijo concebido en justas nupcias era ciudadano si
lo era su padre; y el no concebido en justas nupcias lo sera si su madre era ciudadana. Ms tarde se
limit la ciudadana estableciendo que si uno de los padres era peregrino, el hijo naca peregrino, salvo el
hijo de ciudadana y latino, que naca ciudadano.
B.- Por causas posteriores.Los nacidos no ciudadanos podan adquirir la ciudadana romana por varias causales: los esclavos,
por la manumisin solemne hecha por su amo ciudadano romano; en el derecho antiguo, los latinos
veteres por irse a vivir a Roma; los latinos por el desempeo de ciertas magistraturas locales; el
peregrino que hiciera condenar a un magistrado por concusin, etc.
Adems, podan adquirirla por concesin hecha por la autoridad romana, ya fuera a la persona, a una
familia o incluso a todos los habitantes de una ciudad o de una provincia. El ao 212 el emperador
Caracalla concedi la ciudadana a todos los habitantes libres del Imperio, quedando excluidos slo los
libertos dediticios, los libertos latino junianos, los condenados a penas que privaban de la ciudadana y
los brbaros de las fronteras.
II.- Prdida de la ciudadana: la ciudadana se perda por todas las causas que implican reduccin a la
esclavitud, por condenas como la deportacin o por abandono voluntario de ella al hacerse ciudadano de
una ciudad extranjera.
2.2.3. Situacin jurdica de los latinos.La calidad de latino se adquira y perda en igual forma que lo sealado para los ciudadanos.
A ellos se aplicaba en parte el derecho civil y en parte el derecho de gentes. Para determinar su
situacin especfica se distingua entre varios tipos de latinos:
1.- Latinos veteres, habitantes del antiguo Lacio, incorporado al Estado romano durante la Repblica.
Gozaban del ius commercium, ius connubium y derechos polticos en su ciudad. Adems, gozaban del
ius suffragium en Roma si se encontraban en sta el da de los comicios.
Podan acceder fcilmente a la ciudadana romana.
2.- Latinos coloniarii, habitantes de ciudades provinciales a las que Roma conceda el ius latti.
Gozaban del ius commercium. Generalmente no gozaban del ius connubium. Ejercan sus derechos
polticos slo en su respectiva ciudad. Tenan acceso a la ciudadana pero en forma ms restringida.
3.- Latinos junianos, manumitidos no solemnes o contraviniendo la ley Aelia Sentia.
Carecan del ius connubium y de derechos polticos. Gozaban del ius commercium pero no podan
otorgar testamento y a su muerte sus bienes eran heredados por el patrono. Si un tercero los nombraba
herederos o les asignaba un legado (asignacin de bienes determinados hecha en un testamento), no
podan recoger la herencia o legado a menos que adquirieran la ciudadana dentro de los cien das
siguientes a la muerte del testador.
2.3.- EL ESTADO DE FAMILIA.2.3.1. Concepto de Familia.La palabra familia se aplic originalmente a las cosas para designar el conjunto del patrimonio de una
persona o la totalidad de sus esclavos. Luego fue aplicada a las personas, teniendo dos acepciones:
1 En un sentido propio, la familia o domus est constituida por un grupo de personas libres que
se encuentran bajo la potestad de un mismo jefe, el pater familias.
Su rasgo caracterstico es ser una familia patriarcal, en que el jefe es un verdadero soberano con poder
absoluto sobre sus dependientes. Por ello existe un solo patrimonio de su exclusiva propiedad y los

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dems miembros de la familia son instrumentos de adquisicin para el pater. Este pater era, adems, el
sacerdote del culto privado familiar.
El vnculo de esta familia lo da el matrimonio civil romano, del cual deriva el parentesco civil
llamado agnacin. Eran agnados del pater: su mujer si es que hubiera contrado matrimonio cum manus 8,
sus hijos legtimos tanto varones como mujeres, sus descendientes (nietos, etc. de ambos sexos) pero
slo por la va del varn, los adoptados y las mujeres cum manus de los varones bajo su potestad. Todos
ellos conformaban la familia o domus.
2 En un sentido amplio, la familia estaba constituida por todos los agnados entre s. En efecto, a
la muerte del pater las personas que estaban bajo su potestad se convertan en sus propios jefes de
familia, pero segua existiendo entre ellos el vnculo de la agnacin.
En este sentido, la familia era el conjunto de los agnados, personas unidas entre s por el parentesco
civil, esto es, los que estaban bajo la potestad de un mismo pater o que lo hubieran estado si el
antepasado comn por la va del varn estuviera vivo. Es importante observar que el parentesco se daba
slo por la lnea paterna, por eso es que nadie poda pertenecer a ms de una familia.
2.3.2. El Parentesco.1. Generalidades.- Entendemos por parentesco el vnculo existente entre dos personas, derivado de
sus relaciones de familia. En el mbito del derecho privado interesa, por ejemplo, para determinar los
herederos de una persona fallecida, quin administrar el patrimonio de un incapaz de ejercicio, quines
estn impedidos de contraer matrimonio entre s.
2. Clases de parentesco.Los romanos distinguieron entre el parentesco natural o cognatio, que es el parentesco consanguneo,
dado por la ascendencia comn, y el parentesco civil o agnatio, dado por la pertenencia a una misma
familia civil, hubiera o no entre ellos vnculo de sangre.
En las pocas antigua y clsica se asign importancia slo al parentesco civil o agnaticio. La
consanguinidad slo tena relevancia jurdica para fijar los impedimentos del matrimonio y evitar as una
unin incestuosa. Los pretores corrigen esta situacin dando derechos a los cognados y Justiniano hace
desaparecer todo efecto especial de la agnacin, primando el vnculo de cognacin.
Adems, desde pocas antiguas se consideraba otra agrupacin civil, la gens cuyos miembros eran
denominados gentiles. Se desconoce su origen, que podra ser el de distintas tribus que conformaron el
pueblo romano. Se reconoca a los miembros de una gens porque llevaban el mismo segundo nombre ( el
nomen gentilitium, por ejemplo la gens Julia a la que perteneca Cayo Julio Csar), y compartan un
mismo culto y sepulcros propios. La pertenencia a la gens tambin confera derechos civiles, aunque fue
desapareciendo con el tiempo y ya era de escasa aplicacin en tiempos de Gayo.
Por ltimo, reconocieron un parentesco de afinidad entre una persona y los parientes consanguneos
de su marido o mujer.
3. Lneas y medidas del parentesco.-.
No todos los parentescos producen igual efecto, distinguindose entre dos lneas de parientes.
Adems, la medida de la mayor o menor cercana entre ellos est dada por los grados de parentesco.
i. En el parentesco de consanguinidad:
a)
En la lnea recta: son parientes por consanguinidad en lnea recta, las personas que descienden
una de otra, como el hijo con su padre, la nieta con su abuelo. Y el grado se determina por el nmero de
generaciones que separa a ambos parientes.
As entre madre e hijo el parentesco en primer grado. Entre nieto y abuelo, en segundo grado.
a)
En la lnea colateral o transversal: son parientes aquellos que sin descender uno de otro, tienen
un antecesor comn, como los hermanos cuyo antecesor comn es el padre, el to y el sobrino cuyo
antecesor comn es el padre del primero y abuelo del segundo, etc. El grado se determina sumando las
generaciones que separan a cada uno de los parientes con su antecesor comn.
As, entre hermanos el parentesco es en segundo grado. Entre primos hermanos en cuarto grado.
ii. En el parentesco agnaticio:
8

Existi en Roma el matrimonio cum manus y el sine manus. La diferencia estaba en que al contraer la manus la
mujer dejaba de pertenecer a su familia agnaticia de origen y se incorporaba a la familia del marido, como una hija
de ste, bajo la potestad llamada precisamente manus. En cambio, si el matrimonio era sine manus, segua
perteneciendo a la familia agnaticia de su padre. En pocas antiguas el matrimonio normalmente era cum manus,
cayendo despus esta potestad en desuso.

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Se meda en igual forma, slo que la mujer que contraa matrimonio cum manus entraba a la familia
del marido como hija suya, adquiriendo un parentesco por agnacin en la lnea recta, en primer grado.
iii. En el parentesco por afinidad:
Reconoce las mismas lneas y grados que el parentesco por consanguinidad. Por ejemplo, entre
suegro y yerno, cuyo vnculo es la hija del primero, el parentesco es en la lnea recta en primer grado (es
el mismo parentesco que tiene con su hija, pero con el yerno es de afinidad y no de consanguinidad).
iv. En la gentilidad: No existe medida ni lneas, todos son gentiles en iguales condiciones.
4. Parentescos actuales:
Al igual que en la poca justinianea, se reconocen los parentescos por consanguinidad y por
afinidad, con las lneas y las medidas sealadas.
2.3.3. El Matrimonio.El matrimonio civil romano era denominado justas nupcias y fue definido por Modestino como
la unin del hombre con la mujer, implicando igualdad de condiciones y comunidad de derechos divinos
y humanos. Aqullos que celebran el matrimonio se denominan contrayentes y los que ya lo han
celebrado pasan a ser cnyuges, marido (vir) y mujer (uxor).
1. Requisitos o presupuestos del matrimonio, sin los cuales ste no se entiende celebrado:
a) La pubertad de los contrayentes, fijada en las mujeres a los doce aos de edad. Para los varones, el
pater declaraba su llegada a la pubertad. Por influencia de los proculeyanos, se fij en los catorce aos.
b) El ius connubium que deben poseer ambos contrayentes.
2. Prohibiciones o impedimentos para contraer matrimonio:
Son ciertas causas que impiden contraer matrimonio, en algunos casos con cualquier persona y, en
otros, con alguien determinado:
Son de los primeros a) el matrimonio anterior no disuelto, puesto que el matrimonio es monogmico;
y b) el voto de castidad, como el de las vestales.
Impiden contraer matrimonio con ciertas personas los siguientes hechos: a) El parentesco en
determinadas clases, lneas y grados: -en la lnea recta, prohibido en todos sus grados, sea por cognacin,
por agnacin o por afinidad (incluso estaba prohibido el matrimonio con la hija adoptiva, aunque se
rompiera el vnculo de adopcin), -entre colaterales, prohibido siempre entre hermanos; -en los dems
grados de la lnea colateral vari segn la poca: en poca arcaica estaba prohibido hasta el sptimo
grado inclusive; despus se disminuy la prohibicin, pero por mucho tiempo estuvo prohibido entre una
persona y el hermano o hermana de uno de sus ascendientes (hermano de su padre o madre, o de un
abuelo, aunque en la poca de Claudio se permiti entre to y sobrina, hija de su hermano, para que el
emperador pudiera casarse con Agripina); - tambin estuvo prohibido entre cuados. b) Un
senadoconsulto prohibi el matrimonio entre el tutor o su hijo y la pupila de aqul, mientras no se
rindiera las cuentas de la tutela. c) En el derecho antiguo, prohibido entre patricios y plebeyos, y entre
ingenuos y libertos. d) Prohibiciones para funcionarios de provincia con mujeres oriundas de la misma
provincia. e) Senadores y sus hijos con personas de profesin deshonrosa. f) En la poca postclsica,
entre el raptor y la mujer raptada, entre judos y cristianos y otras prohibiciones.
3. Perfeccionamiento del matrimonio:
En Roma el matrimonio se perfeccionaba por el mero consentimiento de los contrayentes en orden a
convivir como marido y mujer (affectio maritalis). La manifestacin de esta voluntad no exiga el
cumplimiento de ningn requisito de forma, aunque se acostumbraba cumplir con ciertos usos que
podran servir como prueba de dicho affectio. Se estableci que la convivencia de un ciudadano con una
mujer de vida honorable haca presumir que haba mediado matrimonio.
El consentimiento de los cnyuges no slo se exiga para la celebracin del matrimonio, sino tambin
para su mantencin. Por ello es que cesando el affectio maritalis se produca el divorcio.
Adems, el matrimonio del contrayente alieni iuris necesitaba de la auctoritas o consentimiento del
pater. Si la mujer estaba bajo la potestad del abuelo paterno, bastaba con la autorizacin de ste. Si era
varn, necesitaba la auctoritas del abuelo en su calidad de pater, y del padre, quien se convertira en su
pater a la muerte del abuelo.
4. Matrimonio cum manus y matrimonio sine manus:
Como se seal antes, existi en Roma dos formas de matrimonio, cum y sine manus. En el primero,
la mujer quedaba bajo la potestad de su marido o del jefe de familia de ste, incorporndose a su familia
civil o agnaticia con la calidad de hija del marido. Como consecuencia, dejaba de pertenecer a la familia

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agnaticia de su padre. Si el matrimonio se celebraba sine manus, la mujer segua perteneciendo a su
familia agnaticia de origen, bajo la potestad de su pater, si es que se encontraba bajo su dependencia.
En la poca antigua los matrimonios eran siempre cum manus, pero la institucin fue cayendo en
desuso, y prcticamente ya no exista en la poca de Gayo.
5. Efectos del matrimonio: Los principales efectos jurdicos del matrimonio fueron:
- otorgar a los hijos concebidos en l el carcter de hijos legtimos, que tienen por padre al marido;
- la mujer sigue el domicilio del marido;
- la improcedencia de entablar entre ellos ciertas acciones, como por el delito de hurto,
- la prohibicin de las donaciones entre cnyuges, lo que fue regulado ms adelante;
- la posibilidad de otorgar una dote, consistente en la entrega de ciertos bienes al marido por parte
de la mujer, su pater o un tercero, para ayudarle a solventar los gastos del matrimonio;
- el beneficio de competencia que les favorece en sus acciones mutuas;
- la exencin del deber de testificar un cnyuge en contra del otro, etc.
Si el matrimonio era cum manus se producan otros efectos pero en realidad eran consecuencia de la
manus y no del matrimonio, por lo que se estudian ms adelante.
6. Disolucin del matrimonio:
a) Por muerte de alguno de los cnyuges. El viudo poda contraer nuevas nupcias de inmediato. No as
la viuda, quien deba esperar diez meses, segn el derecho antiguo por razones religiosas, y segn los
juristas clsicos para evitar la turbatio sanguinis (la incertidumbre de la paternidad de un posible hijo).
b) Por alguna incapacidad matrimonial sobreviviente.
- Por prdida del ius connubium, al caer uno de los cnyuges en esclavitud. Si ha cado cautivo del
enemigo y recupera la libertad, el matrimonio no se restablece a menos que vuelvan a celebrarlo, pero
sin que se considere que han estado casados en el tiempo intermedio (pero si ambos cayeron prisioneros
juntamente y han continuado la cohabitacin, se entiende que no ha cesado el matrimonio).
- Por prdida del ius connubium al perder la ciudadana, aunque Justiniano estableci que el matrimonio
no se disolva automticamente, sino que era causal de divorcio.
- Por incesto sobreviviente, al crearse un parentesco que lo transforme en incestuoso, como si el pater de
la mujer adopta al yerno, convirtindolo en su hermano. Para evitar la disolucin de este matrimonio,
antes de la adopcin emancipaba a la hija, expulsndola de su familia agnaticia.
c) En el derecho antiguo, por resolucin del pater familias de la mujer.
d) Por divortium o repudium, producido al cesar la affectio maritalis. No se exiga formalidad ni causal
alguna, aunque Augusto exigi una notificacin al otro cnyuge, por escrito u oralmente, ante testigos.
Los emperadores cristianos lo limitaron en cuanto establecieron sanciones patrimoniales en relacin
con la restitucin de la dote y de las donaciones entre cnyuges, para el divorcio injustificado.
2.3.4. Otras uniones lcitas.Sin tener la calidad y consecuencias jurdicas de las justas nupcias, hubo otras uniones a las que se
concedi ciertos efectos:
1. El concubinato, o unin estable de un hombre y un mujer, sin affectio maritalis. Era una unin de
hecho, en la que los hijos nacan sui iuris y cognados de su familia materna. En la poca del Imperio se
reconoci un vnculo de sangre con el padre, como hijos naturales y se permiti legitimarlos.
2.- El matrimonio sine connubio, cuando uno o ambos contrayentes carecan de ese derecho. Se rega por
el derecho de gentes o el de la respectiva ciudad, reconocindose un vnculo familiar entre sus miembros.
3.- El contubernio, entre esclavos o entre libre y esclavo, cuyo efecto fue reconocer la cognatio servilis,
parentesco de sangre que impeda el matrimonio entre hermanos o entre padre e hijo, en caso de ser
manumitidos.
2.3.5. Los esponsales.Constitua sponsalia el acuerdo y promesa mutua de contraer matrimonio. Era un acto por el cual,
antes de contraer matrimonio, se comprometan a realizarlo. En la poca arcaica se celebraba mediante la
forma solemne de la sponsio, de donde deriva su nombre.
En la poca clsica se exige que los esposos tengan al menos siete aos de edad y consientan en el
compromiso. Pero tal compromiso no obliga jurdicamente y no se acepta reclamar la pena que se
hubiera acordado para el caso de incumplimiento.
En el Bajo Imperio los esponsales iban acompaados de las arras, que perda el que despus rehusara
cumplir su promesa; si era quien las haba recibido, restitua el doble.
2.3.6. Los Sui Iuris y los Alieni Iuris.-

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Segn su status de familia, las personas se dividan en sui iuris (de derecho suyo), personas no
sujetas a la potestad de otro, y alieni iuris (de derecho ajeno), los sometidos a la potestad de otra persona.
Las potestades a que podan estar sometidas las personas alieni iuris eran cuatro:
a) La patria potestad, que ejerca el padre sobre sus hijos e hijas, legtimos o adoptados, y sobre la
dems descendencia por la va del varn.
b) La manus, que ejerca el marido o el pater de ste, sobre su mujer que haba contrado
matrimonio cum manus.
c) El mancipium, potestad especial sobre un hombre libre, entregado por su pater a otro pater.
d) La potestad dominical, del amo sobre el esclavo.
Todo el que no estaba sujeto a alguna de estas potestades era sui iuris, no dependa de otro y tena
su propio patrimonio. Si era varn reciba el nombre de pater familias, aunque no tuviera personas bajo
su dependencia y cualquiera fuera su edad. Por su parte, la mujer tambin poda ser sui iuris pero la
nica potestad que poda ejercer sobre otro era la potestad dominical. El nombre de mater familias no
significa ninguna situacin jurdica especial, sino un ttulo honorfico dado a la mujer de un pater.
En cambio los alieni iuris estaban sometidos al poder de otro y carecan de patrimonio
3. LAS POTESTADES SOBRE LOS ALIENI IURIS.De las cuatro potestades a que poda estar sometrido un alieni iuris, al estudiar el status de libertad se
analiz la situacin del esclavo, sometido a la potestad dominical. Corresponde el estudio de las dems
potestades.
3.1. LA PATRIA POTESTAD.1. Generalidades.En Roma la patria potestad es el poder del pater familias sobre la persona del filius familias, el hijo de
familia. Reciben esta ltima denominacin todos sus descendientes que forman parte de su familia civil;
hijo de familia es, entonces, el que se encuentra sometido a la patria potestad.
Era una institucin del derecho civil, aplicable a quienes gozaban del ius connubium.
Al contrario de lo que ocurre en los derechos modernos, en Roma ni la edad ni el matrimonio del hijo
de familia lo liberaba de la patria potestad. Pero si la hija contraa matrimonio cum manus, cesaba la
patria potestad, quedando sujeta a la manus del marido o del pater de ste. Otra diferencia con la
institucin moderna es que slo podan ejercerla los varones; y, por ltimo, que no necesariamente
corresponda al padre sino al abuelo o bisabuelo paterno.
2. Fuentes de la patria potestad.- La patria potestad naca del matrimonio civil o de la adopcin; y en
la poca de los emperadores cristianos, se agreg la legitimacin.
1 De las justas nupcias.- El hijo legtimo, esto es, el concebido durante el matrimonio de sus
padres, naca alieni iuris sometido a la patria potestad de su padre o abuelo paterno (el ascendiente
mayor por la lnea paterna). Si tena padre y abuelo paterno vivo, naca bajo la potestad del abuelo, y a
su muerte continuaba siendo alieni iuris, pero sometido a la patria potestad de su padre.
La potestad se ejerca sobre los hijos, tanto varones como mujeres, y continuaba sobre la dems
descendencia, aunque nicamente por la va del varn. Por eso es que un pater familias ejerca la
potestad sobre sus hijos e hijas legtimos, y sobre sus nietos y nietas legtimos, siempre que fueran hijos
de su hijo varn. Los nietos y nietas, hijos de una hija, nacan sometidos a la patria potestad de su padre
o abuelo paterno.
2 De la adopcin.- La adopcin era una institucin del derecho civil, mediante la cual el adoptante
introduca a un extrao a su familia civil, creando entre ellos el vnculo de la patria potestad.
Hubo dos formas de adopcin:
2. a. La adrogacin, por la cual un varn pber, sui iuris, pasaba a la potestad de otro pater familias.
Se realizaba ante los comicios por curias y consista en tres rogatios, de donde viene su nombre: el
magistrado que presida los comicios peda el consentimiento al adrogante, al adrogado y a los comicios.
Si todos consentan se produca la adrogacin. Tambin se permita que el adrogante manifestara su
voluntad de adoptar en su testamento, y ante los comicios se completaba la adopcin.
Como consecuencia, el adrogado adquira la calidad de alieni iurius, dejaba su familia agnaticia de
origen, incorporndose a la familia del adrogante como un hijo o nieto; junto a l, se incorporaban a la
familia del adrogante las personas que estaban bajo su potestad, y se traspasaba su patrimonio.

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En la poca imperial se permiti la adrogacin de mujeres y de impberes, y las antiguas formas
fueron reemplazadas por el rescripto del prncipe.
2. b. La adopcin propiamente tal, institucin menos antigua, por la cual un hombre o una mujer
alieni iuris ingresaba a otra familia civil, bajo la patria potestad del adoptante. En ella consentan tanto el
pater familias de origen como el pater familias adoptante, no siendo necesario el consentimiento del
adoptado. En el hecho un pater ceda su hijo o nieto a otro pater, quien lo reciba como hijo.
3 De la legitimacin.- Los emperadores cristianos, en la poca post clsica, permitieron bajo ciertas
circunstancias que el pater familias adquiriera la patria potestad sobre hijos nacidos del concubinato. Las
formas fueron: por el matrimonio posterior de los padres; por oblacin a la curia, destinando al hijo al
cargo de decurin, que en esa poca era resistido porque se hacan personalmente responsables de la
recaudacin de impuestos, o, si se trataba de una hija, casndola con un decurin y aportando una dote;
y, por resolucin del emperador (rescripto del prncipe) a solicitud del padre y siempre que tuviera hijos
legtimos y no pudiera contraer matrimonio con la madre.
3.- Efectos de la patria potestad.1 Sobre la persona del hijo: el pater tena un amplio poder sobre la persona del hijo de familia, poder
de vida o muerte. Era un verdadero juez privado que poda ocasionar an la muerte a sus hijos, abandonarlos, y manciparlos, esto es, entregarlos a la potestad de otro pater (mancipium) por un precio real o
como garanta. Sobre esta ltima facultad, ya la Ley de las XII Tablas estableci una restriccin en el
sentido de que si el pater mancipaba por tres veces a su hijo, ste se liberaba de la patria potestad.
Los emperadores suavizaron el poder del pater, prohibiendo que se diera muerte a sus hijos, entre
otras restricciones.
2 Sobre los bienes: estando sujeto a la patria potestad, el filius familias careca de patrimonio, siendo
un mero instrumento de adquisicin del pater.
Su situacin era idntica a la del esclavo, con la diferencia que el hijo tena la posibilidad de adquirir
un patrimonio cuando se convirtiera en sui iuris. Por ello es que el derecho admita que el hijo de familia
se obligara civilmente por sus contratos, pero slo para que el acreedor lo demandara cuando fuera sui
iuris. Ante los contratos del hijo, el pater slo resultaba obligado naturalmente, salvo en los casos de las
acciones con transposicin de personas, que el pretor cre para los acreedores en las mismas situaciones
que las concedi ante contratos celebrados por esclavos.
Si el hijo cometa un delito privado, el pater resultaba obligado civilmente, y poda evitar el pago de
la suma de dinero haciendo abandono noxal de l. Hecho el abandono, el ofendido lo reciba en
mancipium.
4. Creacin de los peculios del hijo de familia.Entendemos por peculio a masas de bienes que tienen un tratamiento jurdico especial. Desde
tiempos antiguos el pater sola entregar al hijo un peculio profecticio regido por iguales reglas que el
peculio profecticio del esclavo. Pero con el tiempo se fueron creando peculios diferentes, de propiedad
del hijo, que escapaban del principio general de ser el hijo un mero instrumento de adquisicin:
a) El peculio castrense: creado por Augusto como privilegio para los soldados. Lo componan todos
los bienes que el hijo adquira por su servicio militar.
Este peculio era de propiedad del hijo y a l corresponda su administracin y goce. Respecto de los
bienes que lo componan el hijo era mirado como sui iuris y poda administrarlos libremente, incluso
contratar con su propio pater. El hijo tambin poda disponer de ellos por testamento.
b) El peculio cuasicastrense: creado por Constantino como privilegio para los que desempeaban
altos cargos en el palacio; ingresaban a l los salarios y regalos recibidos del prncipe. Despus se
extendi a ciertas profesiones, funciones pblicas y del clero.
Se aplicaban las mismas reglas que para el peculio castrense, salvo la facultad de testar; si el hijo
mora, este peculio pasaba al pater. Justiniano le concedi la facultad de testarlo.
c) El peculio adventicio: creado por Constantino como bona materna, y luego ampliado por
Justiniano. Originalmente se incorporaban a l los bienes que el hijo reciba de sus parientes por la lnea
materna, pero despus se ampli hasta incorporar a dicho peculio todos los bienes que el hijo adquiriera
por cualquier causa, salvo los que le fueran entregados por su pater como peculio profecticio.
Los bienes de este peculio pertenecan al hijo de familia. Y su administracin y goce, al pater.
5. Trmino de la patria potestad.Son diversas las causas que acarreaban el trmino de la patria potestad. Hay que observar que con
algunas de ellas el hijo adems sala de la familia civil:

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a) Por muerte del pater: el hijo se convierte en sui iuris, a menos que no est bajo su potestad directa, ya
que si el pater fallecido fuera su abuelo, contina alieni iuris pero ahora bajo la potestad del padre.
En este caso el hijo no pierde sus vnculos de agnacin y contina formando parte de la familia civil.
b) Por prdida de la libertad o ciudadana del pater, con igual salvedad que en el caso anterior, y sin
perder los vnculos de familia.
Si el padre cae cautivo del enemigo, termina la patria potestad; pero si la recupera se considera que la
potestad no ha sido interrumpida, por el ius post liminii que le favorece.
c) Por muerte, prdida de la libertad o de la ciudadana del hijo, que acarrean su expulsin de la familia.
d) Por la dacin en adopcin a otro pater, incorporndose a la familia de este ltimo.
e) Por elevacin del hijo a la dignidad de sacerdote de Jpiter o de la hija a la calidad de sacerdotisa de
Vesta, en el derecho antiguo. Bajo Justiniano, el mismo efecto si el hijo se incorporaba al concejo del
emperador, o si era nombrado obispo, cnsul, prefecto del pretorio o cuestor del palacio.
El hijo se converta en sui iuris pero no perda el vnculo de agnacin.
f) Por el matrimonio cum manus de la hija de familia, quien pasa a pertenecer a la familia del marido.
g) Por emancipacin. Es el acto por el cual el pater familia pona trmino a la patria potestad,
convirtiendo al hijo en sui iuris y expulsndolo de la familia.
La emancipacin fue una creacin de los pontfices romanos a partir de la regla de las XII Tablas que
estableca el trmino de la patria potestad para el pater que mancipara por tres veces a su hijo. Para
expulsar al hijo de la familia, el pater mancipaba al hijo a una persona de su confianza, ste lo liberaba y
volvan a repetir la operacin por otras dos veces, produciendo as la liberacin. De estas mancipaciones
nace el nombre de emancipacin9.
3.2. LA MANUS.1. Generalidades.- La manus tambin era una potestad organizada por el derecho civil, vinculada al
matrimonio. Era ejercida slo por varones, normalmente por el marido de la mujer que haba contrado
matrimonio cum manus o por el pater de ste.
2. Efectos de la manus.La mujer in manus sala de su familia civil y entraba a la de su marido, con la calidad de hija suya. Si
el marido era alieni iuris, la mujer quedaba sometida a la potestad del pater de su cnyuge (el suegro o el
abuelo paterno de su marido). En definitiva los efectos eran los mismos que si hubiera sido hija de su
marido: a su muerte era su heredera junto a los hijos; y pasaba a ser agnada de los agnados de su marido,
de tal manera que dentro de la familia civil la mujer era hermana de sus propios hijos.
Si al constituirse la manus la mujer era sui iuris, se converta en alieni iuris. Si era alieni, continuaba
sindolo, pero ahora sometida a una potestad distinta: terminaba la patria potestad de su padre o abuelo,
pero naca la manus de su marido o suegro.
3. Formas de constituirla.1 Por el usus: el derecho consideraba que la posesin continua del marido sobre la mujer, durante un
ao sin interrupciones, permita al marido adquirir la potestad. No era el matrimonio el que creaba la
manus sino el hecho de estar la mujer sujeta al marido. Por ello es que segn la Ley de las XII Tablas, la
mujer que quera evitar caer bajo la potestad del marido, deba interrumpir la posesin ausentndose del
hogar conyugal por tres noches seguidas cada ao.
2 Por la confarreatio, ceremonia religiosa que acompaaba al matrimonio, y que estaba reservada a
los patricios. Ante el gran pontifice, el sacerdote de Jpiter y diez testigos, se pronunciaban ciertas
palabras solemnes y se ofreca al dios un pastel de harina (farreum). Exista todava en tiempos de Gayo,
aunque seala que sus efectos en esa poca eran slo religiosos. Para desempear ciertas funciones
religiosas se deba ser hijo nacido de nupcias unidas a la confarreatio.
3 Por la coemptio: era el procedimiento corriente en la poca clsica. Consista en una venta ficticia
de la mujer al marido, con la presencia del pater si era alieni iuris o la auctoritas del tutor, si era sui iuris.
4. Disolucin de la manus.- La manus se extingua en forma similar a la patria potestad. El mero hecho
del divorcio no la extingua, sino que era necesaria una manumisin especial o la ceremonia de la
difarreatio, cuando se haba constituido por confarreatio.
3.3. EL MANCIPIUM.
Era una potestad del derecho civil, que ejerca un paterfamilias sobre una persona libre, cedida por su
respectivo pater mediante una mancipatio (ceremonia consistente en una venta ficticia). La persona dada
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Recurran al mismo procedimiento para dar al hijo en adopcin, procedimiento tambin creado por los pontfices.

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en mancipium conservaba la libertad y la ciudadana, gozaba del ius connubium y son hijos eran
legtimos. Pero era un alieni iuris, un instrumento de adquisicin para el pater que ejerca la potestad.
Aunque despus la institucin se fue limitando, en el derecho antiguo era frecuente que el pater
entregara a su hijo a cambio de un precio real o en garanta, o haciendo abandono noxal para responder
por el delito cometido por el hijo. Tambin se constitua el mancipium temporal para dar en adopcin al
hijo o emanciparlo.

4.- LA CAPITIS DEMINUTIO.1. Concepto.- La personalidad de las personas naturales estaba dada por su status o caput, formado por
la reunin de los tres elementos analizados: libertad, ciudadana y estado de familia. Pero ese status no
era inmutable, pudiendo pasar de uno a otro. El cambio en el status se denominaba capitis deminutio
(capitis=cabeza, minuere=destruir) y con ella la persona se consideraba extinguida para el derecho,
naciendo una persona nueva.
2. Grados de capitis deminutio.1 Capitis deminutio mxima: se produca al caer en esclavitud. Como consecuencia se perda la
ciudadana y los derechos de familia, perdiendo los vnculos de agnacin y gentilidad.
Despus de ser sujeto de derecho, la persona pasaba a objeto de derecho.
2 Capitis deminutio media: al perder la ciudadana, pero continuando libre. Como consecuencia, al
dejar de ser ciudadano y perder el ius connubium, perda sus vnculos de agnacin y de gentilidad.
3 Capitis diminuto mnima: era un cambio de status que slo acarreaba el trmino de los vnculos
de familia, continuando libre y ciudadano romano.
Poda ser pasando de sui iuris a alieni iuris, en los casos del adrogado y de la mujer sui iuris que caa
bajo la manus. O bien, de alieni iuris a sui iuris, en la emancipacin. O, por ltimo, continuando con su
status de alieni iuris pero pasando de una potestad a otra, lo que ocurra con el hijo dado en adopcin,
con los hijos del adrogado, con la mujer alieni iuris que contraa matrimonio cum manus.
3. Casos de cambio de status sin sufrir capitis deminutio.No se produca capitis deminutio y, por tanto, se mantena los vnculos de agnacin y gentilidad, en
los casos que el hijo de familia se converta en sui iuris por muerte, esclavitud o prdida de ciudadana de
su pater, o cuando cesaba la patria potestad por haberse elevado a altas dignidades.
4. Efectos de la capitis deminutio.Cualquiera fuera la causa y el grado, se extingua la personalidad civil y se renaca con una distinta, lo
que afectaba su capacidad de goce. En el caso de la capitis deminutio mnima los efectos eran menores,
puesto que continuaba siendo ciudadano. Si era sui iuris y, por tanto, tena patrimonio, al convertirse en
alieni iuris sus bienes pasaban a pertenecer a quien se converta en su pater. Pero se entendan
extinguidas las deudas, lo que fue suavizado por el pretor, quien las consideraba no extinguidas como si
no se hubiera producido la capitis deminutio.

5.- LOS INCAPACES DE EJERCICIO Y LAS GUARDAS.5.1. Generalidades.Hemos sealado que actualmente todo ser humano tiene capacidad de goce, lo que no era as en
Roma, en que haba que examinar su status. En el derecho romano, el nico que era plenamente capaz de
goce, con la aptitud para adquirir cualquier derecho y contraer obligaciones era el pater familias, o sea, el
varn ciudadano romano sui iuris. La mujer ciudadana sui iuris tena una amplia capacidad de goce, pero
con algunas limitaciones como, entre otras, la de no tener bajo su potestad a una persona libre. Por su
parte, las personas libres pero no ciudadanas tenan capacidad de goce de acuerdo al derecho de gentes,
pero no respecto de instituciones propiamente romanas.
Pero una persona capaz de goce puede ser incapaz de ejercer sus derechos. El derecho lo establece as
para proteger a ella y su patrimonio, que podran verse perjudicados al intervenir directamente en la vida
del derecho. Las causas de incapacidad de ejercicio son hoy muy similares a las que existieron en Roma:
la menor edad, la falta de salud mental, la imposibilidad de manifestar su voluntad y la prodigalidad.
Adems, hasta la poca clsica, hay que agregar en Roma el sexo, puesto que las mujeres eran tambin
incapaces de ejercicio10.
10

En el derecho actual, al igual que en el derecho postclsico, la mujer es plenamente capaz. Sin embargo, hasta
hace poco la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal era incapaz de ejercicio, incapacidad que no
derivaba de su condicin de mujer sino de estar casada en sociedad conyugal. Actualmente, aun casada en sociedad

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Ligada a los incapaces de ejercicio se encuentra la institucin de las guardas, propia del derecho civil
romano. Las guardas constituyen una proteccin para los incapaces, a quienes se designa una persona
que administre su patrimonio. Para el guardador constitua una carga, ya que deba administrar bienes
ajenos sin recibir remuneracin alguna. El guardador de los impberes y de las mujeres reciba en el
nombre de tutor; y el de los pberes menores de edad, de los dementes y de los prdigos, de curador.
En Roma la proteccin del guardador era necesaria slo para las personas sui iuris que sufrieran una
incapacidad de ejercicio; los alieni iuris, aun sufriendo la misma causa de incapacidad, no necesitaban de
un guardador porque carecan de patrimonio.
Como requisitos generales, no podan ejercer la guarda las mujeres, los impberes, los esclavos, los
peregrinos ni los latino junianos.
Por otra parte, aun siendo una carga para el tutor o curador, ste poda hacer valer determinadas
excusas para rehusar la designacin o ser relevado del cargo. Fueron excusas aceptadas: ser mayor de
setenta aos; estar enfermo; ser iletrado; tener que trabajar para vivir; ser funcionario pblico; tener tres
o ms hijos si viva en Roma, cuatro en Italia o cinco en provincias; estar ejerciendo tres guardas, dos
considerables o una muy importante.
5.2. TUTELA DEL IMPUBER
Hasta la poca clsica se discuta la determinacin del momento en que el joven llegaba a la pubertad,
decisin que quedaba entregada al pater familias; por influencia de los proculeyanos se fij la pubertad
en doce aos para las mujeres y catorce para los varones. Son, entonces, impberes los que aun no han
cumplido esa edad y, siendo sui iuris, necesitaban de un tutor para que administrara su patrimonio.
1. Designacin del tutor:
Haba tres formas de designacin, lo que origina tres clases de tutela:
a) Tutela testamentaria: La designacin poda ser hecha por el pater respecto del impber que a su
muerte se convertira en sui iuris. Tal designacin la haca en su testamento.
El pater poda designar
tutor a cualquier persona hbil. Vala tambin la designacin de un inhbil, quien asumira la funcin
slo cuando cesara la inhabilidad (por ejemplo, a un esclavo, para cuando adquiriera la libertad; o a un
demente o un menor, para cuando cesara su incapacidad).
Designado el tutor por el pater, el magistrado estaba obligado a confirmarlo en el cargo.
b) Tutela legtima: A falta de la designacin anterior, deban ejercer la tutela las personas
designadas en la ley. La ley de las XII Tablas llamaba a ejercer el cargo a los agnados de grado ms
prximo y, a falta de ellos, a los gentiles. Justiniano, reconociendo el vnculo de cognacin, llam a
ejercerla a los parientes consanguneos.
c) Tutela dativa: Por ltimo, a falta de las anteriores, el magistrado deba designar tutor a
cualquier ciudadano, a peticin de persona interesada. En Roma la designacin la haca el pretor o un
tribuno de la plebe; y en provincias, el gobernador.
2. Formalidades que deba cumplir el tutor antes de entrar en funciones:
Antes de asumir sus funciones, y para asegurar su restitucin al trmino de la tutela, el tutor deba
confeccionar un inventario de los bienes del pupilo; si no cumpla se presuma dolo y, al trmino de la
tutela deba indemnizar perjuicios segn el juramento que prestara el incapaz. Adems deba prometer
por una stipulatio que conservara el patrimonio, presentando fiadores solventes; esta obligacin pesaba
slo sobre los tutores legtimos, ya que los otros haban sido designados previo examen de su
responsabilidad y solvencia. Justiniano exigi, adems, que declarara si el pupilo era deudor o acreedor
suyo, ya que en caso afirmativo quedaba excluido de la tutela; si no haca la declaracin y era deudor, no
poda hacer valer el pago hecho durante la tutela; y si era acreedor, perda el crdito.
3. Obligaciones durante la tutela:
El tutor debe administrar los bienes del pupilo, realizando los actos necesarios para ello, pero su
actuacin ser diferente segn si el pupilo es infante (menor de siete aos) o major infancia.
El infante es considerado carente de voluntad, por lo que el tutor actuaba por s solo aunque en
representacin de su pupilo, como un gestor de negocios (acta por la negotiorum gestio). Por la forma
como se entenda en Roma la representacin por otro, los efectos del negocio se radicaban en el tutor
quien, al trmino de la tutela, deba transmitirlos al pupilo.
En cambio, si el pupilo era major infancia el tutor completaba con su presencia la voluntad del menor y los efectos del acto se radicaban directamente en este ltimo (el tutor actuaba por la auctoritas
conyugal se le reconoce como capaz de ejercicio, pero la administracin de sus bienes sigue entregada al marido.

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interpositio). Adems, si el acto era jurdicamente favorable para el pupilo major infancia, le estaba
permitido actuar vlidamente por s solo (como convertirse en acreedor o adquirir el dominio).
4. Actos prohibidos al tutor:
Sin perjuicio de su obligacin de administrar, hubo actos vedados al tutor: no poda hacer donaciones con los bienes del pupilo, salvo los regalos de costumbre, proporcionados a su fortuna. No poda
hacer uso personal de las rentas y capitales del pupilo. No enajenar ni hipotecar sus predios rsticos, salvo que as se hubiera ordenado en el testamento que asign el predio, que fuera necesario para terminar
con la indivisin, para pagar una hipoteca del causante o para pagar deudas apremiantes del pupilo.
5. Obligaciones al trmino de la tutela:
Despus de una larga evolucin en cuanto a la naturaleza de la tutela, se concluy que la tutela es un
cuasicontrato, a cuyo trmino nacen obligaciones para el tutor y, eventualmente, para el pupilo. De tal
manera que nacen acciones para ambos, para exigir las obligaciones del contrario:
a) La actio tutela directa, a favor del pupilo, para exigir al tutor: - la rendicin de cuentas de su administracin; - la restitucin del patrimonio recibido ms los bienes adquiridos y dineros cobrados (adems
de la entrega material, si el tutor haba actuado por la negotiorum gestio, el traspaso del dominio de
dichos bienes); - y la indemnizacin de los perjuicios que le hubiera acarreado una mala administracin,
ya que el tutor deba administrar como un buen padre de familia (responde hasta de la culpa leve).
b) La actio tutela contraria, a favor del tutor, para exigir al pupilo: - reembolso de los gastos incurridos
en la administracin; - y la liberacin de las obligaciones que haya contrado en su inters.
6. Garantas del pupilo contra la insolvencia, fraude o negligencia del tutor:
a) Si el tutor actuaba con dolo (malicia) o culpa grave (negligencia que no comete ni an una persona
descuidada), poda ser separado del cargo por la actio crimen suspecti tutoris.
b) Si al trmino de la tutela sustrajo fraudulentamente bienes del pupilo, poda ejercerse en su contra la
actio rationibus distrahendi por el doble de lo sustrado.
c) Si el magistrado no exigi fiadores debiendo hacerlo o los acept insolventes, el pupilo perjudicado
tena una accin subsidiaria en su contra.
d) Se estableci un privilegium exigendi, que le otorgaba al pupilo preferencia en sus crditos contra el
tutor, respecto de los dems acreedores.
e) El pretor concedi al pupilo la restitutio in integrum por cualquier acto realizado durante la tutela,
cuando le hubiera acarreado perjuicio.
5.3. TUTELA PERPETUA DE LAS MUJERES
En el derecho antiguo toda mujer pber sui iuris estaba sujeta a un tutor, quien deba prestar su
auctoritas a los actos importantes que podran afectar el patrimonio de la mujer. Su designacin era
similar a la designacin del tutor del impber.
Con el tiempo la tutela se fue debilitando, hasta que Augusto concedi el ius liberorum, que le
permita administrar por s sola su patrimonio, a la ingenua que tuviera tres hijos y a la liberta, cuatro. En
el siglo V se dispens a todas las mujeres de esta tutela e incluso, ms tarde, se permiti a las mujeres ser
tutoras de sus hijos o nietos, siempre que no contrajeran nuevas nupcias.
5.4. CURATELA DEL DEMENTE
Conforme a la ley de las XII Tablas, el furiosi (persona con su mente perturbada) deba someterse a
la curatela del agnado ms prximo, que velara por su persona y su patrimonio. Como el furioso carece
de voluntad (en ese sentido se asemeja a un infante) era el curador quien deba actuar por la negotiorum
gestio en todos los negocios del incapaz, rindiendo cuentas al trmino de la guarda. En el derecho
postclsico, se entendi vlidos los actos realizados por el incapaz durante sus intervalos lcidos.
5.5. CURATELA DEL PRODIGO
Prdigo o disipador es la persona que gasta sus bienes en forma desmedida, sin que exista razn que
lo justifique. Debe designrsele un curador, ya que si acta por s solo sus actos son nulos.
Para la ley de las XII Tablas el concepto era ms restringido, ya que se refera a los que, teniendo
hijos, disipaban la herencia recibida de sus ascendientes. Despus la jurisprudencia elimin la referencia
al origen de los bienes y a la necesidad de que el disipador tuviera descendencia.
La intervencin del curador slo era necesaria en los actos que le producan empobrecimiento al
prdigo, que le significaban contraer obligaciones. Al contrario, poda actuar directamente en aqullos
que le producan aumento patrimonial y en la aceptacin de una herencia, aunque tuviera deudas.
5.6. CURATELA DEL PUBER MENOR DE 25 AOS

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Aunque en el derecho antiguo el varn puber sui iuris era plenamente capaz, basado en la Ley Pletoria (191 a.C.) el pretor cre una exceptio para oponerse a las reclamaciones del que haba hecho negocios con un menor de 25 aos no asistido por un curator; incluso poda decretar la restitutio in integrum
para rescindir el negocio. Estos recursos se concedan sin considerar un posible dolo contra el menor,
sino slo que el resultado del negocio le fuera desfavorable. Esta prctica tuvo como consecuencia que
quienes negociaran con menores exigieran la presencia de un curador, naciendo as la curatela.
Desde Constantino los menores de 25 (mujeres mayores de 18 aos y varones mayores de 20)
pudieron pedir al emperador una habilitacin especial para la libre administracin de sus bienes, la venia
aetatis. Otorgada la venia de edad, el menor ya no poda pedir posteriormente la restitutio in integrum, se
le trataba como un mayor y, en consecuencia, no necesitaba de curador.
5.7. OTRAS CURATELAS CREADAS POR EL PRETOR
Adems de la curatela del menor de 25 aos, la actividad del pretor cre otras destinadas a proteger
determinados patrimonios:
a) El curator bonorum, en el juicio ejecutivo para administrar los bienes del ejecutado.
b) El curator ventris, para preservar los bienes del que est por nacer.
c) La establecida para administrar los bienes de sordos, mudos, enfermos, ausentes, prisioneros, etc.,
todas las cuales consisten en una extensin de la curatela del furiosi de las XII Tablas.
d) Una curatela para controlar la gestin de un tutor en caso necesario(curator impuberi).

SEGUNDO:

LAS PERSONAS JURIDICAS.-

Por oposicin a las personas naturales, las personas jurdicas son entes ficticios a los que el derecho
reconoce capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones.
El trmino personas jurdicas no existi en el derecho romano, pero su existencia era conocida
desde muy antiguo. As las primeras personas jurdicas, adems del Populus Romanus, habran sido los
municipios, personas no humanas a quienes pertenecan los bienes de la respectiva ciudad. Igual
carcter tenan los collegia y corporaciones de carcter religioso o mutual, como las entidades
encargadas de las honras fnebres de sus miembros. Tambin las societates publicanorum que
arrendaban al fisco o al erario la facultad de percibir impuestos. Todas ellas estaban conformadas por un
conjunto de personas (socii), posean patrimonio propio, un rgimen interno particular (lex collegii) y
actuaban a travs de sus representantes.
Durante la poca cristiana, aparecen las fundaciones, patrimonios destinados a fines de beneficencia
(piae causae), que ya no son sociedades de personas sino bienes considerados independientes porque
estn adscritos a una finalidad especfica. En tales casos se admiti que el patrimonio adquira vida
propia y deba destinarse al fin sealado por el fundador.
Situacin de las sociedades: en cambio, al contrario de la concepcin moderna, en Roma las
sociedades comerciales no constituan personas jurdicas distintas de sus miembros. En
efecto, la sociedad romana acarreaba relaciones entre los socios, pero sin trascender a
terceros; en las relaciones con terceros, el socio que actuaba responda en forma personal. Por
otra parte, los bienes de la sociedad pertenecan a los mismos socios, quienes eran
copropietarios de ellos.
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CAPITULO II.- EL ACTO JURIDICO

1.- GENERALIDADES Y CONCEPTO.El derecho romano no elabor una teora general del acto jurdico. Su elaboracin es posterior, obra de
los romanistas, realizada en base a soluciones dadas por los juristas romanos.
El acto jurdico siempre proviene del hombre; es lo que lo distingue de los hechos, que provienen de la
naturaleza. Y cuando ese acto se realiza con la intencin de producir efectos en el derecho, entonces
toma el nombre de acto jurdico o negocio jurdico como prefieren llamarlo algunos autores.
De acuerdo a este concepto, acto jurdico es una manifestacin de voluntad, realizada con la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos.
Ejemplo de acto jurdico que crea derechos son los contratos, como la compraventa, el arrendamiento,
el comodato, la sociedad, el mandato. Acto jurdico que modifica derechos es el acuerdo entre acreedor y
deudor por el cual el primero le concede a este ltimo una prrroga en el plazo para pagar. Y como
ejemplo de actos que extinguen derechos podemos mencionar el pago y la manumisin; el pago porque
extingue el derecho que tiene el acreedor para exigir algo del deudor; y la manumisin porque extingue
la propiedad del amo sobre su esclavo.

2.- CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

Los actos jurdicos admiten clasificaciones desde distintos puntos de vista:
1.-Actos unilaterales y bilaterales, segn el nmero de partes o voluntades que intervienen en su
celebracin. Se habla de partes o voluntades ya que al acto pueden intervenir dos o ms personas con la
misma intencin; todas ellas, en conjunto, formarn una sola parte. Por ejemplo, si tres personas
compran algo en comn, las tres conforman la parte compradora.
En el acto unilateral interviene una sola parte, como en el testamento, la manumisin, el reconocimiento de un hijo, la emancipacin, la aceptacin de una herencia, la oferta de celebrar un contrato, el repudio
del cnyuge. En ellos pueden intervenir otras personas como testigos, funcionarios, etc., pero el acto
sigue siendo unilateral ya que slo se manifiesta la voluntad de una parte interesada.
En el acto jurdico bilateral, tambin llamado convencin, intervienen dos o ms partes o voluntades,
como en todos los contratos, el matrimonio, la adrogacin, el pago.
Distincin entre convencin y contrato.
El acto jurdico bilateral o convencin toma el nombre de contrato cuando crea derechos y obligaciones. Lo que identifica al contrato es que su objetivo es crear un vnculo entre los contratantes, de tal
manera que uno de ellos podr luego exigir algo del otro: una de las partes se convierte en acreedor
(adquiere el derecho) y el otro en deudor (contrae la obligacin). Por ejemplo, Juan presta $1.000 a Pedro:
como consecuencia, Juan adquiere el derecho de cobrar a Pedro $1.000 y Pedro se obliga a pagarlos; han
celebrado un contrato. Por ello es que el contrato puede definirse como una convencin generadora de
obligaciones (con lo que tcitamente se incluye el derecho que adquiere el otro contratante).
Puede observarse, entonces, que todo contrato es convencin, pero no toda convencin es contrato: la
convencin es el gnero y el contrato es la especie. El contrato es siempre convencin ya que requiere del
acuerdo de dos voluntades; pero hay convenciones cuya finalidad no es crear obligaciones y, por tanto, no
son contratos. Es lo que ocurre con el pago: en efecto, en el pago intervienen dos voluntades y por ello es
convencin; pero su finalidad es extinguir una obligacin y no crearla; luego, no es contrato.
Contratos unilaterales y contratos bilaterales o sinalagmticos.
La unilateralidad o bilateralidad de un contrato no est dada por el nmero de partes intervinientes, ya
que hemos visto que en todo contrato intervienen dos voluntades.
Sin embargo, los contratos admiten tambin esta distincin entre unilaterales y bilaterales, pero
atendiendo al nmero de partes para quienes nacen obligaciones como consecuencia de su celebracin.
As, el contrato es unilateral cuando slo una de las partes resulta obligada, como en el mutuo y en la
stipulatio romana (la otra parte slo adquiere el derecho). Y cuando ambas partes se obligan
recprocamente, el contrato recibe el nombre de bilateral o sinalagmtico, como la compraventa y el
arrendamiento (ambas partes adquieren derechos y contraen obligaciones).

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2.- Actos entre vivos y actos mortis causa , segn si el acto produce sus efectos en vida de quienes lo
celebran o stos quedan supeditados a la muerte de algn sujeto. Ejemplos de los primeros son la
sociedad y el pago; de los segundos, el testamento, un legado.
3.- Actos solemnes y no solemnes, segn si se requiere o no de formalidades especiales para que nazca a
la vida del derecho. En los actos solemnes la manifestacin de voluntad que constituye la esencia del acto
o negocio jurdico debe hacerse en alguna de las formas que expresamente establece la ley, a las que se
denomina solemnidades.
Estas solemnidades son requisitos de forma que el derecho exige para la existencia de determinados
actos jurdicos. Puede ser la presencia de testigos o de algn funcionario, la escritura, el pronunciamiento
de determinadas palabras, etc. Si las partes no cumplen con las solemnidades que el derecho exige el acto
no existe, como si no se hubiera celebrado. En cambio, si el acto es no solemne las partes lo celebran en
la forma que quieran, manifestando su voluntad incluso verbalmente y an por gestos.
En el derecho quiritario todos los actos jurdicos eran solemnes; as la manumisin, la adrogacin, el
testamento, la stipulatio, propios del antiguo derecho romano. Despus, con la influencia del derecho de
gentes, se incorporaron actos no solemnes como los contratos de compraventa y de arrendamiento.
Actualmente son solemnes, entre otros, el matrimonio, la compraventa de inmuebles. La compraventa
de bienes muebles sigue siendo no solemne.
4.- Actos a ttulo oneroso y actos a ttulo gratuito, segn si el acto proporciona un beneficio patrimonial
a ambas partes o slo a una de ellas o a un tercero. Son de los primeros la compraventa y el
arrendamiento; y gratuitos, la donacin y el comodato o prstamo de uso.
5.- Actos causados y abstractos, segn si en el acto jurdico aparece expresada o no la causa o motivo
inmediato que induce a las partes a celebrarlo. As, el arrendamiento es causado porque el arrendatario
celebra el contrato obligndose a pagar la renta porque quiere utilizar la cosa arrendada; y el arrendador
se obliga a entregarla porque quiere que le paguen la renta.
En cambio la stipulatio es abstracta. Al celebrarla no queda expresada la causa, pero es evidente que
existe, nadie se obliga por nada, aunque el motivo no haya sido expresado.
6.- Actos puros y simples y actos sujetos a modalidad, segn si el acto produce sus efectos en forma
natural o stos se ven modificados por alguna modalidad agregada por las partes.
Las modalidades son elementos que las partes pueden introducir en el acto jurdico, a su voluntad. Las
ms usuales son la condicin, el plazo y el modo. Si las partes no las agregan, el acto es puro y simple y
produce sus efectos en forma natural. Por ejemplo, en una compraventa pura y simple el comprador se
obliga a pagar el precio de inmediato; pero, si le agregan un plazo su efecto natural se ve alterado: el
vendedor ya no podr exigir el pago del precio hasta que el plazo haya transcurrido.
La mayor parte de los actos jurdicos admiten modalidad, pero hay algunos a los que el derecho no
acepta que le sean agregadas; por ejemplo, el matrimonio, la mancipatio romana.
7.- Contratos onerosos conmutativos y contratos aleatorios, segn si la ventaja que una parte da a la
otra se mira como equivalente a la que recibe, o son desiguales. As por ejemplo, la compraventa es
generalmente conmutativa; pero es aleatoria cuando se compra la suerte como un nmero de sorteo.
8.- Actos de estricto derecho y actos de buena fe, segn si el acto debe interpretarse al tenor de lo
pactado o de acuerdo a lo que habra realizado una persona de buena fe en un caso semejante.
La importancia de esta distincin se observa fcilmente al analizar los efectos de los contratos
romanos. Si era de estricto derecho, obligaba estrictamente al tenor de lo pactado: Si se oblig a entregar
un esclavo cumple an entregando uno viejo y enfermo. En cambio, si el contrato es de buena fe y
nada se dijo de la calidad, cumple slo entregando alguno de calidad al menos mediana.
En el derecho quiritario los actos jurdicos eran siempre de estricto derecho, por ejemplo el mutuo, la
stipulatio. En cambio, los actos provenientes del derecho de gentes se interpretaban de buena fe; en ellos
era importante analizar la voluntad o intencin de las partes para determinar sus efectos.

3.- LOS ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS.La doctrina distingue en los actos jurdicos tres tipos de elementos:
1.- Los elementos esenciales del acto jurdico: son aquellos sin los cuales el acto jurdico no nace a la
vida del derecho o degenera en otro diferente.
As por ejemplo, en toda compraventa son elementos esenciales la cosa y el precio. Si falta alguno de
ellos, el acto degenera en donacin, aunque las partes lo llamen compraventa.

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En relacin con estos elementos, se reconoce que todo acto jurdico debe cumplir con ciertos requisitos
que le son esenciales; si no se cumple con ellos el acto no nace a la vida del derecho -es inexistente- o
nace con un defecto de tal naturaleza que puede ser anulado. Corresponde a los requisitos de existencia y
de validez del acto jurdico, que se estudian en este captulo.
Los elementos esenciales de cada acto jurdico en particular se estudian con la respectiva institucin..
2.- Los elementos de la naturaleza: son aquellos que, sin ser esenciales, se entienden incorporados en
el acto jurdico sin necesidad de clusulas especiales.
Para su existencia no necesitan de clusulas emanadas de las partes, ya que es el derecho quien los
considera incorporados en determinados actos jurdicos.
No en todo acto jurdico hay elementos de la naturaleza. Se encuentran, por ejemplo, en la compraventa, que tiene dos que le son propios: el saneamiento de la evicin y el saneamiento de los vicios
redhibitorios, que constituyen obligaciones del vendedor creadas por el derecho romano. Otro ejemplo de
elemento de la naturaleza lo encontramos hoy en los contratos bilaterales: es elemento de su naturaleza la
condicin resolutoria tcita; este elemento permite al contratante diligente, en caso que la otra parte no
cumpla con sus obligaciones, pedir que el contrato se resuelva, esto es, que se deje sin efecto.
Pero, por otra parte, aunque el derecho los entienda incorporados en un acto, considera que no son
esenciales, que podran no existir. Por eso, se permite que las partes puedan suprimir dichos elementos
mediante clusulas especiales; si eso ocurre el acto jurdico tiene plena validez y nace a la vida del
derecho sin el elemento que ha sido suprimido por las propias partes.
3.- Los elementos accidentales son aquellos que las partes introducen en el acto jurdico mediante
clusulas especiales, para modificar sus efectos naturales.
Reciben tambin el nombre de modalidades y las principales son: condicin, plazo y modo.

4.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS ACTOS JURIDICOS.Son requisitos de existencia la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades en los actos
solemnes. Los tres primeros deben existir en todo acto jurdico, sin distincin. El cuarto requisito, slo se
exige en los actos que el derecho ha establecido como solemnes.
4.1. LA VOLUNTAD
Es la potencia del alma que nos mueve a hacer lo que deseamos. En los actos bilaterales toma el
nombre de consentimiento. En las fuentes romanas se le llama voluntas, affectio, animus, consensus.
Requisitos de la voluntad:
a) Que sea seria, esto es, hecha con la voluntad de obligarse. No es seria, evidentemente, en las declaraciones hechas en broma (iocandi gratia) ni aquellas que se realizan para ensear o poner un ejemplo
(demostrandi causa). Por lo tanto, no dan lugar a un acto jurdico.
Distinta es la situacin que se produce cuando las partes intencionalmente manifiestan una voluntad
que no es la que tienen en su fuero interno. Se habla entonces de simulacin, que puede ser absoluta o
relativa. Hay simulacin absoluta cuando las partes realizan un acto jurdico, pero su intencin es no
realizar ninguno, por ejemplo, en una venta simulada. Y hay simulacin relativa cuando las partes
manifiestan una voluntad distinta de la que tienen en su interior: hay entonces una voluntad real y una
voluntad simulada, como si las partes acuerdan una donacin y fingen que es una compraventa. El
problema es determinar cuales son los efectos del acto jurdico, si prima la voluntad real, que est en el
fuero interno de las partes, o la voluntad declarada, la que expresaron.
El Corpus Iuris Civilis resolvi que si la simulacin es absoluta, el acto simulado es nulo; y si es
relativa, vale el acto querido siempre que sea lcito y se renan los requisitos para su existencia.
b) Que la voluntad se exteriorice. El derecho regula los actos, no el pensamiento; por tanto, la voluntad
debe exteriorizarse, lo que puede ser: - en forma expresa, cuando se declara la voluntad mediante palabra
hablada o escrita; - o en forma tcita, cuando la voluntad se manifiesta a travs de gestos o actuaciones
inequvocas de las partes.
En los actos no solemnes basta con expresar la voluntad en forma tcita. En cambio, si el acto es
solemne, la voluntad debe ser expresarse en la forma que el derecho ha establecido.
El silencio como manifestacin de voluntad: en general el silencio no es manifestacin de voluntad. Slo
se considera cuando el derecho le da algn valor; as por ejemplo, se consideraba que haba
consentimiento si el pater familias, en conocimiento del matrimonio del hijo de la familia, no
manifestaba su oposicin.

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Formacin del consentimiento:
En los actos jurdicos bilaterales, el consentimiento se forma con la oferta y la aceptacin.
La oferta es el acto por el cual una persona propone a otra la celebracin de un determinado acto
jurdico. Debe ser seria -hecha con la intencin de obligarse-, completa -que contenga todos los
elementos esenciales del acto jurdico a celebrar- y debe exteriorizarse.
La aceptacin es el asentimiento a los trminos de la oferta. Debe ser completa, esto es, congruente
con la oferta, ya que si modifica algn trmino de la oferta pasa a ser una contraoferta. Adems, debe
ser oportuna, o sea exteriorizarse mientras la oferta est vigente. Y por ltimo, como es una
manifestacin de voluntad, debe ser seria y exteriorizarse.
4.2. EL OBJETO
El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos que se crean, modifican o extinguen como
consecuencia de su celebracin. Los derechos recaen sobre cosas, tomado el trmino en un sentido
amplio, que incluye tambin hechos e incluso abstenciones. Por eso, generalmente se identifica el objeto
del acto jurdico con la cosa corporal o el hecho de que l trata.
Requisitos del objeto cuando recae sobre una cosa corporal
a) El primer lugar, el objeto debe existir o al menos, esperarse que exista. Por ejemplo, es vlido un
contrato de compraventa de algo futuro, como una cosecha o el parto de un animal. Normalmente la
validez del contrato queda supeditada a la condicin de que en definitiva haya cosecha o nazca alguna
cra. Pero tambin puede venderse la suerte, o sea el hecho incierto de si habr mucha, poca o nada de
cosecha; entonces lo que se est vendiendo es la suerte y el contrato valdr aunque nada se obtenga.
b) Debe ser posible, tanto fsica como jurdicamente. Es fsicamente imposible vender un ser mitolgico,
como un centauro. Jurdicamente imposible la venta de un templo que est fuera del comercio humano.
c) El objeto debe estar determinado en el acto jurdico o ser determinable.
La determinacin debe recaer, al menos, en gnero y nmero: dos caballos de carrera, un quintal de
trigo. Puede estar tambin ms determinado, en cuanto al individuo: el esclavo Estico. La determinacin puede darse en el mismo acto jurdico y entonces se dice que el objeto est determinado; o darse
en l las reglas para determinarlo, siendo entonces determinable: por ejemplo, se vende algo en el
precio promedio en plaza o en el valor que determine un perito. Cualquiera de las formas es vlida.
4.3. LA CAUSA.La causa es el motivo jurdico que induce a celebrar el acto o contrato. Todo acto jurdico debe tener
causa porque el derecho no puede amparar el enriquecimiento sin causa, un enriquecimiento ilcito; para
evitar este enriquecimiento injusto, ya sea por falta de causa o porque fuera ilcita, se crearon en Roma
diversas acciones por las que se obligaba a quien se enriqueci injustamente a devolver lo recibido:
a) Condictio indebiti: para pedir la restitucin (repetir lo pagado) si por error se ha pagado lo no
debido. Si ha sido a sabiendas, se entiende que ha sido donado.
b) Condictio causa data causa non secuta: cuando una persona realizaba una prestacin teniendo en
vista otra que no se realizaba. Ej.: las partes convienen en una permuta; una cumple con la prestacin y
la otra no entrega la cosa debida; quien entreg la cosa poda pedir su restitucin por esta condictio.
c) Condictio ob turpem causa: proceda cuando una persona se haba enriquecido con la prestacin
que otra le haba hecho para que se abstuviera de realizar un acto inmoral.
d) Condictio ex injusta causa: cuando se haba realizado una prestacin contraviniendo una regla de
derecho, como si se pact intereses usurarios (ms altos de los permitidos).
e) Condictio sine causa: cuando la prestacin careca de causa por tratarse de un acto nulo, como los
realizados por incapaces.
4.4. LAS SOLEMNIDADES, EN LOS ACTOS SOLEMNES.Las solemnidades son formalidades sin las cuales el acto jurdico no nace a la vida del derecho. El
acto celebrado sin su cumplimiento es inexistente.
Pero el derecho exige estos requisitos de forma slo para la celebracin de determinados actos
jurdicos. Por esto es que antes de celebrar un acto jurdico es indispensable conocer si el derecho lo ha
considerado solemne o no: si es solemne, la manifestacin de voluntad debe hacerse precisamente en la
forma preestablecida para que el acto tenga valor. Por el contrario, si el derecho considera al acto como
no solemne, las partes pueden manifestar su voluntad de cualquier forma, incluso tcitamente.
En Roma las solemnidades consistan en escrituras, presencia de testigos, de funcionarios como el
librepens, presencia de los comicios, realizacin de gestos rituales, etc. Ejemplos de actos solemnes
actuales son la compraventa de inmuebles, el matrimonio, el testamento. En el derecho romano, todas las

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instituciones del derecho quiritario eran solemnes, como la adrogacin, la emancipacin, la manumisin,
la estipulatio, la mancipatio (modo solemne de transferir el dominio ante el librepens y testigos); en
cambio, muchas de las derivadas del derecho de gentes eran no solemnes: entre otras, la compraventa, el
pago, la traditio (modo no solemne de transferir el dominio, que consiste en la entrega de la cosa).

5.- REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS.Son requisitos de validez la voluntad sin vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la capacidad de
las partes. Si no se cumple con ellos el acto existe pero puede ser anulado.
5.1. VOLUNTAD SIN VICIOS.Los vicios de que puede adolecer la voluntad son el error, la fuerza y el dolo.
5.1.1. El error
El error es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la realidad o de una norma de derecho.
Cuando se comete un error hay una desarmona en la voluntad de las partes que intervinieron en el
acto jurdico, pero no querida por ellas como en la simulacin. En el error esto es involuntario.
1. Clases de error.
De la definicin dada se deriva la primera clasificacin: error de derecho y error de hecho. El error
de derecho, esto es, el falso concepto que se tiene de una norma de derecho, en principio no vicia la voluntad porque el derecho se presume conocido de todos; sin embargo, en Roma en alguna circunstancia
podan alegar ignorancia de la ley los menores de veinticinco aos, los soldados, las mujeres y los que
vivan fuera de la urbe. El que s vicia la voluntad es el error de hecho: el falso concepto que se tiene de
la realidad. Este vicio est fundado en el respeto a la voluntad interna de las partes, de tal manera que la
voluntad afectada por el error no vale. Pero no todo error de hecho produca esa consecuencia; haca falta
que recayese sobre lo fundamental del negocio, es decir, que fuera un error esencial.
2. Clases de error de hecho.
Los jurisconsultos romanos analizaron varios tipos de error:
a) Error in negotio: el que recae sobre la naturaleza misma del acto o contrato, como si una de las partes
entiende que estn celebrando una compraventa y, la otra, una donacin. Esta figura se considera siempre
un error esencial: no se produce el consentimiento, no hay compraventa ni donacin.
b) Error in corpore: el que recae sobre la identidad de la cosa a que se refiere el acto o contrato, como
si el vendedor entiende que est vendiendo a Estico, y el comprador entiende que compra a Sempronio.
Tambin es error esencial: no hay acto jurdico por falta de consentimiento.
c) Error in substantia: el que recae sobre la materia de que est hecha la cosa o sobre sus cualidades
esenciales, como si se compra un anillo baado de oro, creyendo que es de oro macizo.
Actualmente vicia la voluntad, el acto existe pero puede ser anulado. En Roma no hubo una solucin
nica para el error in substantia sino diversas, segn el caso. Al parecer, viciaba el consentimiento en los
actos de buena fe, como la compraventa. Y no lo viciaba en los actos de derecho estricto.
d) Error accidental: el que recae sobre cualidades accidentales de la cosa que es objeto del acto o
contrato, como si se compra un caballo caf, entendiendo que compra uno negro.
Por regla general este error no vicia consentimiento. Solo lo viciar si la cualidad accidental de la
cosa, sobre la que recae el error, constituye algo esencial para una de las partes y la otra lo sabe. Como
por ejemplo, si el comprador necesita un caballo de color negro y el vendedor lo sabe.
e) Error in persona: es el que recae sobre la identidad del otro contratante o de aquel a cuyo favor se
realiza el negocio. Debe referirse a la identidad, ya que el simple error en el nombre carece de
trascendencia para la validez del acto jurdico.
Normalmente este error no es esencial y por ello no vicia el acto jurdico. Sin embargo, lo vicia si se
trata de un acto jurdico de los llamados intuito personae, en que la identidad de la otra parte es
determinante para su celebracin, como por ejemplo, la sociedad, el matrimonio, un arrendamiento de
servicios. No lo son la compraventa, el arrendamiento de cosas, etc. Por lo tanto, para determinar si este
error vicia la voluntad habr que estarse al tipo de negocio.
5.1.2. La Fuerza
Fuerza, como vicio del consentimiento, son los apremios que se ejercen sobre una persona para que
sta preste su voluntad o consentimiento a la celebracin de un determinado acto o contrato. Los
romanos la llamaron vis (violencia) o metus (miedo).

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1. Distincin entre fuerza fsica y fuerza psquica.
Hay fuerza fsica (vis absoluta) cuando se fuerza la mano de una persona para que estampe su firma o
su impresin digital en un contrato, indica una carencia de voluntad. Esta forma de coaccin fue siempre
tenida en cuenta por el Derecho romano y el acto era nulo. En doctrina, hoy diramos que el acto es
inexistente: ms que existir un vicio de la voluntad, no hubo voluntad.
Distinta es la fuerza psquica (vis impulsiva) producida por el metus, el temor a sufrir un mal injusto,
inmediato y grave. Producindose esta fuerza, aunque el sujeto, de haber obrado con libertad no hubiera
querido celebrar el acto, una vez coaccionado presta su voluntad. Entonces hay voluntad, pero viciada.
La recepcin de este vicio en el derecho slo se debi a la actividad de los pretores. En efecto, el
antiguo ius civile consideraba vlidos los actos celebrados por el metus puesto que el sujeto, aunque
coaccionado, en definitiva quiso celebrarlos. El derecho honorario suaviz la situacin crendose
variadas formas de proteccin para la vctima.
2. Requisitos de la fuerza para que vicie la voluntad afectando la validez del acto jurdico. Debe ser:
1 Grave, lo que para los romanos significaba que fuera capaz de producir temor en un hombre fuerte.
Actualmente la fuerza se considera grave cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
2 Actual e inminente, que consista en la amenaza de producir un dao inmediato.
3 Injusta o ilegtima, esto es, que no consista en hacer valer un derecho. Por eso es que la amenaza
de hacer aplicar la ley no constituye un vicio de la voluntad.
4 Para que la fuerza vicie la voluntad no es necesario que provenga de quien es beneficiado con ella.
El acto se entiende viciado en cualquier caso que una persona emple la fuerza para obtener el consentimiento, aunque se trate de un tercero que actu sin conocimiento de la otra parte.
Una coaccin que no cumpla con los requisitos precedentes no es suficiente para afectar la validez
del acto jurdico. As, no viciar la voluntad un peligro capaz slo de atemorizar a un hombre pusilnime,
o la amenaza de un perjuicio a largo plazo que puede ser evitado, etc.
3. Efectos de la fuerza: Los efectos diferan segn se tratara de actos de buena fe o de estricto derecho.
1. En los actos de buena fe, en que todo debe reglarse por la equidad, la accin misma proveniente del
acto jurdico les permita protegerse de las consecuencias de la fuerza. A la vctima bastaba con presentar
la prueba de la fuerza ante el juez para obtener la debida proteccin.
2. En cambio, en los actos de estricto derecho, de acuerdo al derecho civil el acto era vlido y deba
cumplirse: aunque la persona consinti por temor, en definitiva consinti y queda obligada.
Para corregir esta situacin y proteger a la vctima de la fuerza, el pretor cre diversos mecanismos
procesales que le favorecan: - La exceptio metus causa, a favor del que se vea demandado a cumplir
con el acto o contrato. Con ella rechazaba y paralizaba la accin del demandante.
- La actio metus causa, para la vctima de la fuerza que ya hubiera cumplido con los efectos del acto o
contrato. Poda dirigirla en contra del autor de la fuerza o contra cualquier tercero a quien la coaccin
hubiera aprovechado. Si la accin se entablaba dentro de un ao y el demandado no reparaba el
perjuicio, era condenado al cudruplo (la frmula llevaba la clusula arbitraria para permitir la
reparacin del dao y evitar la condena).
- La in integrum restutio para volver todas las cosas al estado anterior al de la celebracin del acto.
5.1.3. El Dolo
El dolus es otra de las motivaciones que el derecho romano tuvo en cuenta para fijar la validez de los
actos jurdicos. Consiste es una maquinacin fraudulenta que se ejerce sobre la voluntad de una persona
para que preste su consentimiento en la celebracin de un determinado acto o contrato. El dolo supone
siempre una intencin daina de perjudicar a otro, en este caso inducindolo a celebrar el acto o contrato.
1. Efectos del dolo:
Tambin en este caso el acto era vlido para el ius civile. Y la proteccin nuevamente surgi del pretor,
concediendo los mismos medios procesales que ante la presencia del metus: la actio doli, que serva para
obtener el valor del perjuicio causado, y que slo poda dirigirse contra el causante del engao; la
condena por dolo acarreaba una nota de infamia. La exceptio doli y la restitutio in integrum, que
operaban como en el caso del metus.
2. Requisitos del dolo para que vicie la voluntad:
En definitiva hoy el dolo es un vicio de la voluntad que acarrea la nulidad del acto jurdico. Pero
para ello debe cumplir con dos requisitos copulativos: que sea principal y obra de una de las partes.
Por el contrario, si el dolo es incidental o, aun siendo principal, es obra de un tercero, el acto jurdico

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vale y debe ser cumplido, pero da origen a la correspondiente indemnizacin de prejuicios que debe
pagar el que realiz la maquinacin fraudulenta.
El dolo es principal cuando, de no mediar engao, no se habra celebrado el negocio. Y es incidental
cuando induce a celebrarlo bajo circunstancias diferentes a las que existiran sin el engao. Esta
distincin entre dolo causam dans y dolo incidens, parece ser creacin del derecho postclsico.
5. 2. OBJETO LICITO.No hay objeto lcito si el acto jurdico recae en un objeto que atenta contra la ley, la moral o las buenas
costumbres. En tales casos, el acto jurdico existe pero puede ser anulado.
5.3. CAUSA LICITA.La causa del acto o contrato es el motivo que las partes tienen en consideracin para celebrarlo. Al
igual que respecto del objeto, si la causa atenta contra la ley, la moral o las buenas costumbres, el acto no
cumple con este requisito de validez y es susceptible de nulidad.
5.4. CAPACIDAD DE LAS PARTES.
Para celebrar un acto jurdico se debe tener tanto capacidad de goce como capacidad de ejercicio. En
Roma hablaramos de la capacidad de obrar a que nos hemos referido en el captulo de personas, lo
que nos permite considerar vlidos incluso ciertos actos celebrados por los esclavos.
Si la parte es incapaz, el acto jurdico ser nulo, a menos que se celebre con las formalidades que se
estudiaron en el captulo de Personas, al referirnos a las guardas. El loco y el infante no podan llevar a
cabo ningn acto jurdico. Los dems impberes y los prdigos tampoco podan realizar por s solos
negocios jurdicos que implicaran una disminucin de patrimonio. Haba adems algunas incapacidades
especiales, limitaciones para determinados sujetos y para ciertos negocios, como las restricciones a los
tutores, o a los maridos respecto de algunos bienes dotales.
Por ltimo, en el derecho romano tiene aqu gran importancia la distincin entre el ius civile y el ius
gentium, ya que, en general, para los negocios regulados por el ius civile slo eran capaces los
ciudadanos romanos, limitacin que no se daba para los del ius gentium.

6.- ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DE LOS ACTOS JURIDICOS.Son elementos de la naturaleza aquellos que, sin ser esenciales, se entienden incorporados en el acto
jurdico, sin necesidad de clusulas especiales.
Como son elementos que el propio derecho considera que van implcitos dentro de un acto jurdico,
no es necesario que las partes los convengan. Pero como, por otra parte, son considerados no esenciales,
pueden ser excluidos por las partes y el acto ser plenamente vlido. Por ejemplo, es de este tipo de
elementos la responsabilidad del vendedor por los vicios redhibitorios -vicios graves y ocultos de la cosa
vendida- que permite al comprador que recibi un objeto defectuoso, obtener rebaja del precio o que se
deje sin efecto el contrato; tal obligacin se entiende implcita en la compraventa por disposicin legal,
pero si las partes acuerdan que el vendedor no responder de esos vicios, la compraventa es plenamente
vlida y produce todos sus dems efectos normales. Otro elemento de la naturaleza es la obligacin del
vendedor de sanear la eviccin: hay eviccin cuando el comprador es privado de la cosa comprada
por sentencia basada en una causa anterior a la compraventa; esto se produce porque un tercero es dueo
de la cosa o titular de otro derecho real sobre ella, como un usufructo. El vendedor debe ir al juicio en
auxilio del comprador y, si no puede impedir la eviccin, reparar las consecuencias indemnizndole. El
derecho considera que este elemento va implcito en toda compraventa; pero si se conviene que el
vendedor no responder de la eviccin, el pacto vale y no altera la validez de la compraventa, quedando
el vendedor liberado de esa responsabilidad.
Los dos ejemplos anteriores existen en el derecho moderno, siendo creacin del derecho romano. El
saneamiento de la eviccin proviene del derecho civil romano: en pocas primitivas se convena
mediante pactos especiales, pero termin entendindose implcito en la compraventa. Por su parte, el
saneamiento de los vicios redhibitorios fue una creacin de los ediles curules y apareci en sus
comienzos ligado a la venta de esclavos y animales; con anterioridad slo exista la obligacin de
responder por vicios de la cosa vendida cuando las partes as lo haban estipulado previamente.
Otro elemento de la naturaleza del actual derecho, es la condicin resolutoria tcita que va implcita
en los contratos bilaterales. En efecto, de acuerdo al artculo 1489 del Cdigo Civil , En los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del

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contrato, con indemnizacin de perjuicios. Contratos bilaterales son aqullos de los cuales nacen
obligaciones para ambos contratantes, como la compraventa, la permuta, el arrendamiento; de acuerdo a
la disposicin transcrita, si uno de los contratantes no cumple con sus obligaciones, por la condicin
resolutoria tcita la parte diligente tiene el derecho de pedir la resolucin del contrato, o sea, que ste se
deje sin efecto y que las cosas vuelvan al estado anterior a su celebracin. Por ejemplo, el comprador no
ha pagado oportunamente un saldo de precio de la compraventa: el vendedor, siguiendo los principios
generales de las obligaciones, puede demandar exigiendo el pago de dicho precio; pero, adems, por la
condicin resolutoria tcita, tiene la posibilidad de pedir que el contrato se deje sin efecto, devolviendo
la parte del precio que ya haba recibido y obteniendo la devolucin de la cosa vendida, ms la
indemnizacin de perjuicios correspondiente.
La condicin resolutoria tcita no existi como tal en el derecho romano, pero el antecedente lo
encontramos en la condictio causa data causa non secuta: si una parte realizaba una prestacin con
miras a recibir otra que no se cumpla, por la condictio tena derecho a que se le restituyera lo que ya
haba dado o pagado; la mencionamos al hablar de las condictio romanas relacionadas con la causa y
volveremos a verla en los llamados contratos innominados.
En definitiva, y en relacin con estos elementos de la naturaleza, al celebrar un contrato las partes
pueden adoptar alguna de las siguientes actitudes: - no decir nada, y el elemento se entiende incorporado
en el contrato, porque as lo ha establecido el derecho; - consignarlos expresamente en el contrato
mediante una clusula que, aunque es innecesaria, viene a reforzar lo que ya est establecido en el
derecho; o, - introducir una clusula eliminando el elemento de la naturaleza; la clusula vale y, como se
dijo, el acto jurdico tiene plena validez en el resto de sus elementos. Por ejemplo, si las partes renuncian
a la condicin resolutoria tcita en la compraventa, la parte diligente puede demandar a la otra para
exigirle el cumplimiento de sus obligaciones, pero ya no puede pedir la resolucin del contrato.

7.- ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LOS ACTOS JURIDICOS.Son elementos que las partes introducen al acto jurdico mediante clusulas especiales, para
modificar sus efectos naturales. Reciben tambin el nombre de modalidades y las principales son: la
condicin, el plazo y el modo.
Si las partes no le introducen modalidades, el acto o contrato es puro y simple; y si las partes le han
agregado alguna de ellas, el acto es sujeto a modalidad.
La generalidad de los actos jurdicos admiten modalidades; salvo algunos, como por ejemplo el
matrimonio, la mancipatio, la aceptacin de una herencia.
7.1. LA CONDICION
1. Concepto.La condicin es una clusula adicional formulada por la o las partes que celebran el
acto jurdico, en virtud de la cual hacen depender sus efectos de un determinado acontecimiento futuro e
incierto. Por ello se la define de la forma siguiente: condicin es un hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extincin de un derecho.
Para que se trate de una condicin es necesario que el hecho sea futuro y que sea incierto. Si es presente o ya ocurri, no es condicin, aunque las partes lo desconozcan. Por otra parte, la incertidumbre
acerca de si el hecho ocurrir, es un requisito de toda condicin: si el hecho necesariamente ocurrir no
es condicin sino plazo aunque no se sepa cuando ocurrir; por eso la muerte es un plazo y no condicin.
2. Clases de condicin.- Las condiciones admiten varias clasificaciones:
1. Condiciones positivas, cuando consisten en que un hecho ocurra, como que llegue una nave de
Asia; o negativas, cuando consisten en una abstencin, como que la nave no llegue dentro de esta
semana o que Ticio no concluya el trabajo. Dentro del acto jurdico valen ambas.
2. Condiciones potestativas, casuales y mixtas. Son potestativas las que dependen de la voluntad de
la persona a quien afecta o va dirigida la declaracin de voluntad. A su vez, pueden ser simplemente
potestativas -si viajas maana a Pucn- o meramente potestativas; estas ltimas son aquellas que
dependen nicamente de la voluntad de una de las partes, como si quieres o si quiero.
Son casuales las que dependen de un hecho de la naturaleza o de un tercero, como si llueve hoy. Y
mixtas, que dependen de la voluntad de una de las partes y de un tercero: si te casas con Mara.

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Valen todas, menos las meramente potestativas que dependen de la voluntad del deudor, ya que en
ellas no hay una voluntad seria de obligarse: te dar 100 ases si quiero.
3.
Condiciones posibles e imposibles. La condicin es imposible cuando el hecho en que
consiste es imposible fsica o jurdicamente, como tocar una estrella con la mano o vender el templo
de Jano.
El acto sujeto a una condicin imposible era nulo; pero los sabinianos estimaron que si el acto era
mortis causa, la condicin deba tenerse por no puesta y el negocio ser vlido.
4. Condiciones lcitas e ilcitas. La condictio turpis implicaba una actividad inmoral o delictiva, en
que se incitaba a cometer un acto de esa naturaleza, como por ejemplo te dar 100 ases si matas a
Ticio. Tambin era ilcita si no matas a Ticio ya que era inmoral hacerse pagar por no cometer un
delito: por el contrario, no ser ilcita si un tercero mata a Ticio.
El efecto de la condicin ilcita era el mismo que de las condiciones imposibles, considerando los
sabinianos que si el acto era mortis causa se tomara como puro y simple y, por ende, vlido.
5.
Condicin suspensiva y condicin resolutoria. Los intrpretes posteriores distinguieron esta
nueva clasificacin: condicin suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
de un derecho, Y condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un
derecho. Ejemplo de la primera sera, te vendo mi casa si soy destinado a Egipto. Y ejemplo de
condicin resolutoria es te vendo mi casa; si vuelvo a ser destinado a esta ciudad, se deshace la venta.
Para los jurisconsultos romanos la condicin siempre era suspensiva. Y en los casos que ahora
hablamos de condicin resolutoria vean dos negocios jurdicos: uno puro y simple, la venta de la casa en
el ejemplo dado; y otro accesorio, la revocacin de la venta, sujeta a la condicin suspensiva de ser
destinado nuevamente a la ciudad.
3. Efectos de las condiciones.
3.1. Las fases del negocio condicional segn el estado de la condicin.La ltima distincin, entre las condiciones suspensivas y resolutorias tiene fundamental importancia
para analizar los efectos que una condicin acarrea sobre el acto jurdico.
Para ello es previo precisar que en todo acto jurdico condicional se presentan distintos momentos: 1
el perodo de tiempo en que no se sabe si la condicin se verificar o no ( pendente condicione); 2 el
instante en que sta se cumple (existente condicione); y 3 cuando, por el contrario, se tiene la certeza de
que la condicin no se verificar (deficiente condicione). De ello siguen tres estados en que puede
encontrarse la condicin:
a)
Pendiente: cuando el hecho en que consiste no ha ocurrido, pero todava puede ocurrir:
que llegue una nave de Asia: est pendiente si an no ha llegado, pero todava puede llegar; que no
llegue de Asia es la misma situacin, la nave no ha llegado, pero an puede llegar.
b)
Cumplida: cuando el hecho en que consiste ya ocurri:
que llegue de Asia, y ya lleg; que no llegue, est cumplida si no ha llegado y hay certeza de que
no llegar (se hundi o ya pas el plazo para llegar).
c)
Fallida: cuando el hecho en que consiste no ha ocurrido y hay certeza de que ya no ocurrir:
que llegue de Asia y no lleg ni llegar; que no llegue y la nave lleg.
Es importante considerar que la condicin se tiene por cumplida cuando falla por culpa del deudor.
3.2. Efectos de las condiciones suspensivas y resolutorias en sus distintos estados.- Segn si el
acto est sujeto a condicin suspensiva o resolutoria, podemos analizar los distintos efectos, que variarn
dependiendo del estado en que se encuentre dicha condicin:
a) Obligacin sujeta a condicin suspensiva: Ej. te dar 100 ases si Marcelo gana los juegos.
1. La condicin est pendiente mientras los juegos an no han terminado. Como consecuencia,
- Los derechos no nacen; por ello, el que paga mientras la condicin est pendiente, paga mal y puede
repetir lo pagado.
- Pero por otra parte, aunque los derechos no han nacido, se reconoce que hay un germen de derecho que
se transmite a los herederos.
- Se puede impetrar medidas para proteger los derechos eventuales del acreedor. Por ejemplo, si se debe
un objeto especfico sujeto a condicin suspensiva, como el esclavo Estico, y el acreedor teme
justificadamente que se vayan a deteriorar o destruir, puede pedir medidas judiciales de proteccin, como
que se entregue el objeto a un tercero mientras est pendiente la condicin, para su custodia.
2. Condicin suspensiva cumplida, los juegos terminaron y gan Marcelo. En consecuencia,
- El acto produce todos sus efectos y, en el ejemplo, el acreedor podr exigir el pago.

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3. Condicin suspensiva fallida, los juegos terminaron y Marcelo no gan. Como consecuencia,
- Hay certeza que los efectos del acto jurdico no se producirn. Desaparece el germen de derecho.
- Si se haban impetrado medidas conservativas, stas deben alzarse.
b) Obligacin sujeta a condicin resolutoria: Ej. te vendo mi casa en 300 sestercios; si dentro de dos
meses un tercero ofrece un precio mayor, se deshace la venta.
1. Condicin resolutoria pendiente, no han transcurrido los dos meses y no se ha presentado un
comprador mejor. En consecuencia, - el acto jurdico produce sus efectos como si fuera puro y simple: el
comprador debe pagar el precio y el vendedor debe entregar la casa. Pero obviamente que los derechos
tienen una cierta debilidad en el sentido que pueden perderlos si la condicin llegara a cumplirse.
2. Condicin resolutoria cumplida, en el ejemplo, dentro del plazo indicado se presenta un tercero
que ofrece un mejor precio. - Se extinguen los derechos. Por tanto el comprador debe restituir la casa y
obtendr la devolucin del precio.
3. Condicin resolutoria fallida, transcurrieron los dos meses y nadie ofreci un precio mayor. - Los
derechos se consolidan. En consecuencia, el comprador tiene ahora la certeza de que no perder su
derecho sobre la casa.
4. La condicin resolutoria como modalidad y la condicin resolutoria tcita.No debe confundirse ambas condiciones, aunque el efecto de ambas sea el mismo. En cualquiera de
ellas, alguna de las partes podr pedir la resolucin del acto o contrato, que ste quede sin efecto y se
vuelvan las cosas al estado anterior como si no se hubiera celebrado.
Pero los casos en qu proceden y la propia naturaleza de la condicin son diferentes. En efecto, la
condicin resolutoria como modalidad, tambin llamada condicin resolutoria ordinaria, es introducida
por las partes; y puede consistir en cualquier hecho, ya sea positivo o negativo, al que las partes han
atribuido la facultad de ocasionar la resolucin del contrato.
En cambio, la condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza, que las partes no necesitan
incorporar al acto jurdico y que consiste en el incumplimiento por uno de los contratantes de sus
obligaciones. Adems, y por otra parte, la condicin resolutoria tcita es siempre una condicin negativa
porque consiste en una abstencin, que una parte incumpla sus obligaciones nacidas del contrato.
7.2. EL PLAZO O TERMINO
1. Concepto.- El plazo o trmino (dies) es otra de las modalidades que las partes pueden introducir al
acto jurdico, sealando un momento futuro y cierto desde el que deben comenzar o cesar los efectos del
acto jurdico. Lo que caracteriza al plazo, adems de ser un hecho futuro, es la certidumbre, que lo
distingue de la condicin. Si el hecho es cierto, o sea que necesariamente va a ocurrir, constituye un
plazo. No importa que se sepa o no cuando ocurrir; si es seguro que ocurrir, es plazo. Por ejemplo, la
muerte es un plazo, porque es seguro que se producir aunque no se sabe cuando.
Se define como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
2. Estados en que puede encontrarse el plazo.El plazo est pendiente, cuando an no ha transcurrido, o cumplido, cuando el da ya ha llegado.
3. Clases de plazo y sus efectos.a). Plazo suspensivo o inicial (dies a quo): es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de
un derecho. Por ejemplo: Te devolver el esclavo Estico en quince das ms.
Si el acto jurdico se sujeta a plazo suspensivo, se entiende perfecto desde su celebracin; como
consecuencia, si su finalidad es hacer nacer derechos, stos nacen inmediatamente de celebrado el acto
jurdico. Lo que queda en suspenso es el ejercicio de los derechos: el acreedor no puede ejercer la accin
para exigir su cumplimiento, pero si el deudor paga voluntariamente, est bien pagado, se entiende que el
deudor ha renunciado al plazo que estaba establecido en su favor.
Por lo tanto, los efectos del plazo suspensivo sern:
- Pendiente: los derechos nacen, pero no se pueden ejercer. Pero si el deudor paga voluntariamente,
est bien pagado y no puede repetir lo pagado.
- Cumplido: los derechos ya pueden ejercerse: si el deudor no cumple, puede ser demandado.
b). Plazo extintivo o final (dies ad quem): es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de
un derecho. Ejemplo: Te dar 100 ases mensualmente mientras viva Ticio.
- Pendiente: el derecho nace y puede ejercerse.

55
- Cumplido: al cumplirse el plazo, en el ejemplo, a la muerte de Ticio el derecho se extingue.
4. Casos en que puede confundirse el plazo con la condicin:
El elemento fundamental en el plazo es la certeza de que el hecho futuro ocurrir, no importando si se
conoce el da en que suceder. Por eso es que los juristas distinguan entre los siguientes casos,
determinando en cada uno si es plazo o condicin:
- Dies certus an certus quando, por ejemplo, en dos meses a contar de esta fecha, o el 2 de Julio
prximo. Son plazos.
- Dies certus an incertus quando, ejemplo el da que muera Estico. Es plazo.
- Dies incertus an certus quando, ejemplo, si ests casado el 30 de Septiembre de 2005. Es condicin.
- Dies incertus an incertus quando, ejemplo, el da que te cases. Es condicin.
7.3. EL MODO
En los negocios jurdicos que implican una liberalidad donaciones entre vivos, actos de ltima
voluntad-, en ocasiones el otorgante seala al beneficiado el empleo que debe hacer del beneficio, o le
indica un cierto comportamiento. Es otra modalidad, pero que slo se puede adosar a los referidos negocios o actos. Por ello es que se define: el modo es una carga impuesta al beneficiario de una liberalidad.
Ejemplo de acto sujeto a modo es dejo a Sempronio mi casa de la va Apia, con cargo a que construya un mausoleo en mi memoria. Se puede observar que el modo es parecido a la condicin, pero se diferencia en que no suspende los efectos del acto jurdico, slo establece un deber que el benefi-ciario
debe cumplir a posteriori, cuando su derecho ya ha nacido. En cambio, si la liberalidad se sujeta a
condicin suspensiva, mientras la condicin est pendiente an no nace el derecho. En los casos
dudosos, deber interpretarse la voluntad del otorgante para determinar si se estableci un modo o una
condicin.
Se planteaba el problema de cmo hacer cumplir las clusulas modales. A veces, la misma parte que
estableci la liberalidad exiga cauciones. En otras, cuando del cumplimiento del modo resultaban
beneficiados intereses pblicos, la autoridad forzaba su cumplimiento. El pretor utiliz tambin su
facultad de denegar acciones para forzar el cumplimiento del modo.

8.- INVALIDEZ Y CONVALIDACION DEL ACTO JURIDICO.8.1. INVALIDEZ DEL ACTO JURIDICO
Hay actos jurdicos a los que el Derecho no les reconoce sus efectos, por haberse constituido
defectuosamente o contraviniendo prohibicin expresa de la ley. Dentro de esos defectos estn,
naturalmente, todas las infracciones a los requisitos esenciales de los actos jurdicos.
La doctrina moderna distingue dos figuras principales de invalidez del acto jurdico:
a) La inexistencia del acto jurdico, que algunos autores llaman nulidad. Para el ordenamiento jurdico
es como si el acto no existiese, es invlido por s aunque nadie lo declare.
b) La nulidad, anulabilidad o impugnabilidad. El acto se considera existente y produce sus efectos; pero
puede ser atacado y privado de su eficacia.
En Roma generalmente los casos de invalidez del derecho civil son casos que se consideraban nulos,
operando la nulidad ipso iure; como en el sentido moderno de la inexistencia. Por ejemplo, los actos
realizados por los incapaces. Y los de invalidez del derecho honorario son de anulabilidad; operaban ope
exceptionis ya que el acto se consideraba vlido para el derecho civil, pero el pretor conceda
excepciones para evitar su cumplimiento, por ejemplo, en el acto celebrado por la fuerza.
La nulidad en el sentido actual, en que el acto se considera vlido mientras la nulidad no sea declarada
por el juez, pero que una vez declarada permite retrotraer las situaciones al estado anterior de la
celebracin del acto jurdico, no existi en el derecho romano. Su antecedente histrico lo encontramos
en la restitutio in integrum ya que el pretor, aunque no declaraba nulo el acto -porque no poda hacerlo
ya que era vlido para el derecho civil- impeda que produjera sus efectos, volviendo las cosas al estado
anterior a su celebracin.
Adems, hubo en Roma casos de actos jurdicos vlidos en su origen, pero que despus se invalidaban, como el testamento del otorgante que despus perda la ciudadana romana.

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8.2. CONVALIDACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

Se convalida un acto jurdico viciado cuando, con posterioridad a su celebracin, se entienden
corregidos sus efectos. En principio, la convalidacin slo se concibe respecto de los actos anulables; sin
embargo en Roma hubo casos de convalidacin de actos nulos, como la convalidacin de la donacin
entre cnyuges, por la muerte del donante que no la hubiera revocado.
Los medios por los cuales se verifica la convalidacin son: el transcurso del tiempo fijado para
intentar la accin de nulidad; la ratificacin, que es la expresa renuncia a intentar dichas acciones; y la
remocin del vicio que afectaba al acto jurdico.

9. LA REPRESENTACION EN LOS ACTOS JURIDICOS

Hay representacin cuando una persona comparece por otra en el acto jurdico. El interesado en el
acto jurdico es el representado y quien acta, manifestando su voluntad, es el representante. Los efectos
del acto jurdico deben radicarse en el representado.
En derecho hay dos tipos de representacin: representacin legal o necesaria, cuando una persona es
incapaz de ejercicio; y voluntaria cuando proviene de la voluntad del representado, como en el mandato.
Segn sus efectos, se distinguen dos formas de interpretar la representacin:
a) Representacin directa o inmediata: siguiendo esta doctrina, se considera que los efectos del acto se
radican directa y automticamente en el representado.
b) Representacin indirecta o imperfecta: cuando se adopta esta doctrina se considera que los efectos
del acto se radican en el representante, aun cuando no sea el verdaderamente interesado; posteriormente,
el representante debe realizar nuevos actos para traspasar los efectos al representado.
En el Derecho moderno, la representacin se concibe con efectos directos; en cambio, en el Derecho
Romano la representacin era indirecta, como analizamos al estudiar las guardas.

10. EL TIEMPO EN RELACION CON EL DERECHO.El transcurso del tiempo es un hecho jurdico; hecho porque proviene de la naturaleza, y jurdico
porque acarrea consecuencias para el derecho. As, por ejemplo, permite adquirir el dominio por
usucapin, extingue las acciones, hace nacer la manus por el usus, etc.
1. Cmputo del tiempo: Los romanos se referan a dos formas de computar el tiempo o plazo:
a) La computatio naturalis, en que el tiempo se cuenta de momento a momento.
b) La computatio civilis, que es la forma de computar los plazos para el derecho, para el cual la unidad
menor de tiempo es el da. Por lo tanto, un plazo de dos das a contar de hoy, incluye hasta las 24 horas
de pasado maana, no importando a qu hora se ha empezado a computar.
2. Tipos de plazos:
Hay plazos continuos, aquellos en que se cuentan todos los das.
Y plazos tiles, en que no se cuentan los das que el derecho considera inhbiles. En Roma estos das
eran llamados nefastos.
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CAPITULO III.- DERECHO SUCESORIO

I.- ANTECEDENTES
1. CONCEPTOS GENERALES.La muerte de un sui iuris produca como consecuencia que una o varias personas generalmente los
hijos- ocuparan su lugar en cuanto a sus relaciones jurdicas, salvo las personalsimas 11 . A esta
institucin se denomin sucessio. La sucesin del derecho civil recibe el nombre de herencia; al difunto
se le llama causante o de cuius, y al sucesor, heres o heredero.
La costumbre romana sola llamar as al igual que la moneda- a la masa hereditaria en su totalidad,
y para distribuir las cuotas hereditarias consideraba imaginariamente dividido el as en doce uncias.
La accin propia para reclamar la calidad de heredero es la hereditatis petitio o peticin de herencia,
accin in rem que poda dirigirse no slo contra el que posea los bienes aduciendo ser heredero, sino en
contra de cualquiera que negara la calidad de heredero del reclamante por ejemplo, en contra del deudor
del causante que se negaba a pagar por no reconocerlo como heredero.
2. CLASES DE HERENCIA
La herencia puede ser testada o intestada, segn si la asignacin del patrimonio se ha hecho por el
propio causante en su testamentum o por los antiguos mores maiorum, recogidos en las XII Tablas.
La primera forma tiene preeminencia sobre la segunda: al causante asiste el derecho de elegir por s
mismo a quien debe continuar su personalidad, manifestando su voluntad en su testamento. Pero si
muere intestado o su testamento no es vlido, la ley designa al heredero, razn por la cual a la herencia
intestada o ab intestato se le llama tambin legtima.
Un antiguo principio consider incompatible el llamado testamentario con el legtimo, expresndose
en la regla nadie puede morir en parte testado y en parte intestado, lo que es efectivo en cuanto a que el
testador no puede disponer slo parcialmente de su patrimonio. Pero hay casos en que el testamento
puede ser objeto de una anulacin parcial y entonces, respecto de la parte anulada, habra que aplicar las
normas de la sucesin intestada.
3. LA BONORUM POSSESSIO
Frente a la sucesin del derecho civil, el pretor cre en su Edicto un sistema paralelo, la sucesin
pretoriana de las bonorum possessio.
La bonorum possessio consiste en adquirir la posesin del as hereditario o una cuota de l por efecto
del ofrecimiento que hace el pretor en el Edicto a ciertas personas. El interesado la solicita y el pretor la
concede mediante decreto, previo conocimiento del asunto. Este decreto de bonorum possessio le
permite exigir la entrega de los bienes para ponerse en posesin de ellos y usucapir al trmino de un ao;
entonces se convertir en legtimo propietario del patrimonio del causante.
El bonorum posesor est en situacin totalmente diferente del heredero del ius civile. El heredero es
propietario, adquiere el dominio de pleno derecho como consecuencia de de la muerte del causante; por
ello cuenta con una accin, la petitio hereditatis, para exigir la entrega del patrimonio que le pertenece.
En cambio el bonorum possessor slo cuenta con un interdicto, el interdicto quorum bonorum que, al
serle concedido por un decreto del pretor, le dar una posesin que lo habilitar para adquirir el dominio
despus de transcurrido un ao.
Por eso es que en un comienzo la bonorum possessio no serva en contra del heredero del derecho
civil, pero termin imponindose y modificando el sistema sucesorio.

11

Son personalsimas las que se extinguen a la muerte del titular. Constituyen una excepcin y son de ese tipo el
usufructo, las obligaciones penales nacidas de los delitos, las obligaciones nacidas del contrato de sociedad.

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II. SUCESIN TESTAMENTARIA

1. EL TESTAMENTO
1. Solemnidades del testamento.Ulpiano define el testamento como la manifestacin legtima de nuestra voluntad, hecha solemnemente para valer despus de nuestra muerte, definicin a la que falta un elemento esencial, cual es la
designacin del heredero.
En el derecho antiguo el testamento se realizaba ante los comicios calatas, comicios por curias que se
reunan para estos efectos dos veces al ao. El acto era semejante a una adrogacin y constitua una
verdadera adopcin del heredero. Tambin existi el testamento in procintu, otorgado oralmente por el
pater familias soldado ante el ejrcito armado, que vena a reemplazar a las curias.
En la poca clsica esas formas cayeron en desuso, reemplazadas por una adaptacin de la
mancipatio, que se conoci con el nombre de testamentum per aes et libram: el testador vende
formalmente su patrimonio a un familiae emptor, para que ste lo distribuya despus de su muerte en la
forma que ha determinado en el mismo acto a travs de una declaracin o nuncupatio, de la cual
generalmente se dejaba constancia en tablillas (tabulae).
Tambin se acept el testamento nuncupativo, realizado oralmente ante siete testigos.
2. Bonorum possessio secundum tabulas.Sin perjuicio de que las anteriores fueran las nicas formas vlidas para el derecho civil, el pretor
conceda la bonorum possessio secundum tabulas (segn tablillas) a cualquiera que fuera designado en
un testamento contenido en tablillas y que llevaran el sello de siete testigos. Para el derecho civil estas
tablillas slo podan servir como medio de prueba, ya que el testamento era oral. Pero el pretor concede
la bonorum possessio sin importarle si el acto per aes et libram ha sido debidamente cumplido.
3. Testamentos en el derecho postclsico.En el Bajo Imperio se simplific la forma de los testamentos. De la fusin de las formas anteriores
surgi el testamento tripartito: una vez escrito el testamento en tablillas, el testador reuna a siete
testigos; les presentaba las tablillas, que podan estar cerradas en parte; cada testigo y el testador ponan
su subscriptio al pie del testamento -su nombre y relacin del acto al que comparecen-. Luego se
cerraban las tablillas y cada testigo escriba su nombre y pona su sello. Todas las formalidades deban
ser cumplidas en un solo acto.
Adems, subsisti el antiguo testamento nuncupativo para quienes quisieran testar oralmente.
Hubo tambin testamentos especiales: a) el del soldado, vlido de cualquier modo que manifestara su
voluntad, por ejemplo, ante su compaero de armas, escribiendo con sangre en su escudo, o en la arena
con la espada. Justiniano limit este privilegio a los soldados en tiempo de campaa, y dispuso que el
testamento militar valdra slo por un ao despus de licenciado el testador. b) el olgrafo, practicado en
Occidente, escrito por la propia mano del testador y que no requera la presencia de testigos.
Se regul, por otra parte, la situacin del ciego y del manco, que slo podan testar por nuncupatio,
la del analfabeto a quien se permite testar desde Teodosio II, y otras.

2. LA TESTAMENTI FACTIO
La aptitud jurdica para otorgar testamento era la testamentifactio activa.
En principio, slo poseen tal calidad los varones pberes libres, ciudadanos y sui iuris; y las mujeres
de la misma condicin, cumplidos los doce aos, con la auctoritas de su tutor, hasta que fueron liberadas
de la tutela perpetua. Tambin podan otorgar testamento los esclavos pblicos, respecto de la mitad de
su peculio. Y el hijo de familia, respecto de su peculio castrense.
Para la validez del testamento el causante deba haber gozado de la testamenti factio al momento de su
otorgamiento y hasta su muerte, ininterrumpidamente. Por excepcin, en el caso del romano cado en
esclavitud por captura blica, se entenda muerto desde que cae en cautiverio y se abre su sucesin
testada (fictio legis Corneliae). En todo caso, si la persona perda la capacidad para otorgar testamento
por sobrevenirle un defecto fsico o mental, se consideraba vlido el otorgado mientras estuvo sano.

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3. CONTENIDO DEL TESTAMENTO

El testador es libre de elaborar el contenido de su testamento, disponiendo de su patrimonio para
despus de su muerte; adems, puede incluir una serie de disposiciones en el orden familiar, como su
voluntad de adrogar, el reconocimiento de un hijo, la designacin de tutor para quienes estn bajo su
patria potestad, etc. Pero el contenido esencial de todo testamento romano era la institucin de
heredero y la desheredacin de quienes heredaran al causante si hubiera fallecido intestado.
Adems de estas clusulas esenciales el causante poda agregar otras no esenciales, como las
sustituciones de herederos y la imposicin de cargas, como legados y fideicomisos.
1. La institucin de herederos.La institucin o designacin del o los herederos constitua la parte esencial del testamento. Si la
institucin de heredero era nula, caa todo el testamento. Hasta la poca clsica deba ir al comienzo del
testamento y usando frases consagradas por el uso: Sea Ticio heredero u Ordeno que sea Ticio
heredero.
En la poca postclsica se acept la institucin en cualquier lugar del testamento y con los
trminos que el testador quisiera.
El testador poda instituir uno o ms herederos, distribuyendo la herencia a su voluntad. Si son varios
herederos y el testador no ha atribuido las partes, se dividen por partes iguales.
La designacin de heredero poda sujetarse a modalidades, las ms usuales, condicin, plazo y modo.
2. La desheredacin.Si no hubiera testamento heredaran al causante, en primer lugar, los heredes sui: eran herederos
suyos los alieni iuris que a su muerte se convertiran en sui iuris -hijos legtimos y adoptados, mujer in
manus, nietos que son hijos de algn hijo premuerto-. La costumbre romana no obligaba al pater a
instituirlos herederos, ya que el causante poda dejar la herencia a un extrao; pero, si no los institua
herederos, deba desheredarlos expresamente en el testamento. Los hijos varones, desheredados
nominalmente: Sea desheredado mi hijo Ticio o, al menos, si slo tena un hijo, Sea desheredado mi
hijo; los dems heredes sui podan ser desheredados en general: Todos los dems sean desheredados.
El pretor exigi que los varones sui heredes siempre fueran desheredados nominalmente, aunque fueran
nietos o bisnietos. La praeteritio (pretericin) de un herede sui, al no instituirlo heredero ni
desheredarlo, ocasionaba la nulidad del testamento.
En la poca clsica el testador poda desheredar sin expresin de causa. Justiniano fij las causas por
las que se poda desheredar y estableci que el causante, al hacerlo, deba justificar el motivo.
3. Las sustituciones.Son instituciones accesorias a la designacin de heredero, pudiendo revestir dos formas principales:
a.- Sustitucin vulgar.Se produce cuando el testador, despus de instituir heredero, instituye a otro para que recoja la
herencia si el primero no quiere o no puede suceder. La institucin queda sujeta a una condicin
especial, cual es la ineficacia de la institucin hecha en primer trmino. En consecuencia, si el heredero
instituido en primer lugar recoge la sucesin, la sustitucin queda sin efecto. En cambio, si ese heredero
no adquiere la herencia porque la rehusa, porque se ha hecho incapaz o porque es premoriente (muere
antes que el testador), la sustitucin se abre y la sucesin se defiere al heredero sustituto.
La sustitucin vulgar tomaba el nombre de sustitucin mutua o recproca cuando el testador, despus
de haber instituido varios herederos, los sustitua entre ellos.
b.- Sustitucin pupilar.Era una disposicin testamentaria por la que el paterfamilias designaba un heredero al impber colocado directamente bajo su potestad, para el caso en que, despus de su muerte, ste falleciere siendo
impber y sui iuris, y por tanto, sin haber testado. Sea mi hijo Ticio heredero. Si muere antes de que
llegue a estar bajo su propia tutela, entonces sea Seyo heredero. La disposicin caduca si el menor alcanza la pubertad porque puede testar; tambin, si muere o es hecho cautivo antes de la muerte del pater.
Justiniano estableci una sustitucin similar, con el nombre de sustitucin cuasi-pupilar, respecto de
los dementes. La sustitucin poda hacerla en su testamento un ascendiente paterno o materno, a
condicin de dejarle al menos una parte de su herencia.4. Las Cargas Impuestas al Heredero.En el testamento el causante puede imponer ciertas cargas al heredero: los legados, impuestos en
forma imperativa como una orden a los herederos; y los fideicomisos, en forma de ruego. Fueron
refundidos por Justiniano.

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a. Los legados.- El legado es una asignacin a ttulo singular que hace el testador. Aunque no es
asignacin a ttulo universal se relaciona directa y necesariamente con la sucesin testamentaria. En
efecto, el testador impone al heredero cumplir con el legado: le priva de determinados bienes de la
herencia a favor de un tercero. Esta asignacin puede ser pura y simple o sujeta a modalidad.
En cuanto a la forma y efectos de los legados hubo grandes diferencias, especialmente en el derecho
clsico, pero en todos ellos se trata de asignaciones de bienes a ttulo singular. Por ejemplo: Doy a
Sempronio mi esclavo Stico; Que mis herederos den a Cayo 1.000 sestercios. El primero corresponde
a un legado vindicatorio, en virtud del cual el legatario adquiere la propiedad a la muerte del causante;
por lo tanto, puede reivindicarla. En el segundo ejemplo, al legatario slo compete una accin personal
para exigir el cumplimiento a los herederos.
b. Los fideicomisos.- Habran nacido para los casos en que el testador quera dejar algo a una persona
con la que no tena la testamenti factio, como un peregrino. Ante la imposibilidad civil de hacerlo se cre
el fideicomiso: el testador encarga al heredero que d al incapaz un objeto particular o toda la sucesin o
parte de ella. Al heredero gravado se llama fiduciario y a aqul a quien se debe restituir, fideicomisario.
En su origen, esta disposicin no generaba una obligacin civil: era cuestin de conciencia entregada a
la buena fe del heredero fiduciario (fiducia=confianza). Pero bajo Augusto el incumplimiento de ciertos
fideicomisos caus conmocin pblica y el emperador los hizo cumplir por la intervencin de los
cnsules. La medida pas al derecho y se cre un pretor especial para ocuparse de los fideicomisos.
5. Los Codicilos.El origen de los codicilos se enlaza con el de los fideicomisos. En efecto, los testadores que constituan un fideicomiso consignaban sus voluntades en tablillas, sin las formalidades de los testamentos.
Aparecieron en la poca de Augusto y ste convoc a los juristas para decidir si su uso no era contrario al
derecho. El asunto an no estaba resuelto cuando Laben dej codicilos y ya nadie dud de su validez.
El codicilo era un medio de aadir ciertas disposiciones a un testamento ya hecho, puesto que, si
otorgaba uno nuevo, el anterior quedaba revocado. Tambin se acept el codicilo sin testamento, pero
slo para constituir fideicomisos; con Justiniano tambin pudieron contener legados.

4.- NULIDAD E INVALIDACION DE LOS TESTAMENTOS

El testamento poda ser nulo desde su inicio o, naciendo vlido, llegar a ser nulo posteriormente.
Era nulo ab initio, por la falta de alguno de los requisitos esenciales ya sealados, esto es: por no
haberse cumplido con las solemnidades; si el testador no tena el derecho o la capacidad de testar; si el
instituido careca de la testamenti factio en el momento de la confeccin del testamento; o si el testador
ha preterido a un herede sui.
Las causas de invalidacin eran diversas y, ante su ocurrencia, se hablaba de testamento ruptum,
irritum o destitutum.
El testamento era ruptum si sobrevena al testador un nuevo herede sui o si confeccionaba un nuevo
testamento -se entenda que al testar dispona de toda su herencia, por eso, el nuevo testamento siempre
anulaba al anterior.
Irritum, si despus de testar, perda la testamenti factio.
Y destitutum, si el heredero mora antes que el testador, si hubiera perdido la testamenti factio o
rehusara la herencia -salvo que puedan aplicarse las normas sobre sustitucin.

5.- EL TESTAMENTO INOFICIOSO Y LA LEGITIMA.

El testamento vlidamente otorgado poda tambin ser invalidado en una situacin especial, cuando se
le declaraba inoficioso. Ya hemos visto como en la poca antigua el pater era libre de disponer de sus
bienes en el testamento a favor de quien quisiera. Despus la costumbre introdujo la obligacin de
desheredar a los heredes sui no instituidos herederos, pero mantenindose la facultad del pater de
disponer de su patrimonio sin limitaciones.
Sin embargo, a fines de la Repblica surgi una nueva idea: que el testador tena deberes para con
ciertos parientes prximos a quienes deba dejar al menos parte de su fortuna. Tal deber lo tena respecto
de sus descendientes, a falta de ellos, de los ascendientes, y en defecto de ambos, de los hermanos. Si en
el testamento no respetaba este deber de afeccin y los privaba de herencia, el testamento poda ser
atacado por inoficioso y hacerlo anular. Como consecuencia, se abra la sucesin intestada. La accin que

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se ejerca para obtener este resultado era la querella inoficiosi testamento. Al principio el magistrado
regulaba el monto que corresponda a los parientes que haban presentado la querella, pero con el
desarrollo de la institucin se decidi que slo podan intentarla si no haban recibido la cuarta parte de
los bienes que habran recogido ab intestato. Este cuarto reciba el nombre de cuarta legtima y, por
abreviacin, de legtima. Y a los parientes con derecho a ella, los comentadores denominaron
legitimarios.
Si se acoga la querella, en un comienzo el testamento declarado inoficioso quedaba nulo
enteramente y se abra la sucesin intestada. Pero con Justiniano ya no se produce su cada completa, el
reclamante obtiene su parte legtima y se mantienen otras disposiciones, como legados y manumisiones.

6. LA BONORUM POSSESSIO CONTRA TABULAS

Segn el derecho civil, si el causante tena hijos emancipados no estaba obligado a mencionarlos en
su testamento, simplemente los poda omitir. Sin embargo, contrariando al derecho civil, el pretor
concedi la bonorum possessio contra tabulas a favor de los hijos emancipados que no hubieran sido
instituidos herederos ni desheredados nominalmente, esto es, preteridos en el testamento.

III. LA SUCESION INTESTADA

La sucesin intestada, ab intestato o legtima, procede slo a falta de heredero testamentario, cuando
el causante no ha dejado un testamento vlido y eficaz.
En tales circunstancias, la Ley de las XII Tablas llamaba a heredar a los agnados y a los gentiles, no
reconociendo derecho hereditario alguno al vnculo de cognacin. El pretor corrigi el sistema mediante
el otorgamiento de varias bonorum possessio, precisamente a favor de los parientes consanguneos.
Luego algunos senadoconsultos modificaron el sistema hereditario. Y por ltimo, en sus Novelas 118 y
127 Justiniano estableci un nuevo sistema de sucesin asignando valor al parentesco cognaticio, tanto
de la lnea paterna como materna.

1. REGIMEN DE LAS XII TABLAS

La Ley de las XII Tablas establece tres rdenes sucesorios, prefiriendo los del primer orden. A falta
de ellos, heredan los del segundo, y slo a falta de ambos, los del tercer orden.
1er Orden: los sui heredes, que son los descendientes legtimos o adoptados colocados bajo la potestad
directa del causante, las mujeres in manus tambin bajo su potestad directa y los pstumos suyos.
Todos heredan sin distincin de grado; luego, si el difunto deja un hijo y dos nietos, hijos de otro hijo
premuerto, los nietos ocupan el lugar del padre.
Si todos los herederos son de primer grado (hijos), la particin de la herencia se hace por cabeza; en
caso contrario, por estirpe. En ningn caso se hace distincin de sexo.
2 Orden: los agnados, que suceden a falta de heredes sui. En este orden se llama a los agnados de
grado ms prximo, los que excluyen a los dems. La particin se hace por cabezas.
3er Orden: los gentiles. A falta de los anteriores se llamaba a los gentiles, concurriendo todos.

2. LAS BONORUM POSSESSIO

En forma paralela, el pretor ofrece en su Edicto la bonorum possessio, cuando no consta la
existencia de testamento, a ciertas personas de la familia del difunto que no siempre son las mismas
llamadas por el derecho civil. Sus llamamientos son sucesivos, creando una serie de rdenes, por lo que
slo a falta de aceptacin de los primeros se pasaba al orden siguiente.
1 Bonorum possessio unde liberi: deriva del mismo principio que la bonorum possessio contra tabulas,
incorporar a la sucesin a los hijos que haban salido de la potestad del causante.
El pretor llama a recibir el patrimonio a los herederos suyos, con lo que confirma el derecho civil,
pero agrega junto a ellos a los hijos emancipados y a los hijos dados en adopcin, estos ltimos siempre
que hubieran salido de la familia del adoptante.
La collatio bonorum. El hijo liberado de la patria potestad se converta en sui iuris y, por tanto, pasaba a
tener su propio patrimonio; en cambio los heredes sui fueron, en vida del causante, meros instrumentos
de adquisicin del pater, por lo que los bienes que adquirieron pasaron a engrosar el haber de la sucesin

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que ahora deben compartir. Para mantener el equilibrio el pretor decide que el emancipado o dado en
adopcin que concurra con los heredes sui a la sucesin debe poner en comn, antes de la particin, lo
que adquiri desde que sali de la familia del causante; es el principio de la colacin de bienes.
Los bienes que debe colacionar son los que habran ingresado a la familia del pater si ste no lo
hubiera emancipado o dado en adopcin. Por tanto, mantiene dentro su propiedad, y no colaciona, su
patrimonio castrense ni el cuasicastrense, ya que el heredero suyo tambin puede tenerlos.
2 Bonorum possessio unde legitimi: si nadie pide la bonorum possessio unde liberi, el pretor llama a
suceder a las personas que son herederas segn el derecho civil. Aqu confirma el derecho quiritario.
3 Bonorum possessio unde cognati: en tercer lugar, a falta de los anteriores, en vez de los gentiles del
antiguo derecho civil, ya que la gentilidad haba cado en desuso, llama a los cognados del difunto.
4 Bonorum possessio unde vir et uxor: en defecto de los anteriores, el pretor llama al cnyuge
sobreviviente, no divorciado. Fue especialmente til para la viuda cuando la manus cay en desuso.

3. SISTEMA SUCESORIO DE LAS NOVELAS 118 Y 127.

El sistema pretoriano abri las puertas a la sucesin basada en el vnculo de cognacin, lo que en
definitiva fue acogido por la legislacin romana.
A partir de Adriano, con los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano, la madre casada sine manus tuvo
participacin en la herencia legtima de sus hijos y stos en la de su madre.
Justiniano unifica el sistema civil y el pretoriano, suprimiendo la importancia de la cognatio y
estableciendo el siguiente orden:
1er Orden: en primer lugar, a los descendientes, mantenindose la distribucin por estirpes. Los nietos
slo concurren en representacin de su padre.
2 Orden: como en esta poca el hijo puede tener bienes propios, en segundo lugar se llama a los ascendientes junto a los hermanos germanos del causante (hijos del mismo padre y madre), personalmente o
representados por su descendencia.
El padre o la madre excluyen a los abuelos; pero si ambos faltan, la herencia se distribuye por troncos
(Ej. heredan el abuelo paterno y los abuelos maternos; hay dos troncos y dentro de cada tronco el reparto
es por cabezas).
Respecto de los hermanos, la herencia se distribuye por estirpe.
3er Orden: en tercer lugar, se llama a los hermanos de slo padre o madre, personalmente o representados por su descendencia.
4 Orden: a falta de los anteriores, los dems colaterales, prefiriendo los de grado ms prximo.
5 Orden: por ltimo, a falta de los anteriores, al viudo o viuda.
En defecto de los anteriores rdenes regulares, Justiniano estableci algunas reglas especiales a favor
de la viuda pobre y sin dote, quien puede concurrir en cualquier orden, recibiendo generalmente un
cuarto de la herencia. Tambin reconoce derechos a los hijos de la concubina del causante. Por ltimo, y
a falta de otros herederos, es el Fisco quien recoge la herencia vacante.
Hubo tambin, desde la poca antigua, normas especiales para la sucesin de los manumitidos y de
los hijos emancipados, con derechos a favor del manumisor.
Tambin constitua una sucesin especial el caso del hijo de familia, respecto de sus peculios
castrense y cuasicastrense.

IV. ADQUISICION DE LA HERENCIA

1.- Cmo se adquiere la herencia.En cuanto a la adquisicin de la herencia, los herederos se clasifican en necesarios, que adquiran la
sucesin sin que fuera necesario un acto de aceptacin, y voluntarios, que slo la adquiran si la
aceptaban. Dentro de los primeros se distingua entre los herederos necesarios y los suyos y necesarios:
a) Herederos necesarios: tena esta calidad el esclavo instituido heredero y manumitido en el testamento de su amo. A la muerte del testador se haca libre y heredero si la manumisin e institucin eran puras
y simples, o al cumplimiento de la condicin, si hubieran sido condicionales.

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Adquira la herencia de pleno derecho, sin su consentimiento ni conocimiento y an contra su voluntad.
b) Herederos suyos y necesarios: eran los heredes sui, las personas sometidas directamente a la manus
o a la patria potestad del causante y que, a su fallecimiento, se hacan sui iuris. Se incluan tambin los
concebidos que se encontraran en la misma situacin si el causante estuviera vivo. Podan ser herederos
testamentarios o en la sucesin ab intestato.
En cualquier caso adquiran la herencia sin su consentimiento y an en contra de su voluntad.
c) Herederos voluntarios: todos los no comprendidos en los grupos anteriores eran herederos externos o
voluntarios, libres de aceptar o repudiar la herencia.
2.- Efectos de la adquisicin de la herencia.Cualquiera sea la calidad del heredero, necesario o voluntario, y se trate de sucesin testada o
intestada, los efectos eran siempre los mismos. El heredero pasaba a ser un continuador de la persona
del difunto, recibiendo su activo y su pasivo. Como consecuencia:
a) Los bienes de la sucesin pasan al patrimonio del heredero -en su totalidad si es heredero universal,
o en copropiedad si son varios herederos-. Slo se excluyen aquellos excepcionales derechos que se
extinguen a la muerte de su titular, como el usufructo.
b) Las deudas u obligaciones del causante se transmiten a los herederos, aumentando sus deudas
personales.
c) Las obligaciones que existan entre el causante y los herederos se extinguen por confusin.
d) El heredero queda obligado a pagar las cargas impuestas por el testador.
3.- Remedios a los afectos de la adquisicin de la herencia.Los efectos anteriores podan ocasionar perjuicio a los herederos y a los acreedores del causante. Para
corregirlo, el pretor cre los siguientes beneficios:
a) A favor de los herederos:
Para el heredero necesario el beneficio de la bonorum separatio, con el fin de evitar la confusin
entre los bienes heredados y los que el esclavo pueda adquirir despus de la manumisin.
Al heredero suyo y necesario, la posibilidad de abstenerse de aceptar la herencia.
Los herederos voluntarios en principio estaban protegidos ya que si el activo era menor que el pasivo
eran libres de rechazar la herencia. Adems, si resultaba perjudicado con la adicin de la herencia y era
menor de 25 aos, el heredero poda pedir la restitutio in integrum de acuerdo a los principios generales.
Ms tarde Adriano concedi el mismo beneficio a los mayores, cuando despus de la adicin se
descubran deudas considerables. Y Justiniano cre el beneficio de inventario que permite al heredero
que lo solicita, no pagar las deudas de la sucesin sino hasta el lmite del activo heredado.
b) Para los acreedores hereditarios:
La confusin de patrimonios perjudica a los acreedores del causante cuando el heredero era
insolvente y tena ms deudas que activo, ya que los bienes heredados debern servir asimismo para
pagar sus deudas anteriores; en efecto, los acreedores personales del heredero pueden perseguir los
bienes de la sucesin perjudicando a los dems acreedores hereditarios. Para corregirlo, se estableci en
su favor el beneficio de la bonorum separatio.
4.- El acrecimiento entre coherederos.Hay acrecimiento cuando entre los herederos instituidos hay alguno que falta. Su parte beneficia a los
otros por el derecho a acrecencia: si eran tres y uno falta, la herencia se divide entre los restantes.
Evidentemente no hay acrecencia si uno de los herederos hace adicin de la herencia y fallece despus:
su parte la transmite a sus propios herederos. Tampoco hay acrecencia si el que rehusa la herencia tiene
un sustituto vulgar a quien pasa su parte.

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CAPITULO IV.- LAS COSAS Y DERECHOS REALES

(BIENES)
Antes de iniciar su estudio debemos recordar al derecho subjetivo, esto es, al derecho mirado como
una facultad cuyos sujetos son las personas -tanto naturales como jurdicas-. Adems, el derecho
subjetivo supone un objeto, la proteccin de un bien, el amparo de un inters, de all nace el concepto
jurdico de cosa, contrapuesto al de persona.
El trmino usado por los romanos fue res, equivalente a cosa. Cosa es para el derecho, en
consecuencia, todo lo que existe menos las personas.
Pero el concepto de cosa u objeto de derecho no coincide con el de porcin del mundo material. Hay
cosas u objetos de derecho que no tienen la existencia material, que son una creacin de la mente
humana; as, son cosas distintas el derecho del dueo de un fundo y el derecho del arrendatario del
mismo fundo. De esta idea nacer el concepto de cosas incorporales o derechos.
Al derecho interesa principalmente las cosas en relacin con los derechos patrimoniales, o sea, los
susceptibles de apreciacin pecuniaria, de avaluacin patrimonial. A esas cosas se denomina bienes.
Por tanto, bien es toda cosa susceptible de apreciacin pecuniaria.

1. CLASIFICACIONES DE LAS COSAS

1.- Cosas de derecho divino, res divini iuris, y cosas de derecho humano, res humani iuris.
Son de derecho divino: las cosas sagradas, esto es, las destinadas al culto divino en una ceremonia
de consagracin, como los templos y vasos sagrados; las cosas religiosas, terrenos en que se sepultaba a
los muertos, siempre que fuera en terreno propio o en ajeno con autorizacin del dueo; y las cosas
santas, muros y puertas de la ciudad.
Las dems son cosas de derecho humano y se clasifican en: cosas comunes, las que no pertenecen a
nadie y cuyo uso es comn a todos los hombres -el agua, el aire, el mar y la orilla del mar-; cosas
pblicas: aquellas que pertenecen al pueblo romano, esto es, a la comunidad organizada -ros, puertos,
caminos, etc.-; las universitatis, cosas que integran el patrimonio de una comunidad y que pueden ser
usadas por todos sus miembros -teatros, foros, baos pblicos y plazas, que pertenecen a una ciudad-; y
las cosas privadas, que son todas las dems.
Las cosas privadas son las nicas susceptibles de propiedad privada, que se pueden adquirir.
2.- Cosas comerciales y no comerciales, res intra y res extra commercium.
Si la cosa es apta para una relacin jurdica privada patrimonial es intra commercium; a ellas corresponden las cosas privadas. Las dems cosas humani iuris y las divini iuris son todas extra commercium.
3..- Cosas patrimoniales y extrapatrimoniales: atendiendo a si estn o no dentro de un patrimonio.
Obviamente las cosas patrimoniales deben ser tambin comerciales; en caso contrario no podran
estar dentro de un patrimonio particular. La res extra patrimonium no est en el patrimonio de nadie, sea
porque no pueden estarlo o porque de hecho en ese momento carecen de propietario (ejemplo, una liebre
que no ha sido cazada).
4.- Cosas corporales e incorporales.Son corporales las que se pueden percibir por los sentidos; tienen un corpus. Cosas incorporales son
las que consisten en derechos; son aquellas que no existen sino que se entienden.
Las cosas corporales se dividen en muebles o inmuebles, que admiten a su vez subclasificaciones:
a) Cosas inmuebles: las que no se pueden trasladar de un lugar a otro, como el suelo, un edificio.
Incluyen a los inmuebles por naturaleza, a los que la naturaleza ha dado el carcter de inmueble, que
corresponde al suelo, llamado tambin fundo, predio o finca. A los inmuebles por adherencia, cosas
que por su naturaleza son muebles pero pasan a formar parte de un inmueble al adherirse a l y siempre
que no puedan separarse sin detrimento de la cosa, como los ladrillos de un edificio.Y a los inmuebles
por destinacin, muebles que se hacen inmuebles al ser destinados permanentemente al uso, cultivo o
beneficio de un inmueble, como los arados y animales destinados al cultivo de un fundo.
b) Cosas muebles son las que se pueden trasladar de un lugar a otro sin que pierdan su
individualidad, como un esclavo, una mesa. Comprende las semovientes, que se pueden mover por s

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mismas, como un esclavo, un animal; y las inanimadas, que necesitan de una fuerza extraa para ser
trasladadas de un lugar a otro, como una silla, un libro.
5.- Cosas mancipi y nec mancipi.
Las cosas mancipi son la que slo podan adquirirse por los modos solemnes establecidos en el
derecho civil romano, en especial la mancipatio y la in iure cessio. Eran las ms preciadas para los
romanos antiguos: los fundos itlicos, las servidumbres rsticas sobre dichos fundos, los esclavos y los
animales de tiro y carga, como bueyes, caballos, mulas.
Las otras eran cosas nec mancipi y su dominio se transfera por traditio, o sea, por la entrega de la
cosa.
6.- Cosas fungibles y no fungibles.
Cosas fungibles son aquellas que pueden sustituirse unas por otras de acuerdo a su cantidad, peso o
medida, ya que no se considera su individualidad; como el vino, el dinero, el aceite. Se las llama tambin
genricas o de gnero.
Cosas no fungibles son las que se identifican por su individualidad y no pueden ser reemplazadas por
otras. Se las llama especies o cuerpos ciertos. Ejemplos, una moneda de coleccin, el esclavo Estico.
Aunque las cosas por su naturaleza son o no fungibles, las partes pueden alterar su carcter. As, una
oveja dentro de un rebao es fungible por naturaleza, pero si las partes la marcan pasa a ser no fungible.
7.- Cosas consumibles y no consumibles.
Cosas consumibles son las que se destruyen con el primer uso dado de acuerdo a su naturaleza.
La consumibilidad puede ser fsica, como el caso de los alimentos; o jurdica, como en el dinero, que
al usarlo se consume para el propietario.
8.- Cosas divisibles e indivisibles.
La divisibilidad de una cosa puede ser fsica o intelectual o de cuota.
Divisibilidad fsica: son divisibles fsicamente aquellas cosas en que, al ser divididas, cada fraccin
conserva la misma funcin que el todo y mantiene su valor proporcional, como el vino, el dinero. Y son
indivisibles las que no se pueden fraccionar sin que se produzca destruccin de la cosa o disminucin de
su valor, como una estatua, un animal, un edificio.
Divisibilidad intelectual: la cosa es intelectualmente divisible cuando es posible que el derecho
pueda ser compartido entre dos o ms personas. As por ejemplo, varias personas pueden ser
copropietarias de un fundo, teniendo cada una de ellas una cuota de su dominio. En cambio, la
servidumbre de trnsito sobre un fundo no admite divisin intelectual.
En conclusin, una cosa es indivisible cuando no admite divisin, ni fsica ni intelectual o de cuota.
9.- Cosas simples y cosas compuestas.Son cosas simples las constituidas por un solo elemento, como un libro, un animal. Las compuestas
estn formadas por varias cosas simples, ya sea que formen un todo compacto, como un buque, un
edificio, o que sus componentes mantengan su individualidad, como un rebao, una biblioteca.
10.- Cosas principales y cosas accesorias.
Cosa principal es la que tiene existencia independiente y sin relacin a otra, como un fundo, un
caballo, una mesa.
Cosa accesoria es la que requiere de una principal para existir. Cosas corporales accesorias son las
frutas de un rbol, las cras de un animal. Cosas incorporales accesorias son la prenda y la hipoteca, para
cuya existencia requieren de una obligacin principal a la que sirven de garanta.
En derecho se aplica el aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Dentro de las cosas accesorias es necesario referirse a los productos y los frutos.
Son productos todos los rendimientos que da una cosa, todo lo que de ella se deriva.
Dentro de los productos hay que distinguir los frutos que son los rendimientos peridicos de una
cosa, sin detrimento de su sustancia, segn su naturaleza y el destino natural de la cosa.
Para calificarlos de frutos es indispensable que los rendimientos se produzcan sin detrimento de la
cosa principal, que sta no disminuya su valor. As los minerales que se obtiene de una mina son
productos pero no constituyen fruto porque menoscaban el valor del yacimiento. En cambio, las cras de
un animal, las frutas de un rbol, las cosechas de la tierra, la lana, la leche, son frutos porque no
menoscaban la cosa que las produce.
El trmino frutos incluye tanto los frutos naturales, que la cosa produce por un proceso natural, con
o sin la intervencin del hombre; y los frutos civiles, rendimientos que se derivan de actos jurdicos
realizados en relacin con la cosa, como las rentas de arrendamiento, los intereses en el mutuo.

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2. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS Y EN ESPECIAL
LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES.Los derechos privados se dividen en patrimoniales y extrapatrimoniales, segn si son o no susceptibles
de apreciacin pecuniaria. Son extrapatrimoniales los derechos de familia.
Los patrimoniales se dividen en reales y personales. Esta divisin fue ntida en el derecho romano,
distinguindose los dos grupos no slo por sus caractersticas sino tambin por la manera de constituirlos
y las acciones destinadas a sancionarlos. La divisin es fundamental en el derecho moderno.
1. DERECHO REAL.- Es el que tiene sobre una cosa sin relacin a determinada persona.
El derecho real deriva de las acciones in rem, que se podan ejercer en contra de cualquier persona que
perturbara al reclamante en sus facultades sobre la cosa. En estos derechos es conocido el sujeto activo,
pero no existe un sujeto pasivo identificable, sino que lo es toda la comunidad, cuyo deber consiste en
una abstencin: permitir al titular ejercer su derecho. Por eso es que la accin in rem puede dirigirse en
contra de cualquier persona, erga omnes, y la demanda es esencialmente la afirmacin del derecho del
demandante.
Ejemplos de estos derechos son el dominio y la hipoteca, que pueden formularse de la forma
siguiente: Paulo es dueo de Estico, o El fundo Tusculano est hipotecado a favor de Aulo.
2. DERECHO PERSONAL.- Es el que slo puede reclamarse respecto de ciertas personas que por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado la obligacin correlativa.
En el derecho personal hay dos sujetos perfectamente identificados: un sujeto activo, titular del
derecho, que recibe el nombre de acreedor. Y un sujeto pasivo, llamando deudor, que es la nica persona
a quien se puede exigir el respeto del derecho personal. Para el deudor su deber toma el nombre de
obligacin. Por eso es que derecho personal y obligacin son sinnimos, pero mirados desde distintos
puntos de vista: desde el acreedor y desde el deudor, respectivamente.
El derecho personal estaba amparado por acciones in personam, que slo pueden dirigirse en contra
del deudor. Al resto de la comunidad no cabe deber alguna en relacin con un derecho personal.
Ejemplos de derecho personal son: Numerio debe dar 100 ases a Aulo Agerio, a causa de un mutuo;
o
Sempronio debe entregar a Marcelo el fundo Tusculano, que le ha arrendado.
3. DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES.Definidos ambos derechos, se puede establecer sus principales diferencias:
a) En cuanto a la relacin. En los derechos reales es directa del sujeto a la cosa; el sujeto pasivo es toda
la comunidad, no slo aqul que le ha constituido el derecho. En los derechos personales la relacin es
indirecta, el acreedor slo puede reclamar la cosa al deudor.
b) En cuanto al objeto: Los derechos reales slo se pueden concebir respecto de cosas que existen. En
cambio, los derechos personales pueden tambin recaer sobre cosas que se espera que existan.
c) En cuanto a su proteccin: Los derechos reales estn protegidos por acciones in rem, que pueden
interponerse en contra de cualquiera. Y los personales por acciones in personam, que slo pueden
dirigirse en contra del deudor.
d) En cuanto a su origen: Los derechos reales se constituyen a travs de modos especiales denominados
modos de adquirir. Por su parte, los derechos personales nacen de las llamadas fuentes de las
obligaciones (contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley).
e) En cuanto al nmero: Los derechos reales son limitados, slo aquellos a los que el derecho les ha
dado tal calidad. Los personales son ilimitados, tantos como obligaciones puedan imaginar las personas.

3. LOS DERECHOS REALES ROMANOS

Los romanos protegieron con acciones in rem a los siguientes derechos de goce: la propiedad o
dominio; las servidumbres reales o prediales; el usufructo, el uso, la habitacin y el trabajo de los
esclavos (a los que Justiniano llam genricamente servidumbres personales); y la superficie y la
enfiteusis. Asimismo, tuvieron el mismo carcter dos derechos de garanta, la prenda y la hipoteca.
El nico de estos derechos que es absoluto es el dominio, ya que otorga al titular todas las facultades
que se pueden concebir respecto de la cosa. Los dems importan siempre una restriccin al dominio.
A los anteriores hay que agregar el derecho de herencia, amparado por la petitio hereditatis

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3.1. EL DOMINIO O PROPIEDAD

3.1.1. CONCEPTO.En los comienzos de Roma el dominio estaba muy ligado a la religin, en especial el dominio sobre el
suelo, que al parecer no se poda enajenar. Pero ya en la poca de las XII Tablas est permitida la
transferencia del suelo, aunque slo de acuerdo a modos especiales y solemnes.
La palabra dominio viene de dominus, el jefe de la casa (domus).
Los juristas romanos no elaboraron un concepto del dominio. Ni siquiera lo mencionaban como un
derecho abstracto, sino que afirmaban que la cosa era del propietario, limitndose a estudiar los
beneficios o atributos que se obtienen de la propiedad. En definitiva, tales atributos son todos los que se
pueden obtener de una cosa, lo que nos da una clara idea de la extensin del derecho.
En la Edad Media fue definido como el ms amplio seoro sobre una cosa y nuestro Cdigo (art.
582) lo define enumerando los atributos que corresponden a su titular, llamado dueo o propietario.

3.1.2. LIMITACIONES AL DOMINIO.

An siendo absoluto, el derecho romano reconoci algunas restricciones al dominio: - no cultivar o
edificar hasta la lnea divisoria con el predio vecino, debiendo respetar una franja de dos pies y medio; al propietario de un fundo, abstenerse de hacer trabajos que pudieran alterar el curso de las aguas lluvias,
daando a los predios vecinos; - aunque no se conoci la expropiacin como principio general por causa
de utilidad pblica, hubo casos de expropiacin como para la reparacin de los acueductos en Roma.
Pero las principales limitaciones al dominio se presentan cuando sobre la misma cosa existen otras
personas que pueden ejercer acciones in rem; su seoro se ver as limitado:
a) Por la concurrencia sobre el mismo bien de otra persona que tiene una posicin de dueo igual o
semejante a la suya propia (condominio).
b) Porque su fundo debe soportar intromisiones de otra persona, o le est prohibido realizar, en beneficio
de otro, ciertos actos que normalmente un dueo puede ejecutar (servidumbre).
c) Por cuanto se ha establecido a favor de otro un derecho al uso y goce de la cosa (usufructo).

3.1.3. CLASES DE PROPIEDAD.

Aunque la propiedad es slo una, el trmino fue utilizado con diversas acepciones:
1.- La propiedad quiritaria. Era la nica verdadera propiedad, protegida por la accin reivindicatoria o
accin de dominio del derecho civil romano. Slo poda tenerla el ciudadano romano y el latino que
gozaba del ius commercium; si la cosa era mancipi deban adquirirla de acuerdo a algunos de los modos
de adquirir contemplados en el derecho civil romano.
2.- La propiedad bonitaria o pretoriana, denominacin dada por los juristas bizantinos a aquellos
casos en que no se trata de una propiedad quiritaria pero las cosas estn entre los bienes (in bonis).
Son situaciones en que no se ha adquirido la propiedad civil o quiritaria, pero el pretor protege al
adquirente como un verdadero propietario para evitar situaciones injustas.
Se hablaba de propiedad bonitaria cuando una persona reciba una cosa mancipi por un modo no
contemplado en el derecho civil romano, normalmente una traditio (simple entrega), por una venta,
donacin u otra causa que justifique el traspaso de dominio. El que haba recibido la cosa no era propietario quiritario, pero la tena in bonis, con la posibilidad de convertirse en dueo quiritario por medio de
la usucapin. Una vez transcurrido el tiempo necesario para usucapir naca la propiedad quiritaria para
quien slo haba sido propietario bonitario; y el anterior propietario quiritario perda su dominio.
Pero en el tiempo intermedio, como no se haba cumplido con las solemnidades de la mancipatio, no
se produca la trasferencia del dominio y el propietario quiritario poda entablar en contra del adquirente
la accin reivindicatoria y privarle del objeto. Para corregir la situacin injusta que se producira cuando
el dueo quiritario quisiera despojar al bonitario, el pretor cre a favor de este ltimo la exceptio rei
venditae el traditae (excepcin de cosa vendida y entregada) que le permita defenderse ante las
pretensiones del quiritario, si adquiri la cosa por compraventa; si el ttulo fue una donacin, poda
oponer la exceptio rei donatae et traditae; y si fue un ttulo distinto, la exceptio doli.
Otros casos de propietarios bonitarios son el bonorum emptor, que adquira los bienes del ejecutado, y
el bonorum possessor, todos protegidos por el pretor hasta que pudiera operar la usucapin.
Para el propietario bonitario privado de la cosa, el pretor cre la accin publiciana que le permita
recuperarla de quien la tuviera, accin ficticia que parta del supuesto que ya se haba cumplido el tiempo

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de usucapin. Es evidente que, enfrentados el propietario bonitario con el quiritario, este ltimo resultaba
ganador, salvo cuando el bonitario poda oponer la excepcin de cosa vendida y entregada, donada y
entregada o de dolo, en los casos sealados.
La propiedad bonitaria fue propia del ius gentium, establecida en el Edicto. Con Justiniano ha desaparecido la distincin entre propiedades bonitaria y quiritaria, puesto que tampoco existe la distincin entre
modos de adquirir del derecho civil y del derecho de gentes; y tambin ha desaparecido la diferencia
entre cosas mancipi y nec mancipi, de manera que todos los bienes se pueden adquirir por traditio.
3.- La propiedad peregrina, de quien no gozaba del ius commercium. Reconocida por el ius gentium,
estaba amparada por acciones ficticias: al peregrino el magistrado conceda una utilis reivindicatio,
fundada en la presuncin de que el dueo era ciudadano romano.
4.- La propiedad provincial
Hasta Diocleciano, se distingua entre suelo itlico y territorios de provincia. Estos ltimos
pertenecan al pueblo romano y a los particulares slo se reconoca una especie de concesin que les
permita el uso y goce, y que podan enajenar y transmitir a sus herederos.
A esta especie de concesin se denominaba propiedad provincial.

3.1.4. FACULTADES O ATRIBUTOS DEL DOMINIO

Las facultades que el dominio otorga a su titular se pueden agrupar en tres: ius utendi, ius fruendi y
ius abutendi, que corresponden a las facultades de usar, apoderarse de los frutos y disponer de la cosa.
Algunos autores agregan en forma separada el ius possidendi, o facultad de poseerla. La descripcin de
estas facultades aparece ya en un plebiscito agrario propuesto por los Graco.
1. Ius utendi o usus .Es la facultad de usar de la cosa de acuerdo a su naturaleza, sin que se destruya.
Por ello es que el atributo slo se concibe sobre cosas no consumibles.
2. Ius fruendi o fructus: Es el apoderamiento o consumo de los frutos de la cosa, tanto civiles como
naturales. No incluye todos los productos sino slo los frutos, ya que el aprovechamiento de los
productos que no constituyen frutos corresponde al ius abutendi.
3. Ius abutendi, abusus o habere: Es la facultad de disposicin, la cual puede consistir en consumir la
cosa en su totalidad, ya sea materialmente, como cuando se destruye, o jurdicamente, cuando se la
enajena. Tambin puede consistir en la transformacin de la cosa desde un punto de vista material, como
si una casa se remodela, o desde un punto de vista jurdico al constituir sobre ella otro derecho real,
como cuando un bien se hipoteca o se da en usufructo.
El dominio otorga a su titular todas estas facultades. Sin embargo, si sobre una misma cosa se han
constituido otros derechos reales, estas facultades se ven limitadas. Por ejemplo, si sobre la cosa se
constituye un usufructo, el dueo se ver privado del ius utendi y del ius utendi, subsistiendo la facultad
de disposicin que siempre cabe al propietario.

3.1.5. LA COPROPIEDAD O CONDOMINIO

Se habla de copropiedad o condominio cuando concurren dos o ms derechos de dominio sobre la
misma cosa. No se trata de derechos contrapuestos, sino que cada copropietario es dueo de una parte
alcuota de la cosa comn (un tercio, un veinticinco por ciento, etc.)
Origen del condominio o copropiedad.La propiedad o condominio puede tener diversas causas: - por adquisicin conjunta, sea por acto entre
vivos o mortis causa; - por enajenacin parcial de la cosa, cuando el propietario exclusivo enajena una
cuota de ella; - de la sociedad en Roma, ya que al no constituir una persona jurdica distinta de los
socios, los bienes sociales pasaban a pertenecerles en comunidad; - por confusin, si se fundan metales
o lquidos de distinto dueo sin que fuera posible separarlos.
Consecuencias del condominio.En la poca arcaica cada comunero es considerado propietario exclusivo de la cosa. Y como todos
tienen el mismo derecho, cualquiera puede oponerse a lo que hagan los dems, ejerce un verdadero
intercessio; por tanto deben actuar de consuno.
En la poca clsica el dominio de un condueo ya no se concibe como un poder absoluto sobre la
totalidad del objeto, ni tampoco sobre una parte material de l: cada comunero es considerado
propietario de su cuota ideal y puede disponer libremente de ella; por tanto, puede enajenarla. En cuanto
al uso o a la transformacin de la cosa comn, cualquiera de los comuneros puede oponerse a lo que
decidan los otros. En caso de desacuerdo deben nombrar un administrador.

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Extincin de la copropiedad.1. Por destruccin de la cosa comn.
2. Por confusin de todas las cuotas en una sola persona, sea uno de los comuneros o un tercero.
3. Por divisin de la cosa comn: pueda pedirla cualquiera de los comuneros. Si no se realiza de comn
acuerdo, las partes deben recurrir al juez mediante la accin familiae erciscundae (cuando la cosa se
adquiri por herencia) o communi dividundo (cuando fue otro el origen de la comunidad).
Caracterstica de la accin divisoria es la presencia en la frmula de una adiudicatio para que el juez
pueda atribuir a las partes cuotas de dominio exclusivo o para constituir derechos reales. Si la cosa
comn es materialmente indivisible, el juez puede adjudicar el bien a uno de los comuneros y condenar a
este mismo a indemnizar proporcialmente a los dems.

3.1.6. LA POSESION
1. Concepto de posesin.Todas las actividades que realice el propietario estn respaldadas por su derecho de dominio; el uso,
goce y disposicin le corresponde porque tiene el derecho. Si se hace abstraccin de la existencia del
derecho y analizamos la actitud de la persona que tiene la cosa en su poder y acta como dueo,
podemos entender el trmino posesin. La posesin es una situacin de hecho que puede definirse
como la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo.
Dominio y posesin son dos conceptos diferentes: el dueo es titular de un derecho que le otorga
todas las facultades sobre la cosa, independiente de que tenga o no la cosa en su poder. El poseedor, por
el contrario, se encuentra en una situacin de hecho, la cosa se encuentra en su poder, independiente de
que sea o no su propietario. Normalmente coinciden la persona del propietario y quien posee la cosa;
pero cuando uno es el propietario, titular del derecho de dominio, y otro tiene el poder efectivo y real
sobre la cosa, sern distintos dueo y poseedor.
2. El dominio, la posesin y la mera tenencia.- Opuesto al poseedor se encuentra el mero tenedor,
persona que tiene la cosa reconociendo dominio ajeno, como el arrendatario y el comodatario.
Por tanto, la relacin del sujeto con la cosa puede ser de:
a) Dueo o propietario: se encuentra en una situacin jurdica, cuenta con un derecho real.
b) Poseedor: su situacin es meramente de hecho, a menos que sea tambin el dueo; pero an no
sindolo, tiene una apariencia de dominio y por eso es protegido por el derecho;
c) Mero tenedor: el mero tenedor no tiene una proteccin especial sino la que deriva de la causa de su
tenencia: si es arrendatario, gozar de los derechos de arrendatario; si es usufructuario, de los que
derivan de su condicin. Al mero tenedor se llam en Roma poseedor natural.
3. Elementos de la posesin.- Para poseer es necesario tener el corpus y el animus.
Corpus es el elemento material, es el hecho de tener la cosa en su poder, an cuando otro la tenga
fsicamente a su nombre. Por eso, si el poseedor de la cosa la da en arrendamiento, no deja de poseer.
El animus es el elemento intencional, la voluntad de conducirse como dueo, el llamado animus
domini. De este animus carecen los meros tenedores, que reconocen dominio ajeno.
4. Ventajas de la posesin.Aunque el poseedor est en una mera situacin de hecho, se le reconoce diversas ventajas:
a) El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo. Es una presuncin
simplemente legal, que permite considerar al poseedor como dueo, mientras otra persona no demuestre
en juicio que es a ella a quien pertenece el dominio.
Para destruir esta presuncin el dueo no poseedor deber recurrir a un juicio reivindicatorio.
b) El poseedor est protegido por los interdictos posesorios. Se protege una situacin de hecho sin analizar quien es el dueo de la cosa. Es indiferente si quien perturba al poseedor es el propietario o un tercero; el resultado ser el mismo: ordenar se restituya la cosa al poseedor u ordenar que no se le perturbe.
c) El poseedor de buena fe puede llegar a convertirse en dueo por el transcurso del tiempo, mediante la
usucapin; de su condicin de poseedor pasa a ser propietario, amparado por la accin reivindicatoria.
d) Por ltimo, el poseedor de buena fe tiene otra ventaja: es dueo de los frutos que haya producido la
cosa mientras dure la buena fe.
5. Cosas que se pueden poseer.Siendo la posesin una apariencia de dominio, en un comienzo slo se entendi la posesin sobre
cosas corporales susceptibles de propiedad privada. Ms tarde los juristas extendieron la idea de

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posesin a las cosas incorporales, especialmente a las servidumbres, admitiendo que podan ser objeto de
una quasi-possessio, lo que tendr importancia en relacin con los modos de adquirir.
6.- Adquisicin y prdida de la posesin.Para adquirir la posesin basta con la reunin de los dos elementos: corpus y animus. Y se pierde si
falta uno de ellos: se pierde por falta de animus si el poseedor tiene la voluntad de renunciar a la cosa,
como si la enajena aunque se quede con ella como mero tenedor (por ejemplo a ttulo de comodatario).
Se pierde por falta de corpus si sobreviene un obstculo que impide al poseedor disponer de la cosa a su
voluntad, como si la pierde ignorando donde se encuentra, o si otro se apodera de ella violentamente. No
se pierde si el poseedor confa a un tercero la tenencia de la cosa, como si la presta.
7.- Usos del trmino posesin en Roma.A la situacin del poseedor que hemos explicado anteriormente, del que tiene la cosa con nimo de
seor y dueo y con las ventajas ya sealadas, los romanos denominaron posesin civil o ad usucapionem. Corresponde a lo que propiamente es posesin, que permite adquirir el dominio por usucapin
(actualmente a la usucapin se denomina prescripcin).
Pero tambin utilizaron el trmino en otros dos sentidos: posesin natural, que es la mera tenencia
de una cosa, sin la intencin de retenerla para s porque se reconoce dominio ajeno, como la tenencia del
arrendatario o del comodatario. Y la posesin ad interdictam, que corresponda a la situacin de un mero
tenedor pero protegido por los interdictos para no perder la tenencia fsica de la cosa, o recuperarla si la
hubiera perdido; era el caso, por ejemplo, del acreedor prendario.
8.- Otras clasificaciones de posesin.I. Posesiones de buena fe y mala fe. Poseedor de buena fe es el que se apropia de la cosa con la
conviccin de actuar conforme a derecho, de no estar vulnerando el derecho de otro. Por el contrario, el
poseedor de mala fe al apropiarse de la cosa sabe que no est actuando conforme a derecho, que no se
justifica que pretenda hacerla suya. La distincin tiene importancia ya que slo el poseedor de buena fe
puede adquirir la cosa por usucapin y slo l se hace dueo de los frutos.
En derecho la buena fe se presume; como esta presuncin es simplemente legal, puede ser destruida
por una prueba contraria, que normalmente interesar presentar al propietario.
II. Posesin justa y posesin viciosa o injusta. Eran posesiones viciosas o injustas la posesin
violenta, la posesin clandestina y la precaria. Es poseedor violento el que, con fuerza en las cosas o con
violencia en las personas, entr en posesin de una cosa. Poseedor clandestino, el que ha entrado a
poseer subrepticiamente, oculto del dueo. Y poseedor precario, el que tiene una cosa habindola
solicitado a su dueo y luego se niega a restituir.
La distincin entre posesin justa y posesin viciosa tiene importancia en los interdictos posesorios.

3.2. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

3.2.1. GENERALIDADES
1.- Concepto.Se denomina modos de adquirir a determinados hechos y actos jurdicos a los que el derecho
atribuye la virtud de conferir por s mismos a una persona la propiedad de una cosa.
El modo de adquirir es la causa jurdica inmediata que da nacimiento al derecho de dominio a favor
de una persona o que permite el traspaso del dominio de una persona a otra. Estos modos no slo son
aptos para adquirir el dominio, sino tambin los dems derechos reales, con las limitaciones que se
indican al estudiar cada uno de ellos.
Hay tambin otros hechos y actos que pueden acarrear la adquisicin del dominio, pero en ellos no es
se su objetivo nico; puede o no producirse una adquisicin de dominio, por tanto, no son propiamente
modos de adquirir. As ocurre, por ejemplo, en la conventio in manus y en la adrogacin.
2.- Clasificaciones.a) Segn si el dominio se adquiere en vida de quien lo transfiere o despus de su muerte, el modo de
adquirir puede ser entre vivos (tradicin, mancipatio); o mortis causa, (sucesin por causa de muerte).
b) Segn si se adquiere la totalidad de un patrimonio o una parte alcuota del mismo; o slo bienes
determinados, puede ser a titulo universal, como la adquisicin que hace el heredero por sucesin por
causa de muerte, o a titulo singular, como en la tradicin o en el legado vindicatorio.

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c) Segn si recibe el dominio de otra persona o empieza con el adquirente, el modo es derivativo,
como la mancipatio, in iure cessio y traditio u originario, como la ocupacin.
d) El derecho romano los divida tambin de acuerdo a su origen, segn si el modo provena del ius
civile o del ius gentium. Si era un modo del ius civile, los nicos que podan emplearlos eran quienes
gozaban del ius commercium; slo a travs de ellos se adquira la propiedad quiritaria de las cosas
mancipi. Eran la mancipatio, la in iure cessio, la adjudicatio, la usucapio y la ley. Los modos recibidos
del derecho de gentes fueron la ocupacin, la accesin y la tradicin. La distincin desapareci con
Justiniano, siendo reemplazadas la mancipatio y la in iure cessio por la traditio.
El estudio de los modos de adquirir se limita a estudiar los modos entre vivos a ttulo singular; los
modos de adquirir mortis causa se estudian en el captulo de derecho sucesorio.
3.- Ttulo y modo.Para adquirir el dominio se necesita la concurrencia de dos elementos:
1 Un modo de adquirir, que es la causa prxima o inmediata de la adquisicin. Y,
2 Un ttulo, causa remota que sirve de fundamento o antecedente al modo de adquirir, lo justifica.
Generalmente el ttulo es un contrato, por ejemplo, la compraventa. La compraventa no transfiere
dominio; como todo contrato, slo crea derechos y obligaciones. El dominio se transferir cuando el
vendedor cumpla con su obligacin nacida de la compraventa que es entregar la cosa, lo que hace mediante una tradicin o una mancipatio. La compraventa es el ttulo y la tradicin es el modo de adquirir.
Esta ntida separacin entre ttulo y modo no se observa en los modos originarios: as, en la
ocupacin y la accesin, el ttulo se confunde con el modo.

3.2.2. LOS MODOS DE ADQUIRIR DEL DERECHO CIVIL

1.- La Mancipatio.Era el modo solemne y arcaico de transferir el dominio quiritario: en presencia de cinco testigos
pberes que gozaban del ius commercium y de una sexta persona que sostena la balanza (el librepens),
comparecan el que iba a tranferir la propiedad (mancipatio dans) y el que iba a adquirirla (mancipatio
accipiens). El accipiens tomaba la cosa, por ejemplo el esclavo, y deca digo ser mo este esclavo segn
el derecho de los quirites y que lo he comprado con esta moneda y la balanza; luego golpeaba la
balanza con la moneda y la entregaba al dans, simbolizando el precio. En un comienzo era una verdadera
venta, en que el metal que constitua el precio era pesado en la balanza. Despus pas a constituir la
forma de transferir el dominio de las cosas mancipi por cualquier causa que fuera adecuada (pago,
donacin, compraventa, dote, etc). El acto deba ser puro y simple.
Como en todos los modos de adquirir del ius civile, el accipiens deba gozar del ius commercium; por
tanto los peregrinos no podan acceder a ella. En cuanto a los hijos de familia y a los esclavos, siendo
verdaderos instrumentos de adquisicin del paterfamilias, podan comparecer como mancipio accipiens,
pero no como mancipio dans.
Adems de ser el modo de transferir el dominio de las res mancipi, la mancipatio se utiliz para crear
la manus y el mancipium, modificando las palabras rituales. Asimismo, constituy una de las formas de
otorgar testamento, el testamentum per aes et libram.
Posteriormente cay en desuso y en el perodo post-clsico fue sustituida por la tradicin.

2.- La In Iure Cessio.Era otro modo solemne que, al igual que la mancipatio, ya exista a la dictacin de la Ley de las XII
Tablas. Tambin deba ser puro y simple.
Se realizaba mediante un juicio simulado de reivindicacin. Como hemos visto al estudiar el
procedimiento, los juicios en Roma constaban de dos etapas: la etapa in iure, realizada ante un
magistrado quien organizaba el proceso; la segunda, etapa apud iudicem, ante el juez que en definitiva
dictaba sentencia. Si, estando las partes en la etapa in iure, el demandado reconoca la pretensin del
demandante, se produca una confessio in iure que haca innecesaria la sentencia y, por tanto, seguir el
juicio. Por otra parte, por el principio de cosa juzgada, lo que ha sido resuelto en un juicio no puede
volver a discutirse en otro posterior.
En base a ello se ide transferir el dominio a travs de una confessio in iure: puestas las partes de
acuerdo, el que va a adquirir el dominio de una cosa la reclama como suya, ejerciendo la accin de dominio o reivindicatoria. El demandado, que es el dueo de la cosa y pretende enajenarla, acepta la pretensin del demandante y reconoce su derecho en la etapa in iure, ante el magistrado. Este pronunciaba la

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expresin addico entregando la cosa al demandante y terminando as el litigio. Quedaba reconocido el
dominio del adquirente y el anterior dueo no poda reclamarla por el efecto de cosa juzgada.
Se aplicaba para transferir el dominio de cosas mancipi y nec mancipi. Adems se utilizaba para
constituir otros derechos reales, como las servidumbres. Tambin fue reemplazado por la tradicin.

3.- La Usucapio.Es la adquisicin (capio) de las cosas por su prolongada posesin (usus, en el lenguaje antiguo),
modo de adquirir exclusivo de los ciudadanos y latinos que gozaran del ius commercium.
Actualmente a este modo se llama prescripcin adquisitiva o, simplemente, prescripcin.
Exista ya en la poca de las XII Tablas para corregir las consecuencias de una defectuosa adquisicin
del dominio, principalmente en dos casos: - el primero, si al poseedor se le hubiera hecho la traditio
(entrega) de una res mancipi; y - el segundo, a favor de quien recibi una cosa por mancipatio, de quien
no era el dueo del bien transferido. En ambos casos quien recibi la cosa no se converta en dueo
inmediatamente pero, si la posea durante un ao en el caso de muebles y dos si era inmueble, se
transformaba en propietario quiritario. Ms tarde la institucin se fue haciendo extensiva a la entrega de
cosas nec mancipi.
3.1. Requisitos de la usucapin:
Durante el perodo clsico, los requisitos para adquirir por usucapin se refieren: unos al objeto, otros
a la posesin y otros al tiempo.
a) Respecto de la cosa u objeto.
En general son usucapibles todas las cosas privadas, existiendo algunas excepciones.
As, no son usucapibles las res furtivae, esto es, las cosas hurtadas, aunque las poseyera una persona
distinta del ladrn, y los fundos posedos con violencia. Y todas aquellas cosas cuya enajenacin est
prohibida: como la res mancipi de la mujer, enajenada sin la auctoritas de su tutor, y el fundo que integra
la dote (por si fuera procedente su restitucin al trmino del matrimonio).
b) Respecto de la posesin.
En cuanto a la posesin, debe tratarse de una posesin civil, basada en una justa causa, que da al
poseedor una apariencia justificada de dominio. Son justas causas, entre otras:
- Las mismas que actan como justas causas de adquisicin en la traditio, cuando la entrega no
produce el efecto de traspasar el dominio por falta de algn otro requisito. As, si la recibi
porque la compr a quien no es dueo, la poseer pro emptore; si por donacin, pro donato, si en
pago, pro soluto.
- Pro derelicto, si est poseyendo una res mancipi abandonada (tambin una nec mancipi, segn
los proculeyanos).
- Pro legato, en el legado vindicatorio, cuando el testador leg una cosa que no le perteneca.
- El decreto del pretor que coloca a la persona en posesin de un bien, como cuando concede la
bonorum possessio de un patrimonio hereditario.
En el derecho postclsico, del anlisis de la justa causa devienen dos requisitos de la usucapin: el
justo ttulo, que sirve de fundamento al apoderamiento del poseedor, y la buena fe, elemento
subjetivo que consiste en que el usucapiente inicie su posesin con la conviccin de que no est
vulnerando el derecho de otro (normalmente el poseedor de buena fe cree que es el dueo). 12
c) Respecto del tiempo.
Las XII Tablas exigan una posesin de un ao para cosa mueble y de dos aos para inmuebles.
Durante ese lapso de tiempo la posesin debe correr ininterrumpidamente, ya que si la posesin se
pierde por un instante siquiera, debe comenzar a contarse el plazo nuevamente. Queda interrumpida la
usucapin cuando el poseedor deja de tener la cosa en su poder, como si la pierde, o si el dueo ejerce
12

En el derecho clsico existieron casos en que se poda adquirir el dominio por usucapin sin que se exigiera el
requisito de la justa causa: - En la usucapio pro herede: cuando una persona se apoderaba de una herencia en el
perodo comprendido entre el fallecimiento del causante y la aceptacin del heredero, adquira el dominio
transcurrido un ao de posesin. - Otro caso fue la usureceptio ex fiducia: si una cosa haba sido mancipada por su
dueo para servir de garanta a una obligacin y por cualquier motivo volva a la posesin de su antiguo dueo, ste
recuperaba el dominio despus de un ao. Similar situacin se daba en la usureceptio ex praediatura, que se
produca cuando el Estado embargaba un fundo; si el dueo recuperaba la posesin por cualquier causa, readquira
el dominio al cabo de dos aos. Ninguno de estos casos subsisti en el derecho de Justiniano.

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actos de dominio, como si ejerce la accin reivindicatoria (si el demandado es absuelto porque el
reivindicante no prob su dominio, se entiende que no se ha interrumpido).
Por otra parte, es necesario que el poseedor cumpla personalmente el tiempo de usucapin, de manera
que si alguien transfiere a otro lo que posea civilmente, el accipiens no suma su tiempo al del anterior
poseedor (no haba accessio possessionis, aceptada luego por Justiniano). Se aceptaba, en cambio, la
succesio possessionis, esto es, sumar al tiempo de posesin del heredero la que llevaba el causante.
3.2. La praescriptio longi temporis del derecho honorario.La usucapio era un modo civil aplicable slo a quienes gozaban del ius commercium y, en relacin
con los inmuebles, slo respecto de los fundos itlicos. No era aplicable a los fundos provinciales sobre
los cuales no haba realmente una propiedad sino sea especie de concesin a que se llam propiedad
provincial. En situaciones anlogas a los casos de usucapin del ius civile, los magistrados de provincia
admitan que, ante la demanda del propietario provincial, el que estaba poseyendo el fundo se defendiera
por medio de una praescriptio, siempre que hubiera estado poseyendo el fundo por al menos diez o
veinte aos, segn si el propietario estuviera dentro o fuera de la provincia.
Despus se refundi con la usucapio, al desaparecer la distincin entre tierras itlicas y provincias.
3.3. La prescripcin adquisitiva en el derecho justinianeo.En la obra de Justiniano ya aparecen refundidas ambas instituciones, utilizndose el termino usucapio
para la adquisicin de muebles y el trmino praescriptio respecto de inmuebles. El derecho moderno la
ha mantenido con el nombre de prescripcin, tanto si se trata de muebles como de inmuebles.
Adems de la nueva formulacin de los requisitos para usucapir, en especial la separacin de justo
ttulo y buena fe, Justiniano aument los plazos del antiguo derecho civil. El dominio se adquiere por la
posesin durante tres aos, si se trata de muebles, y durante diez o veinte aos, respecto de inmuebles,
segn si el dueo viva o no dentro de la provincia.
3.4. La praescriptio longissimi temporis.Fue una forma anmala de usucapin, aparecida en la poca de Constantino y recogida en el Corpus
Iuris. Fundada en el principio de que todas las acciones mueren si se dejan transcurrir treinta aos sin
ejercitarlas, se permiti a quien poseyera la cosa por treinta aos oponerse a la accin reivindicatoria, sin
que se le exigiera un justo ttulo, bastando con su buena fe al momento de iniciar la posesin.

4.- La Adiudicatio.Lo normal es que el dominio no se adquiere por la sentencia de un juez, ya que sta es declarativa de
un derecho. Pero tratndose de juicios de divisin de una cosa comn, el juez poda adjudicar a uno de
los copropietarios el dominio exclusivo de la cosa comn, compensando al otro. En estos casos el
dominio exclusivo se adquira por adjudicacin, entendida como la atribucin de dominio hecha por el
juez. Lo mismo ocurra en los juicios de fijacin de deslindes entre dos predios colindantes.
En consecuencia, los nicos juicios en que poda darse este modo eran los iniciados por las acciones
familiae erciscundae -para repartir bienes hereditarios-, comuni dividundo -para la particin de copropiedad de cualquier otro origen- y finium regundorum -para fijar deslindes entre predios contiguos.

5.- La Ley.Hay casos en que el dominio se adquiere por la sola disposicin de la ley, como la mitad del tesoro
que pertenece el dueo del suelo donde fue descubierto.

3.2.3. LOS MODOS DE ADQUIRIR DEL DERECHO DE GENTES

1.- La Ocupacin.Consiste en la adquisicin de una cosa sin dueo (res nullius) por el apoderamiento material de ella.
Es un modo de adquirir originario, con caracteres de acto jurdico unilateral, puesto que el apoderamiento consiste en la aprehensin hecha con el nimo de apropiarse de la cosa, de hacerla suya.
Cosas susceptibles de ocupacin.a) La caza y la pesca.- La idea originaria corresponde a la caza de aves y mamferos y a la pesca; se
refiere a la apropiacin de animales bravos o salvajes, que se diferencian de los domsticos en que
stos, aun no estando en cautiverio, tienen el hbito de volver a su dueo ( nimo revertendi). Los
animales bravos no son parte del predio en que viven: la caza es libre y, para adquirir por ocupacin es
indiferente que la captura se realice en predio propio o ajeno. Sin embargo, el dueo de un predio poda

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prohibir la caza y la pesca; si se contravena la prohibicin las especies igualmente pertenecan al
ocupante, pero poda ser perseguido por el propietario por la accin de injuria. Para algunos juristas,
para adquirir el animal bastaba con herirlo y siempre que no se abandonara su persecucin; para otros,
slo se adquira al capturarlo efectivamente.
La ocupacin de animales domsticos, aunque fueran fugitivos o que hubieran sido rescatados de un
lobo u otro animal de rapia, constitua un hurto.
b) La invencin o hallazgo, ocupacin de cosas inanimadas que no pertenecen a nadie. Son:
- Los corales, perlas, conchas, etc, que arroja al mar y que pertenecen a quien se apodera de ellas.
- El tesoro, esto es, un depsito de cosas valiosas de cuyo dueo no se tiene memoria; Adriano resolvi
que si el tesoro era encontrado en terreno propio perteneca en su totalidad al descubridor; si lo encontr
en terreno ajeno, la mitad es del dueo del predio y la otra mitad al descubridor, siempre que el dueo no
le hubiera prohibido la bsqueda (lo encontr por casualidad o lo busc con permiso del dueo).
c) Las cosas abandonadas por su dueo (res derelictae).
Slo cabe la ocupacin si no son res mancipi, ya que el abandono de estas ltimas debe realizarse por
mancipatio o in iure cessio; pero al ser abandonadas, el aprehensor las puede adquirir por usucapin. Si
la cosa era nec mancipi, de acuerdo a la opinin de los sabinianos, era susceptible de ocupacin (los
proculeyanos opinaban que aun las cosas nec mancipi se adquiriran, en este caso, por usucapin).
No constituyen res derelictae y, luego no son susceptibles de ocupacin las especies extraviadas, las
especies nufragas y las cosas que los navegantes arrojan al mar para aligerar la nave.
d) La captura blica, en que los bienes capturados pertenecan al Populus Romanus.
e) Las islas formadas en el mar: eran res nullius y por tanto, susceptibles de ocupacin.

2.- La Accesin
Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa principal se hace dueo de lo que ella produce o de lo que a ella se agrega, siguiendo el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Al
igual que la ocupacin es un modo originario.
El derecho romano no lo estableci como un modo especial, sino que seal los casos de adquisicin
que posteriormente se incluyeron en la denominacin.
Casos de accesin.1 Accesin de lo que la cosa produce o accesin de frutos:
Por accesin, el dueo de la cosa se hace dueo de los frutos civiles y naturales que ella produce. Es
una consecuencia natural de su derecho de dominio.
Sin embargo, esta regla no es absoluta y en ciertos casos los frutos no pertenecen al dueo de la cosa
que los produce, sino a un tercero. Los casos principales son los del poseedor de buena fe, el usufructuario y el arrendatario, todos los cuales, sin ser dueos de la cosa principal, se hacen dueos de sus frutos.
2 Accesin propiamente tal:
Es la accesin de todo lo que se agrega, junta o incorpora a una cosa, incluso el trabajo del hombre
agregado a una materia. Hay tres clases de accesin, segn si se trata de bienes muebles o inmuebles:
a. Accesin de bienes inmuebles. Se produce en los siguientes casos:
- Aluvin, por el aumento que experimenta la ribera de un ro o lago, por el lento e imperceptible retiro
de las aguas. El terreno del aluvin accede a los predios ribereos dentro de sus respectivas lneas de
demarcacin que se prolongan hasta el agua.
- Avulsin, por la avenida repentina que arranca una extensin del suelo desde una de sus riberas y la
transporta a otro sitio inferior o a la ribera opuesta. Si el suelo es identificable, su propietario puede
reivindicarlo. As lo confirm Justiniano agregando que si por el trascurso del tiempo el suelo se une al
fundo que lo recibi y los rboles que trajo echaron races, se considera adherido al predio vecino.
- Mutacin de lveo o alveus derelictus, que se produce cuando un ro cambia de cauce, dejando seco su
antiguo lecho o parte de l. El cauce abandonado pasa a ser de los propietarios de los predios ribereos y
el terreno ahora ocupado pasa a ser cauce del ro. No se aplica en los simples casos de inundacin;
terminada la inundacin el dueo recupera su predio ya que nunca ha perdido el dominio.
- Formacin de isla: los propietarios ribereos se hacen dueos de las islas que se formen en ros y
lagos. Si la isla est ms cerca de una de las riberas, pertenece a los propietarios de esa ribera.
b. Accesin de bienes muebles. Cuyos principales casos son:
-Adjuncin: unin, por un hecho del hombre, de dos especies muebles de distinto dueo, como si una
tela se borda o entreteje con hilos de otro dueo, o si se escribe o pinta sobre tela, pergamino o madera

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ajena. Al unirse los materiales, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la accesoria, cuyo
propuetario puede tener derecho a que se le pague su valor. Es fundamental que las cosas no puedan
separarse sin detrimento de ellas; en caso contrario, el dueo de la cosa accesoria puede reivindicarla.
En caso de adjuncin, y para efectos de la adquisicin del dominio, es indispensable determinar
cual es la cosa principal. Para los proculeyanos era la de mayor volumen y para los sabinianos la de
mayor valor. En definitiva se resolvi que era accesoria la que sirviera para el uso, ornato o
complemento de la otra (por eso la prpura que se entreteja en un vestido era accesoria, aunque fuera de
mayor valor) ; y cuando no se poda aplicar esta regla, se miraba como principal la de mayor volumen.
En el caso de la escritura, el documento terminado perteneca al dueo de la materia; no as en la pintura,
que perteneca al pintor.
- Especificacin o nova especie, producida cuando una persona realizaba una obra con material
ajeno sin mediar acuerdo con el propietario, como si se talla una estatua en mrmol ajeno. Las dos cosas
que intervienen son el material y el trabajo. Para los proculeyanos lo principal era el trabajo, por tanto la
obra perteneca al artfice o especificador; para los sabinianos, al dueo de la materia. Justiniano adopt
una postura eclctica: a) si la materia puede volver a su estado anterior, la obra pertenece al dueo de la
materia; b) si no es posible, pertenece al especificador.
c. Accesin de muebles a inmuebles: se produce en los casos de - edificacin, - plantacin y
-siembra con materiales de un dueo en terreno de otro propietario. Como es necesario que se produzca
la adherencia, slo hay accesin cuando las plantas o rboles han arraigado en el suelo; mientras tal no
ocurre pueden ser reivindicados.
Para efectos del dominio es indiferente ver quien realiz la edificacin, plantacin o siembra: el
suelo es siempre lo principal y, por tanto, su propietario pasa a adquirir lo que se ha adherido. El dueo
de lo accesorio pierde su dominio pero tendr derecho a indemnizaciones atendiendo a la buena o mala
fe con que hayan actuado las partes; por ejemplo, si el propietario del suelo est en conocimiento de que
se est edificando en su terreno y no protesta de ello, se le considera de mala fe.

3.- La Tradicin.Traditio quiere decir entrega y consiste precisamente en la entrega que hace el dueo de una cosa
(tradens) a otra persona (accipiens), habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio y, por la otra, la capacidad e intencin de adquirirlo. Es importante observar que no toda entrega
constituye tradicin, ya que puede tener un contenido diverso. As, no hay tradicin cuando el arrendador
entrega al arrendatario la cosa arrendada; se trata de una simple entrega que no transfiere dominio.
Requisitos de la tradicin.Para que la tradicin o entrega produzca en el accipiens un efecto adquisitivo de dominio, se deben
reunir copulativamente las siguientes condiciones:
a) En el derecho romano clsico, que se tratara de una cosa corporal ya que no se conceba la tradicin
de derechos. Ms tarde se acept, sealando los juristas que haba una quasi-traditio.
b) En el derecho arcaico y clsico, que la cosa entregada fuera nec mancipi. Si la cosa era mancipi la
traditio no era suficiente para transferir el dominio: el accipiens slo reciba la cosa in bonis, pudiendo
luego adquirirla por usucapin.
c) El tradens debe ser dueo de la cosa y estar facultado para transferir su dominio.
Es evidente que debe ser dueo ya que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Si no lo
fuera, el accipiens slo ser poseedor civil. Pero adems, el tradens debe estar facultado para transferir el
dominio: esto implica que sea plenamente capaz y que no est afecto a alguna prohibicin especial
(como la prohibicin del marido de enajenar el fundo dotal que, aunque es suyo, debe conservarlo en su
dominio para el evento que tuviera que restituirlo a la mujer al trmino del matrimonio).
d) El accipiens debe ser capaz de adquirir el dominio, ya que al recibirlo interviene su voluntad.
e) Que se efecte la entrega con el consentimiento de ambas partes.
f) Que la entrega tenga una justa causa, esto es, un antecedente considerado apto y suficiente para
producir la adquisicin del dominio.
El problema de la causa.La causa de la entrega es la que permite calificar a la tradicin. En efecto, las consecuencias de la
entrega dependern del acto que le sirve de antecedente, del ttulo que justifica la entrega. As, si se
entrega por un arrendamiento, no hay tradicin; pero si se entrega por una compraventa, la intencin de
las partes es precisamente producir el traspaso del dominio y entonces ser tradicin.

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Las causas que justifican la tradicin fueron llamadas iusta causa traditionis (hoy, ttulos traslaticios
de dominio). Son de ellas entre otras, la compraventa, la donacin, la permuta, la dote, el mutuo, el pago.
La entrega de la cosa.Se har normalmente mano a mano, en lo que se denomina tradicin real. Pero el derecho
acept tambin otras formas de entrega a las que en general se denomina tradiciones simblicas:
- tradicin ficta, cuando el adquirente recibe otra cosa que simboliza a la entregada o se hace una seal
que permite deducir la entrega: las llaves del granero que contiene el trigo, se marca la madera a retirar;
- tradicin longa manus, mostrando la cosa al adquirente, por ejemplo un predio (reemplaz
seguramente la antigua ceremonia de recorrer el contorno del fundo);
- tradicin brevi manus, en que no hay traslado material de la cosa porque ya est en poder del
adquirente. De tenedor se convierte en dueo, por ejemplo, el arrendatario que compra la cosa, se
entiende que hubo tradicin al celebrar la compraventa;
- tradicin de constituto possessorio, en la situacin inversa, como cuando el que la vende se queda con
ella en calidad de arrendatario (tradicin aceptada en la poca postclsica).
La tradicin en el derecho moderno.El derecho chileno sigue la tradicin romana: la compraventa (como la donacin, la permuta, etc.) no
trasfiere dominio, slo faculta al comprador para exigir la entrega de la cosa, le da un derecho personal.
La compraventa es el ttulo. El dominio se adquiere nicamente en el momento que opera la tradicin.
Es la forma usual de adquirir el dominio, es el modo derivativo por excelencia, el ms frecuente y por el
cual hemos adquirido la propiedad de la mayora de las cosas. La tradicin es el modo.13
En cuanto a las formas de efectuar la tradicin, nuestro Cdigo Civil mantiene las mismas sealadas
precedentemente, pero slo para los bienes muebles. Respecto del dominio de los inmuebles, no basta
con la entrega material de la cosa: la forma de realizar la tradicin es mediante la inscripcin en el
Registro de Propiedad que lleva el Conservador de Bienes Races del lugar de donde se ubica el
inmueble. De manera similar, mediante una inscripcin, se efecta la tradicin de otros derechos reales
constituidos sobre inmuebles (usufructo, hipoteca, etc.)

3.3. PROTECCION DEL DOMINIO

LA ACCION REIVINDICATORIA O ACCION DE DOMINIO
La reivindicatio o accin reivindicatoria es la que tiene el dueo no poseedor en contra del poseedor
no dueo. Constituye la proteccin del derecho de dominio. Siendo una accin in rem, el propietario
puede con ella perseguir judicialmente la cosa en manos de quien est.
Cosas que pueden reivindicarse.Toda cosa singular, sea mueble o inmueble. Tambin puede reivindicarse una cuota del dominio.
Quin puede reivindicar.Solamente el propietario quiritario, ya que es el nico verdaderamente propietario.
Contra quin se ejerce la accin.En principio slo contra el poseedor. Despus se extendi tambin en contra de: - el tenedor de la
cosa para que declare a nombre de quien la tiene; - el que finge ser poseedor para proteger al verdadero,
a fin de que llegue a adquirirla por usucapin; y - contra el que dolosamente dej de poseer.
La prueba del dominio.El demandado est favorecido por la presuncin de ser dueo, por lo que la prueba que destruya la
presuncin corresponde al demandante. Si su dominio lo adquiri por un modo derivativo, por ejemplo,
tradicin, no basta con probar que se realiz la entrega sino tambin la existencia del ttulo y que el
tradente tambin era dueo; de tal manera que deber probar el dominio de los antecesores lo que
constituye una prueba tan difcil que fue llamada diablica. Para evitar esta prueba prcticamente
imposible de realizar, bastar con acreditar haberla posedo por el tiempo requerido por usucapin. As,
si alguno de los antecesores no fue dueo, se ha adquirido por usucapin.
Prestaciones mutuas en caso que el demandante gane el juicio.13

Algunos derechos, como el francs, se han apartado de la tradicin romana y para ellos el ttulo (como por ejemplo la compraventa) es suficiente para adquirir el dominio. No es as en nuestra legislacin.

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Si el demandante gana el juicio reivindicatorio, no slo ocasiona que el demandado debe restituir la cosa
que estaba en su posesin. Por su parte, puede tener derecho a que se le reembolse gastos que haya
efectuado. Estas obligaciones recprocas constituyen las prestaciones mutuas que se originan de la
sentencia condenatoria en la accin reivindicatoria:
a) Obligaciones del demandado: El demandado debe restituir la cosa, con todos sus accesorios.
En la poca arcaica y clsica, si el demandado no restituye antes de la sentencia, es condenado a
pagar su valor.
Por otra parte, si la cosa se ha deteriorado responde de los deterioros si ha estado de mala fe, salvo
que stos provengan de un caso fortuito. Al poseedor vencido slo ampara la presuncin de buena fe
hasta la litis contestatio, despus siempre ser considerado de mala fe; por el contrario, la mala fe antes
de la litis contestatio deber ser probada por el demandante.
Adems, el demandado debe restituir los frutos o su valor, distinguiendo si estaba de buena o mala
fe. Si es poseedor de buena fe, en la poca clsica conserva los frutos consumidos y percibidos, por tanto
no restituye sino los pendientes; en el derecho de Justiniano conserva slo los consumidos. Si es
poseedor de mala fe, restituye todos los frutos, incluso responde por los frutos que el dueo hubiera
podido percibir con mediana inteligencia y actividad. En todos los casos, la restitucin de frutos es
lquida, el valor neto deduciendo los gastos para producirlos.
b) Obligaciones del demandante: Por su parte, el demandante debe reembolsar al demandado las
mejoras, distinguiendo el tipo de mejoras y su buena o mala fe. Las mejoras necesarias, esto es, los
gastos indis-pensables para la conservacin de la cosa se reembolsan a todo poseedor, an al de mala fe.
Las mejoras tiles, aquellas que sin ser necesarias aumentan el valor de la cosa porque hacen que sta
preste mayor utilidad, se reembolsan slo al poseedor de buena fe. Y las mejoras voluptuarias, que
consisten en objetos de lujo y recreo, como fuentes, jardines, que no aumentan el valor de la cosa o lo
hacen en forma insignificante, no se reembolsan ni an al poseedor de buena fe.
Respecto de todas las mejoras que no se reembolsan, y tanto si el poseedor ha estado de buena o
mala fe, ste tiene derecho a retirar los materiales, siempre que no se produzca detrimento de la cosa y a
menos que el dueo ofrezca pagar su valor.

3.4. PROTECCION DE LA POSESION.3.4.1. LA ACCION PUBLICIANA.

La accin reivindicatoria corresponde slo al dueo de la cosa. Por eso, el propietario bonitario
quedaba desprotegido mientras no transcurriera el tiempo necesario para adquirir la cosa por usucapin.
Para protegerlo, el pretor cre una frmula de accin por la que ordenaba al juez tratar al propietario
bonitario que se hallaba en situacin de usucapir, como si verdaderamente hubiera trascurrido el tiempo
necesario y ya se hubiera convertido en propietario quiritario. Es entonces una reivindicatio ficticia que
ms tarde se extendi a todos los poseedores de buena fe.
La accin corresponde al propietario bonitario y, en general, al poseedor que est en vas de usucapir.
Debe tratarse de una cosa susceptible de ser adquirida por usucapin. Adems, el demandante debe
probar que cuenta con un justo ttulo de posesin y buena fe, y que la ha posedo por un instante siquiera.
Cumpliendo estos requisitos est en vas de de adquirir por usucapin y procede la accin.
Mediante la accin publiciana, el poseedor puede accionar en contra de cualquiera que le prive de la
posesin, aunque los efectos de la accin sern diferentes segn quien sea el demandado:
- Si el demandado es dueo de la cosa, no le basta la accin para recuperarla, ya que a la accin
publiciana el dueo opone la excepcin de dueo. Sin embargo, puede bastarle si es un propietario
bonitario: si el dueo le opone como defensa el dominio, el demandante replica con la exceptio rei
venditae o la exceptio doli si haba recibido la cosa precisamente del demandado.
- Si el demandado es poseedor de mala fe, gana el demandante.
- Si ambos estaban en vas de usucapir, se prefiere al propietario bonitario. Si ninguno es bonitario, al
que la recibi por tradicin. Y si ambos la recibieron de distintas personas, triunfa el actual poseedor.
3.4.2. LOS INTERDICTOS POSESORIOS.
Los interdictos eran decisiones dadas por el pretor, en que ordenaba o prohiba algo. En los interdictos
posesorios no se discute el dominio; su objetivo es mantener la situacin de hecho, la apariencia de
dominio o, en otross casos, conceder la posesin. Hubo interdictos que permitan adquirir la posesin,
otros para conservarla y los ltimos para recuperar la posesin.

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a) Interdictos para adquirir la posesin:
El interdicto quorum bonorum: beneficiaba a quien el pretor reconoca en su edicto la calidad de
heredero. Lo diriga en contra de quien tuviera los bienes de la herencia para obtener su entrega,
ponindose en posesin de los mismos y, por lo tanto, habilitado para llegar a adquirir por usucapin.
El interdicto Salviano: tuvo su origen en el arrendamiento de predios destinados a la agricultura.En
esos contratos se entenda que los tiles de labranza, esclavos y animales que el arrendatario introduca
en el predio para su trabajo quedaban en garanta del pago de la renta; si el arrendatario no pagaba, el
arrendador se quedaba con los bienes. Mediante el interdicto, el arrendador reclamaba del arrendatario la
entrega de los bienes, obteniendo la posesin de ellos.
b) Interdictos para conservar la posesin:
El interdicto uti posidetis: para conservar la posesin de inmuebles. Era requisito fundamental para
obtener la proteccin del pretor que quien interpusiera el interdicto estuviera poseyendo sin violencia,
clandestinidad ni precario respecto de quien lo est perturbando en su posesin (posesin no viciosa).
El interdicto utrubi: para conservar la posesin de muebles, con el mismo requisito. Triunfaba en este
interdicto quien hubiera estado poseyendo por ms tiempo durante el ltimo ao (Gayo: el ao se
cuenta hacia atrs, de modo que si t, por ejemplo, hubieras posedo los ocho meses primeros y yo los
siete meses siguientes, yo soy preferido porque la posesin de los tres primeros meses en nada te
aprovechan, ya que corresponde a otro ao).
c) Interdictos para recuperar la posesin:
El interdicto quod precario: para recuperar la cosa cedida el precarista, siempre que su posesin no
fuera viciosa respecto de quien ahora lo ha perturbado.
El interdicto unde vi: para recuperar la posesin de un fundo del cual ha sido expulsado con violencia o
se le ha impedido entrar. El plazo para ejercerlo era de un ao y la posesin deba haber sido tambin
nec vi, nec clam, nec precario respecto del demandado.
El interdicto vi armata: para recuperar la posesin de un fundo, si el despojo se hizo con un grupo de
hombres armadas. En este ltimo caso no haba plazo para interponerlo y prosperaba an cuando la
posesin hubiera sido viciosa respecto de quien cometi el despojo.

3.5. LOS DEMAS DERECHOS REALES

3.5.1. GENERALIDADES
Junto al dominio, sobre las cosas pueden coexistir otros derechos reales, tambin amparados por
acciones in rem. A esos derechos reales distintos del dominio, se denomin ius in re aliena y de
alguna forma implican una disminucin de las facultades o atributos que el derecho de dominio confiere
al propietario. Si sobre una cosa existe el dominio como nico derecho real, las facultades del dueo
sern las de gozar ampliamente de ella, sin limitacin alguna; pero si adems existen otros derechos
reales, el propietario tendr las limitaciones necesarias para respetar los derechos de los otros titulares.
Los derechos en cosa ajena conocidos en Roma fueron: las servidumbres reales o prediales; el
usufructo, el uso y la habitacin; la enfiteusis, la superficie, la prenda y la hipoteca.

3.5.2. LAS SERVIDUMBRES REALES O PREDIALES

1.- Concepto y caractersticas.Constituyen un gravamen impuesto a un predio a favor de otro predio de distinto dueo.
Gravan siempre a un predio que pasa a llamarse predio sirviente y se establecen a favor de otro
predio, llamado predio dominante.
El rgimen de las servidumbres tiene ciertas caractersticas propias:
- Que haya dos o ms predios de distinto dueo. La servidumbre no se concibe para provecho del propio
dueo de la finca sirviente.
- Que los predios sean vecinos, no necesariamente colindantes sino en el sentido de cercanos.
- Que exista una utilidad permanente. Es el principio que los postclsicos llaman perpetua causa
servitutis y consiste en que la utilidad no est limitada en el tiempo.
- La indivisibilidad, puesto que consiste en un usus y ste es indivisible por naturaleza. Como
consecuencia: no puede constituirse ni ejercerse por cuotas o partes. Si el fundo dominante o sirviente se
divide, tiene lugar la refraccin de la servidumbre; el derecho pasa activa o pasivamente- ntegro a
cada una de las parcelas, pero sin que se haga ms gravosa la condicin del sirviente.

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- No afecta al derecho el cambio de propietario de los predios.
- La utilidad que presta el predio sirviente consiste siempre en una actitud pasiva: dejar hacer algo al
propietario del `predio dominante, o abstenerse de hacer algo.
2.- Clasificacin de las servidumbres.a) Rsticas y urbanas, segn si se establecen en beneficio de la agricultura o de las construcciones.
Las principales servidumbres rsticas fueron: a) La de paso: iter, actus o va. Iter, para atravesar el
fundo sirviente a pie, a caballo o en litera; actus incluye la facultad de conducir ganado; y va agrega
todo tipo de carruajes. b) Servidumbre de acueducto, para hacer pasar una corriente de agua por el predio
sirviente, por acequia descubierta o subterrnea o por caeras. c) Derecho de extraer agua. d) Derecho
de llevar a pastar o a abrevar el ganado en el predio sirviente. e) Derecho a extraer arena o greda.
Servidumbres urbanas: a) Para verter las aguas lluvias del tejado sobre el predio vecino, libremente o
por canaletas. b) La servidumbre de cloaca, conduccin de aguas servidas. c) La facultad de introducir
vigas en la pared vecina. d) Derecho a apoyar una construccin en un muro o columna del fundo vecino.
e) Derecho de avanzar balcones y terrazas sobre el fundo sirviente, o el ala del tejado. f) Prohibicin al
predio sirviente de levantar construcciones sobre cierta altura. g) Prohibicin de privar de luz natural al
predio dominante. h) Prohibicin de privar de visibilidad. i) Poder abrir ventanas sobre el predio vecino.
b) Positivas y negativas, segn si el dueo del predio sirviente debe dejar hacer algo (acueducto, paso,
apoyar la construccin) o debe abstenerse de hacer algo que podra realizar de no existir la servidumbre
(prohibicin de construir ms all de cierta altura).
c) Aparentes e inaparentes, segn si se reconocen o no por signos exteriores.
d) Continuas y discontinuas, segn si se ejercen permanentemente o en forma discontinua,
clasificacin que vendra de los glosadores.
3.- Constitucin de las servidumbres.1. Normalmente las servidumbres se originan de la voluntad del dueo del predio sirviente:
a) por acto entre vivos, convencin celebrada con el dueo del predio que ser dominante. El modo
aplicable para constituirla es la in iure cessio, desarrollada mediante una vindicatio servitutis ficticia; y
posiblemente tambin por la mancipatio respecto de las servidumbres rsticas. En el derecho justinianeo,
desaparecidas la mancipatio y la in iure cessio, por la traditio, manifestada en la patientia o
consentimiento en su ejercicio, por parte del dueo del predio sirviente; o,
b) por un acto mortis causa, constituyndola en el testamento mediante un legado per vindicationem (la
servidumbre se entenda constituida en el momento de la muerte del causante).
2. Puede nacer de la disposicin del juez, al dividir bienes comunes. Y el modo es la adjudicatio.
3. Se acept tambin que la servidumbre naciera de su ejercicio continuado o usucapin. Al aceptar la
quasi-possessio sobre los derechos, se admiti que el ejercicio continuado de una servidumbre permita
adquirirla por usucapin, con los mismos requisitos exigidos para adquirir el dominio. Se producira, por
ejemplo, si se constituye la servidumbre por quien no es dueo del predio sirviente sino poseedor.
4. En el derecho postclsico hay casos de adquisicin por ley: as, cuando se utiliza un fundo para los
servicios de otro, o una parte del fundo a favor de la otra parte, perteneciendo ambos fundos o partes al
mismo propietario; si luego se separan o dividen por ste transfirindolos a personas distintas, queda
transformada la situacin de servicio anterior en un derecho de servidumbre. A esta forma de
constitucin los postglosadores llamaron por destino del paterfamilias.
4.- Extincin de las servidumbres.La servidumbre se extingue por:
a) Confusio: por confusin del dominio de ambos predios en una misma persona.
b) Renuncia del propietario del predio dominante. En el derecho justinianeo, de cualquier forma. En el
derecho clsico, posiblemente mediante in iure cessio o mancipatio.
c) No uso o usucapio libertatis: el fundo gravado queda libre en los casos siguientes:
- las positivas cuando los actos correspondientes han dejado de realizarse durante dos aos;
- las negativas, cuando el dueo del predio sirviente verifica el acto prohibido y desde entonces pasan
dos aos sin que el dueo del predio dominante se oponga.
d) En el derecho justinianeo por el cumplimiento de la condicin resolutoria o expiracin del plazo de
los que estaba pendiente la servidumbre, segn su constitucin. Con seguridad tal modo no operaba en la
poca clsica, en las que las servidumbres, como la propiedad, eran perpetuas.
e) Destruccin del predio dominante o transformacin del predio sirviente de modo tal que no pueda
proporcionar la utilidad en que consista la servidumbre.

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3.5.3. LAS SERVIDUMBRES PERSONALES:

A) EL USUFRUCTO
1.- Concepto y generalidades.Es el derecho real de usar de las cosas de otro y de percibir sus frutos, sin alterar su sustancia.
Justiniano clasific al usufructo como una servidumbre personal porque la cosa gravada sirve a una
persona distinta del dueo.
El titular del derecho se denomina usufructuario. La cosa gravada pasa a llamarse cosa fructuaria.
Como todo derecho real en cosa ajena, supone la existencia de al menos dos derechos reales: el de
usufructuario a quien corresponde el ius utendi y el ius fruendi y el del propietario a quien le queda la
facultad de disposicin. Pero ni an le corresponde todo el ius abutendi, ya que no puede destruir la cosa
ni transformarla en forma tal que perjudique el goce del usufructuario; tampoco podr constituir otras
servidumbres sobre ella a menos que cuente con la autorizacin del usufructuario. Por eso es que,
existiendo un usufructo sobre la cosa, la propiedad queda tan limitada que recibe la denominacin de
nuda propiedad y su titular es el nudo propietario.
2.- Orgenes del usufructo.El derecho ya era conocido hacia el siglo III a.C. como un legado testamentario, constituido por toda
la vida del usufructuario. Fue una creacin de la jurisprudencia romana que al comienzo slo recaa
sobre inmuebles, extendindose luego a los muebles.
Tambin ms tarde se acept su constitucin por acto entre vivos, incluso a ttulo oneroso. Y el pretor
acept que se constituyera por plazo menor que la vida del usufructuario.
3.- Caractersticas del derecho.a) Es un derecho real: como tal se ejerce respecto de cualquier persona, incluso en contra del
propietario. Las mutaciones del dominio sobre la cosa no afectan al usufructo.
b) Es un derecho personalsimo. El usufructuario no puede trasferir su derecho por acto entre vivos ni
transmitirlo a su muerte, ya que es inherente a su ttular. Sin embargo, el usufructuario puede ceder su
goce sobre la cosa, a ttulo gratuito u oneroso, pero no ceder su derecho real.
c) Como consecuencia de lo anterior, tiene como duracin mxima la vida del usufructuario. Si el
usufructuario es una persona jurdica se fij el lmite en cien aos.
d) Puede recaer tanto sobre cosas muebles como inmuebles.
e) La cosa deba ser no consumible, por ser inherente al usufructo la obligacin del usufructuario de
restituir la cosa al trmino de su derecho. Sin embargo, se acept el usufructo constituido por legado
sobre una masa de bienes dentro de los cuales haba especies consumibles; a este usufructo sobre cosas
consumibles se denomin quasi-usufructo.
f) Es un derecho divisible: puede constituirse por cuotas.
4.- Constitucin del usufructo.1. Por convencin, sea a ttulo gratuito u oneroso. Nace de la voluntad del propietario y de quien se
constituir en usufructuario; y el modo que debe operar es la traditio.
2. Por testamento, constituyndolo como legado per vindicationem.
3. Por adjudicatio, en los juicios de particin.
4. Por el transcurso del tiempo, usucapin, en la forma sealada para las servidumbres prediales.
5. Por ley: son adquisiciones propias del derecho postclsico. Como el usufructo establecido a favor
del pater familias sobre el peculio adventicio del hijo bajo su potestad.
6. Por deductio: cuando el enajenante se reserva el usufructo, transfiriendo slo la nuda propiedad.
5.- Extincin del usufructo.a) Por consolidacin, cuando el usufructuario se hace dueo de la cosa gravada.
b) Por renuncia del usufructuario.
c) No uso o usucapio libertatis: un ao en el caso de muebles y dos en los inmuebles; en el derecho de
Justiniano, en el plazo de diez aos entre presentes y veinte entre ausentes.
d) Destruccin de la cosa gravada.
e) Muerte o capitis deminutio mxima o media del usufructuario.
f) Por cumplimiento de la condicin resolutoria o expiracin del plazo, en la forma sealada para las
servidumbres prediales.
6.- Facultades del usufructuario.El usufructuario tiene derecho a usar de la cosa de acuerdo a su naturaleza.

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Adems, hace suyos los frutos naturales y civiles. De los frutos naturales se hace dueo desde su
percepcin; en consecuencia, le pertenecen todos los frutos naturales que perciba durante el ejercicio de
su derecho, incluso los que estaban pendientes a su inicio; como contrapartida, los frutos pendientes al
trmino del usufructo pertenecen al propietario de la cosa. Los frutos civiles se devengan da a da; por
tanto, no importa cuando se perciban; el usufructuario tendr derecho a todos los que se devenguen
mientras su derecho est vigente, se hayan o no cobrado efectivamente.
El derecho a los frutos present algunas variaciones en su regulacin, de acuerdo a la naturaleza de la
cosa fructuaria. As, el usufructo de animales da derecho a las cras. En el caso de los esclavos, al
usufructuario pertenece lo que ellos adquieren por su trabajo, pero no las donaciones, herencias o
legados dados al esclavo ni los hijos de las esclavas, todo lo cual pertenece al propietario. El
usufructuario tiene derecho a cortar los rboles cuando el fundo es un bosque tallar; en otro caso, slo
puede apropiarse de los rboles muertos naturalmente (no los abatidos por el viento), pero debe plantar
otros para sustituirlos. Los productos de las minas ya abiertas pertenecen al usufructuario, pero ste no
tiene derecho a abrir otras.
El usufructuario tiene derecho a ejercer las servidumbres constituidas a favor del predio. Asimismo,
est obligado a respetar las servidumbres pasivas.
7.- Obligaciones del usufructuario.Sus obligaciones son naturalmente a favor del nudo propietario y se refieren a la conservacin de la
cosa y a su restitucin cuando el usufructo finalice. El usufructuario es un mero tenedor de la cosa,
aunque amparado por su derecho real. Por tanto, tiene las obligaciones de conservar la cosa, sufragando
los gastos necesarios, y restituirla al trmino de su derecho. En el cuidado de la cosa responde como un
buen padre de familia, o sea, hasta de la culpa leve.
Por el contrario, las cosas objeto de cuasiusufructo pertenecen al cuasiusufructuario y por tanto puede
consumirlas. Su nica obligacin es restituir otras tantas de la misma especie al trmino de su derecho.
Para proteger al dueo, el pretor cre la cautio usufructuaria, estipulacin en la cual el usufructuario
se comprometa a: - usar de la cosa con arbitrio de buen varn, y - a restituirla al trmino del usufructo.
Para forzar al usufructuario a prestar tal caucin, el pretor denegaba su accin por la que peda la entrega
de la cosa, o conceda la reivindicatio al propietario si la cosa ya estaba en poder del usufructuario.
B) EL USO, LA HABITACION Y EL TRABAJO DE LOS ESCLAVOS.
Constituyen otras variantes de las servidumbres personales.
El usus, no obstante su nombre, contena no slo la facultad de usar una cosa ajena sino tambin, al
menos en el derecho justinianeo, la facultad de adquirir los frutos necesarios para sus necesidades y las
de su familia. El usuario de una casa poda habitarla o cederla gratuitamente, pero no arrendarla.
La habitacin, como modalidad especial del usus, consista en el derecho de habitar una casa. Poda
usarla el mismo habitador o arrendarla.
El origen de las operae servorum o trabajo de los esclavos, al igual que las servidumbres personales, se
encuentra en ciertas disposiciones testamentarias. Era frecuente legar a una persona el trabajo de un
esclavo y, tambin, segn un nico texto, los trabajos de animales domsticos.
Para la constitucin y extincin de estos derechos se siguen las normas de las dems servidumbres.

3.5.4. SUPERFICIE Y ENFITEUSIS

Ambos derechos constituan especies de arrendamientos con caracteres especiales.
En principio, el arrendatario del suelo de otro no es propietario del edificio que haya construido en l.
Sin embargo, el pretor cre una situacin especial respecto del superficiario, otorgndole una accin in
rem que le permita oponer su derecho ante el reclamo de cualquier persona, incluso el propietario. La
superficie era similar a un arrendamiento, constituido a perpetuidad o por muy largo tiempo. La
enfiteusis, por su parte, tambin era un derecho que recaa sobre un fundo ajeno, en este caso destinado
al cultivo. Al igual que al superficiario, el pretor concedi al enfiteuta una accin in rem para mantener la
tenencia del fundo. En definitiva, fueron dos instituciones en que un tercero gozaba de un derecho real
sobre el suelo de otro, que no pasaron a los derechos posteriores.

3.5.5. DERECHOS REALES DE GARANTIA:

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LA PRENDA Y LA HIPOTECA
1. Evolucin de las garantas.La prenda o pignus y la hipoteca son derechos de garanta que se constituyen a favor de un acreedor
para asegurar el cumplimiento de una obligacin. Al parecer no tuvieron la importancia que presentan
hoy da, porque los romanos preferan la garanta personal, la fianza, en que junto al deudor principal se
colocan uno o ms deudores (fiadores) que se comprometen, asimismo, a pagar la deuda. Pero de todas
formas, los romanos establecieron la prenda y la hipoteca con los principios que han pasado al derecho
moderno; y ambas revestidas del carcter de derechos reales.
Por contraposicin a la fianza que es garanta personal -garantiza una persona-, la prenda y la
hipoteca son garantas reales puesto que son determinadas cosas la que se encuentran garantizando el
cumplimiento de la obligacin principal.
Antes de existir la prenda, los romanos contaban ya con una garanta real, la fiducia, pero ella no daba
lugar a un derecho real especial sino que transfera el dominio de la cosa.
En consecuencia, fiducia, pignus e hipoteca fueron tres modalidades de garantas reales, aunque slo
las dos ltimas constituyeron figuras especiales de derechos reales. En todas ellas el deudor, o un tercero
en inters del deudor, gravan una cosa de su propiedad para garantizar una obligacin.
2.- Su antecedente: la enajenacin con fiducia.Para constituir esta forma de garanta el deudor, o un tercero en consideracin a aqul, transfera el
dominio de una cosa al acreedor. El dominio se trasfera por una mancipatio o una in iure cessio,
acompaando a la transferencia un pacto de fiducia, mediante el cual el acreedor se comprometa a
restituir el dominio de la cosa cuando la obligacin fuese cumplida.
Para el acreedor era una efectiva seguridad ya que se converta en dueo de la cosa dada en garanta,
pero para el deudor tena varios inconvenientes. Entre ellos, que slo contaba con una accin personal
(derivada del pacto de fiducia) para reclamar la cosa del acreedor una vez cumplida la obligacin; por
ello es que, si el acreedor la haba enajenado, no tena derecho a perseguirla en manos de quien se haba
convertido en propietario. Por otra parte, con seguridad el acreedor slo haba aceptado como garanta
una cosa de mayor valor que la obligacin, producindose un enriquecimiento si el deudor no poda
cumplir con la obligacin.
3.- El pignus o prenda.En una fecha indeterminada se empez a considerar que, al entregar una cosa en garanta, no se
estaba transfiriendo el dominio de ella sino nicamente su tenencia, su posesin material. El acreedor
pignoraticio (el que haba recibido la cosa en prenda) pas a ser considerado poseedor ad interdictam: no
poda adquirir la cosa por usucapin, era un mero tenedor, pero con una ventaja: la poda perseguir en
manos de quien la tuviera, incluso del dueo.
Al comienzo el acreedor pignoraticio slo tena el derecho de retener la cosa mientras no se cumpliera
la obligacin principal (ius possidendi). Pero se empezaron a agregar a la prenda dos tipos de pactos: a)
la lex comisoria, por la cual se convena que si el deudor no cumpla la obligacin principal, el acreedor
se converta en dueo de la cosa prendada, o b) el pacto de distrahendi pignoris, en que se acordaba que,
de no cumplirse con la obligacin, el acreedor poda vender el objeto y cobrarse con su precio.
La lex comisoria en la prenda fue prohibida por el emperador Constantino. Y en cuanto al ius
distrahendi, el mismo emperador estableci que se entenda incorporado tcitamente en la garanta a
menos que las partes lo eliminaran expresamente (de ser un elemento accidental de la prenda, pas a ser
un elemento de la naturaleza). Por ltimo, Justiniano dispuso que el acreedor siempre tenia el ius
distrahendi; y que si las partes lo haban eliminado, el nico efecto de esa clusula sera que, para
proceder a la venta, el acreedor deba hacer notificar al deudor por tres veces (pas as a ser un elemento
esencial de la prenda)
De esta manera se configur la prenda como garanta real. Si no se cumple la obligacin principal, el
acreedor puede hacer vender en juicio la cosa pignorada y pagarse con su precio, con preferencia a los
dems acreedores. Si el precio es superior al crdito, el exceso debe ser entregado al dueo de la cosa.
4.- La hipoteca.-

83
La hipoteca constituy una variedad de la prenda, en que el traspaso de la tenencia de la cosa al
acreedor no se verifica al constituirse el derecho real, sino cuando la obligacin garantizada ha quedado
incumplida. Hasta entonces la cosa contina en poder del propietario, quien puede darla nuevamente en
garanta e incluso enajenarla, ya que en ese caso el adquirente la recibir con el gravamen. Incumplida
la deuda el acreedor hace efectivo el ius possidendi que le permite perseguir la cosa en manos de quien
est, y luego el ius distrahendi para hacerla vender en juicio y pagar su crdito en forma preferente.
El origen de la hipoteca aparece en los arrendamientos de fundos, en que el arrendatario convena
con el arrendador que los animales, esclavos y aperos de labranza garantizaban el pago de la renta y, en
consecuencia, no podan retirarse antes de realizar dicho pago. Al arrendador que haba celebrado el
pacto, el pretor conceda el interdicto Salviano para ponerse en posesin de los bienes, igual que si el
arrendatario se los hubiera entregado en prenda. Ms tarde, otro pretor otorg la accin Serviana, que le
permita dirigirse no slo contra el arrendatario sino en contra de cualquiera que tuviera los bienes en su
poder. Esta modalidad, que en un comienzo era aplicable slo en el arrendamiento y respecto de los
bienes destinados a la labranza, se extendi a cualquiera obligacin y respecto de todo tipo de bienes: se
poda convenir una garanta de esta naturaleza mediante un contrato en virtud del cual el pretor conceda
al acreedor la misma accin que la Serviana para ponerse en posesin de la cosa convenida en la garanta
y luego venderla, si no se cumpla la obligacin principal. A esta forma de garanta se llam hipoteca
(trmino adoptado del griego en la poca post-clsica) y a la accin se llam accin hypothecaria o
quasi Serviana.
5.- Situacin actual de la prenda y la hipoteca.En el derecho moderno ambas instituciones se distinguen bsicamente porque la prenda recae sobre
muebles y la hipoteca sobre inmuebles o naves.
En cambio, en el derecho romano tanto los muebles como los inmuebles podan darse en prenda o
hipoteca. Lo que diferenciaba al pignus de la hipoteca romanos era nicamente que, en la primera, la
tenencia de la cosa pasaba al acreedor, razn por la cual no poda existir ms de una prenda sobre una
misma cosa. En cambio, la cosa dada en hipoteca se mantena en poder del constituyente mientras la
obligacin principal estuviera pendiente; por ello poda hipotecarla nuevamente una o ms veces, en
cuyo caso, al igual que en los derechos modernos, prefera la hipoteca ms antigua.
En nuestro Cdigo Civil la diferencia entre prenda e hipoteca es la misma sealada: por el contrato
de prenda se entrega la cosa al acreedor; y por la hipoteca se constituye la garanta, pero la cosa
permanece en poder de su propietario. Sin embargo, hay prendas regidas por leyes especiales, como la
prenda agraria y la prenda sin desplazamiento, en que el constituyente de la prenda conserva la tenencia
de la cosa pignorada; sta no se entrega al acreedor al momento de constituirla. En definitiva los
derechos son los mismos que en las instituciones romanas: si el deudor no cumple con la obligacin
principal, el acreedor que no tenga la cosa en su poder tiene derecho, en primer lugar, a perseguirla en
manos de quien est para ponerse en posesin de ella; y, en seguida, a venderla en juicio pagando su
crdito con el precio obtenido, con preferencia a los dems acreedores.
Siendo derechos reales dan accin para perseguir la cosa en manos no slo del constituyente sino de
terceros; por ello es que el dueo de la cosa pignorada o hipotecada puede enajenarla, ya que siempre el
adquirente la recibir con la carga de la garanta y estar obligado a entregarla cuando sea requerido por
el acreedor que no ha visto satisfecho el crdito garantizado.
En otro orden de cosas, la prenda y la hipoteca no dan ninguna facultad de goce al acreedor. Si ste
tiene la cosa en su poder no puede usarla. Tampoco se beneficia con los frutos de la cosa; debe
imputarlos a intereses de la deuda y despus al capital; y est obligado a rendir cuentas hasta de aquellos
que por negligencia no ha percibido. Para evitar esta regla, las partes a veces celebraban un pacto de
anticresis, en virtud del cual el acreedor tena derecho de recoger los frutos de la cosa, y este goce
sustitua los intereses del crdito.

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CAPITULO V.- LAS OBLIGACIONES

1. GENERALIDADES
1.1.- CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA OBLIGACION.Recordemos que los derechos que componen el patrimonio de los particulares se dividen en derechos
reales y derechos personales o de crdito. Derechos reales son los que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona. Y derechos personales o de crdito son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas.
En todo derecho, sea real o personal, hay un sujeto activo perfectamente determinado, el titular del
derecho. Por el contrario, respecto del sujeto pasivo la diferencia entre ambos derechos es fundamental.
En el derecho real, el resto de la comunidad es el sujeto pasivo y su deber es abstenerse de obstaculizar
el ejercicio y disfrute del derecho por parte del titular. En cambio, el derecho personal o de crdito es el
resultado de una relacin entre dos personas determinadas: un sujeto activo o acreedor, titular del derecho, y un sujeto pasivo o deudor que debe cumplir con determinada conducta a favor del acreedor. Este
sujeto pasivo, llamado deudor, es el nico a quien se le puede exigir el deber que constituye el derecho.
Si observamos el derecho personal o de crdito desde el punto de vista del deudor, se le denomina
obligacin. Para el deudor la obligacin est en su pasivo, as como para el acreedor la misma relacin,
pero con el nombre de derecho personal o crdito, est es su activo.
El origen de estos derechos personales u obligaciones lo encontramos en las acciones in personam, a
partir de lo cual los romanos elaboraron la teora de las obligaciones en un elevado grado de perfeccin,
adoptado por los derechos modernos.14. Etimolgicamente, obligacin viene del latn ob ligare, que
significa atar, amarrar; el deudor que contrae una obligacin queda ligado al acreedor.
CONCEPTO: La obligacin se define como un vnculo jurdico por el cual una persona, llamada
deudor se encuentra constreida a dar, hacer o no hacer algo en favor de otra, llamada acreedor.
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION:
1. Un sujeto activo llamado acreedor, persona en cuyo beneficio se contrajo la obligacin y que,
por lo tanto, puede exigir del deudor la prestacin debida. Puede haber uno a ms acreedores.
2. Un sujeto pasivo llamado deudor, que es la persona obligada a hacer algo a favor del acreedor.
Puede haber uno o varios deudores.
3. Un objeto, que es el acto que el deudor debe ejecutar en provecho del acreedor; puede consistir
en dar, hacer o no hacer algo. Los romanos lo expresaban genricamente por el verbo facere.
4. Un vnculo de derecho, que es el que permite al acreedor exigir el cumplimiento de la prestacin.
Jurdicamente el vnculo se manifiesta en la accin, que permite al acreedor demandar ante los
tribunales de justicia al deudor que no cumple voluntariamente con la obligacin. Este vnculo se
manifiesta tambin en la excepcin correspondiente, que permite al acreedor retener lo que el
deudor le ha entregado, en caso que pida su restitucin. 15
1.2.- EVOLUCION HISTORICA Y FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.Las ms antiguas obligaciones deben haber sido las nacidas de los delitos. De la venganza privada,
en un principio sin restriccin alguna y luego limitada por la Ley del Talin, se pas a un sistema de
composicin voluntaria, en que la vctima renuncia a vengarse a cambio de una suma de dinero que fijan
en comn acuerdo con el ofensor. Por ltimo, el derecho fij a cada delito la suma de dinero que
corresponda como indemnizacin; es la composicin legal.
Seguramente en muchas ocasiones el ofensor no poda pagar el dinero al contado, por lo que se
constitua en deudor obligndose mediante el nexum, celebrado en una ceremonia similar a la
mancipatio: el deudor, en presencia de cinco testigos y el librepens, ante una balanza, comprometa su
persona en garanta de la deuda. Si no pagaba, el acreedor dispona de la manus iniectio en su contra,
14

Las Institutas de Justiniano definen la obligacin como un lazo de derecho que nos sujeta a la necesidad de
pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad.
15
Por excepcin, el derecho admite la existencia de ciertos vnculos de equidad, obligaciones naturales que no
dan accin para exigir su cumplimiento.

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iniciando de inmediato el procedimiento ejecutivo. Por ello es que por el nexum los deudores caan en un
estado de semiesclavitud.
El mismo nexum debi haberse aplicado para constituir otras obligaciones, como las derivadas de los
prstamos de dinero. En el ao 326 a.C. la ley Poetelia Papiria prohibi el nexum; en lo sucesivo la
manus iniectio qued reservada slo para el deudor condenado en un juicio declarativo. Mas tarde, como
vimos al estudiar procedimiento judicial, la manus iniectio sobre la persona del deudor fue reemplazada
por la bonorum venditio, que es definitiva devino en la distractio bonorum. El deudor ya no responde
con su persona sino que con su patrimonio, primero en su totalidad y luego, en etapa ms avanzada del
derecho, con los bienes suficientes para cubrir el monto de la deuda.
En cuanto a las fuentes que originan las obligaciones, en las Institutas de Gayo ya figuran dos fuentes
generales: los contratos y los delitos. Los contratos, porque constituyen la voluntad libremente
manifestada por una persona que se compromete para con otra; y, los delitos, porque son actos contrarios
a derecho que ocasionan perjuicio a otro. Ambos deben ser cumplidos. Pero adems el mismo Gayo
observa que ciertas obligaciones nacen de otras fuentes distintas; as, el pago de lo no debido hace
nacer para el que recibi el pago una obligacin de restituir, a pesar de que no ha celebrado ningn
contrato ni ha cometido un delito. A estas otras fuentes, que no son delitos ni contratos las identific
como varias causarum figurae (otros hechos que son causas).
Justiniano separ a estas figuras en lcitas e ilcitas, denominndolas quasi ex contractus (actos lcitos
que estn junto al contrato) y quasi ex delicta (actos ilcitos que estn junto al delito).
De all surge la actual clasificacin de las fuentes de las obligaciones en contratos, cuasicontratos,
delitos, cuasidelitos y la ley.
1.3.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES.Normalmente el vnculo jurdico que constituye una obligacin subsistir entre las partes mientras la
prestacin no se haya cumplido. La forma normal de extinguirla es el pago o solutio que es precisamente
la prestacin de lo que se debe; el deudor pagar dando, haciendo o no haciendo, segn sea la naturaleza
de su obligacin. Sin embargo, como se ver mas adelante hay adems otros modos de extinguir una
obligacin, distintos del pago, como por ejemplo el pacto de remisin o pacto de non petendo.

2. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES.Las obligaciones admiten variadas clasificaciones atendiendo a diversos puntos de vista segn sus
elementos ya sealados: sujetos, objeto y vnculo.

2.1.- CLASIFICACIONES SEGN EL VNCULO.1.- Obligaciones del derecho civil y obligaciones del derecho de gentes.
Pertenecan al derecho civil aquellas que nacan de hechos sancionados por el derecho quiritario,
como el nexum, la sponsio, el mutuo. Y eran del derecho de gentes las provenientes de contratos
sancionados por el ius gentium, como la compraventa, el comodato.
2.- Obligaciones civiles y obligaciones honorarias o pretorianas.
Las civiles eran aquellas constituidas por la ley o reconocidas por el ius civile. Su fuerza provena de
las leyes, los senadoconsultos, las constituciones imperiales o la costumbre reconocida por el derecho
civil. Eran pretorianas aquellas que el pretor haba establecido segn su jurisdiccin.
Ambos tipos de obligaciones eran igualmente obligatorias. Pero en la poca clsica hubo una
importante diferencia entre ellas: las acciones civiles eran perpetuas, no prescriban por el transcurso del
tiempo; en cambio, las acciones honorarias prescriban en un ao. Mas tarde se estableci una
prescripcin extintiva comn para todas las obligaciones, de treinta aos (la prescripcin extintiva es un
modo de extinguir las obligaciones por no haberse ejercido las acciones durante cierto lapso de tiempo).
3.- Obligaciones de estricto derecho y obligaciones de buena fe.Las obligaciones de estricto derecho obligan slo al tenor de lo pactado: si se oblig a entregar un
esclavo, sin especificar sus cualidades, el deudor cumple entregando uno an viejo y enfermo.

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Las de buena fe obligan a lo que cumplira una persona actuando con equidad en idntica situacin, lo
que debera una persona honesta. Si nada se dijo sobre la calidad del esclavo, deber entregar uno de al
menos calidad mediana.
Diferencias:
- Las de estricto derecho emanaban del derecho quiritario; las de buena fe del ius gentium.
- Las de estricto derecho estaban protegidas por acciones de estricto derecho: en las frmulas de estas
acciones la intentio es cierta y el juez slo puede condenar o absolver. En cambio, en las de buena fe el
juez tena amplias facultades de fijar el monto de la condena de acuerdo a la equidad.
- En las de estricto derecho no poda invocarse ningn vicio del consentimiento. La fuerza o metus y el
dolo no eran suficientes para dejar sin efecto el acto jurdico que dio origen a la obligacin. Por ello, el
deudor que celebr el contrato quedaba obligado a cumplirlo, aunque hubiera habido dolo o fuerza. Fue
necesario que el pretor creara la exceptio doli y la exceptio quod metus causa para que los deudores
pudieran invocar estos vicios en el nacimiento de obligaciones de estricto derecho. Por el contrario, en
las acciones de buena fe el deudor siempre pudo invocar la existencia del vicio para negarse a cumplir la
obligacin, sin necesidad de insertar clusulas especiales en la frmula.
- En las acciones de estricto derecho no caba la compensacin; s en las de buena fe.16
4.- Obligaciones civiles y obligaciones naturales.En la poca clsica, junto a las obligaciones sancionadas con accin por el derecho civil o por el
derecho pretoriano, se reconocen otras obligaciones fundadas en la equidad, pero desprovistas de
acciones. Constituyen tambin un vnculo entre acreedor y deudor, pero al que el derecho no ha dado la
sancin, que es la accin personal. Estas obligaciones, en las que el acreedor no tiene accin para
perseguir al deudor en juicio con el fin de constreirle al pago, reciben el nombre de obligaciones
naturales. Y, por oposicin, a las obligaciones normales, en que el acreedor s est provisto de accin, se
les llama obligaciones civiles o simplemente obligaciones.
Visto lo anterior, son obligaciones civiles las que dan accin para exigir su cumplimiento. Y son
obligaciones naturales, aquellas que no dan accin para exigir su cumplimiento pero que, una vez
cumplidas, permiten al acreedor retener lo que se le ha dado o pagado en razn de ellas.
4.a.- Casos de obligaciones naturales.Los principales casos de obligaciones naturales conocidos por los romanos fueron los siguientes:
1.- Las obligaciones provenientes de la generalidad de los contratos celebrados por los esclavos. La
obligatio del servus es el caso ms genuino de obligacin natural concebido por el derecho romano desde
poca muy antigua, ya que, de acuerdo al derecho civil, el esclavo era un instrumento de adquisicin
para su amo y no poda convertirlo en deudor civil. 17
2.- Obligaciones contradas por los alieni iuris sometidos a un mismo paterfamilias, bien con ste o
entre s. Entre ellos hay identidad de patrimonio, por lo que no naca obligacin civil entre el pater y los
filius sometidos a su potestad ni entre dos filius sometidos a un mismo pater.
A diferencia de las obligaciones de los esclavos o servus, las obligaciones contradas por el hijo de
familia con terceros, constituyndose en deudor, eran obligaciones civiles; aunque la accin slo poda
ejercerse en contra del mismo filius familias una vez que saliera de la patria potestad (al igual que el
esclavo, el hijo slo poda convertir el pater en acreedor).
3.- Las obligaciones civiles cuya accin ha prescrito.
El trascurso del tiempo establecido en la ley sin que el acreedor ejerza las acciones de que dispone
para exigir el cumplimiento de las obligaciones, las convierte de obligaciones civiles en naturales. La
accin se extingue y la obligacin subsiste desprovista de ella.
4.- Las obligaciones contradas contraviniendo lo dispuesto en el senadoconsulto Macedoniano que se
dict motivado por el crimen de un hijo de familia quien, agobiado por las deudas, mat a su padre para
recibir pronto la herencia. El Senadoconsulto prohibi prestar dinero (dar en mutuo) a un hijo de familia,
16

La compensacin es un modo de extinguir obligaciones recprocas hasta el monto de la de menor valor ( Aulo
debe 80 ases a Numerio, y Numerio debe 100 a Aulo. La primera deuda se extingue totalmente; la segunda, se
extingue en 80 ases subsistiendo por los 20 ases restantes).
17
Aunque no todas las obligaciones contradas por los esclavos eran naturales. En primer lugar, conforme al
derecho civil, eran obligaciones civiles para el amo las nacidas de los delitos cometidos por sus esclavos; y, por otra
parte, recordemos que el pretor cre las acciones adiectitia qualitatis (quod iussus, in rem verso, etc.) a favor de los
terceros que hubieran contratado con el esclavo, en ciertos casos especiales.

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sin autorizacin de su pater. Si el mutuo se celebraba en contravencin a esta ley, quien otorg el
prstamo no tenia accin para exigir el pago, aun cuando el filius familias hubiera salido de la patria
potestad. La jurisprudencia romana admiti que si el filius familias pagaba al hacerse pater, no podia
repetir lo pagado.
5.- Las obligaciones civiles extinguidas por la capitis deminutio. Al igual que las obligaciones
prescritas, subsistan como naturales.
6.- Las provenientes de pactos generadores de obligaciones.
Actualmente el concepto de contrato es general: contrato es toda convencin generadora de derechos
y obligaciones. En cambio, para el derecho romano slo eran contratos aquellas convenciones creadoras
de derechos y obligaciones que hubieran sido nominadas por el derecho y provistas de una accin.
Aqullas a las cuales el derecho no haba dado nombre y accin eran simplemente pactos; con el tiempo,
algunos pactos fueron dotados de accin para exigir su cumplimiento (los comentaristas lo denominaron
pactos vestidos).
Pero de los dems pactos, desprovistos de accin para exigir su cumplimiento (pactos desnudos) slo
nacan obligaciones naturales.
4.b. Efectos de las obligaciones naturales.1.- El ms caracterstico es la solutio retentio , facultad del acreedor para retener lo que se le ha pagado
en razn de ellas en caso que el deudor natural quiera repetir (pedir la devolucin) lo que ha pagado
voluntariamente.
2.- No da accin al acreedor para exigir el pago; por ello, slo puede esperar un pago voluntario del
deudor.
3.- Las obligaciones naturales pueden asegurase por medio de fiadores o con la constitucin de prendas
o hipotecas.
4.- De acuerdo a un texto de Ulpano, a veces lo debido por una obligacin natural poda oponerse por
compensacin, cuando el deudor de la obligacin natural reclame a su vez, como acreedor, el pago de
una obligacin civil.

2.2.- CLASIFICACIONES SEGN EL OBJETO.Para que una obligacin fuera vlida su objeto deba cumplir ciertos requisitos: en primer lugar, ser
posible tanto fsica como jurdicamente; en segundo lugar, ser lcito, esto es, no ser contrario a las leyes o
la moral; estar determinado o ser determinable; y, por ltimo, que ofrezca para el acreedor un inters
susceptible de apreciacin pecuniaria.
Considerando este objeto o prestacin, las obligaciones se clasifican en:
1.- Obligaciones de dare, de facere y de praestare.Obligacin de dare o dar, es aquella que consista en transferir el dominio o en constituir otro derecho
real distinto al dominio. Ejs. La obligacin de restitucin del mutuario, la obligacin de constituir una
servidumbre. Para cumplir una obligacin de dar es necesario recurrir a alguno de los modos de adquirir
el dominio derivativos; v.gr. si consista en transferir el dominio de una cosa mancipi, se cumpla la
obligacin realizando la mancipatio; si la cosa era nec mancipi, con una traditio; si la obligacin era de
constituir otro derecho real distinto al dominio, la in iure cessio.
Obligacin de prestar o praestare: aquella que consista en la entrega de una cosa, sin que implicara
transferir el dominio o constituir otro derecho real. Ej. la obligacin del arrendatario de restituir la cosa.
Para el derecho romano tambin era considerada una obligacin de prestar la que obligaba a indemnizar
los perjuicios derivados de un hecho ilcito.
Obligacin de hacer o facere: aquella que consista en un acto del deudor que no fuera la entrega de
una cosa. En las obligaciones de facere se incluye tambin las de non facere, que consisten en una
abstencin. Ejs: construir una casa, no edificar ms arriba de cierta altura.
2.- Obligaciones positivas y obligaciones negativas.Son negativas las que tienen por objeto no hacer. Las dems son positivas.
3.- Obligaciones determinadas y relativamente indeterminadas.
a) Obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto.
Sealamos que el objeto de la obligacin deba estar determinado, o al menos ser determinable; o
sea, admite un cierto grado de indeterminacin. Sin embargo, no puede existir una obligacin cuyo

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objeto no est determinado al menos en el gnero y el nmero: debe saberse qu se debe y cunto se
debe: debo dos ovejas, debo el esclavo Stico; pero no puedo deber ovejas sin conocer cuantas.
Las obligaciones precisamente determinadas se denominan obligaciones de especie o cuerpo cierto y
son aquellas en que se debe un individuo determinado de un gnero tambin determinado.Ej. el
esclavo Stico, el caballo Namur. No slo se conoce el gnero y el nmero debido (un esclavo, un
caballo) sino tambin el individuo dentro del gnero.
Lo contrario ocurre en las obligaciones de gnero: en ellas se debe uno o ms individuos
indeterminados de un gnero determinado. Ejs. debo un caballo, debo dos esclavos. En estas
obligaciones el gnero puede estar ms o menos determinado, pero siempre sern de gnero; v.gr. se
debe un caballo negro, de carrera, de no ms de tres aos de edad. Como no est determinado el
individuo, sigue siendo obligacin de gnero.
Quin elige con cules individuos pagar: normalmente la eleccin es del deudor; por excepcin, si as
se ha pactado, la eleccin ser del acreedor o de un tercero.
Importancia de distinguir entre ambas clases de obligacin: El principal efecto de esta distincin se
relaciona con los riesgos de la cosa debida: si la cosa debida se pierde (porque se destruye, porque ha
sido robada, etc.) o se deteriora y ello ocurre por caso fortuito, es necesario analizar quien soportar esta
prdida, quien ver disminuido su patrimonio como consecuencia de la prdida o deterioro de la cosa. Si
se debe una especie o cuerpo cierto y perece por caso fortuito, la obligacin se extingue por falta de
objeto; el deudor queda liberado y nada adeuda; por tanto, los riesgos los soporta al acreedor. En cambio,
si se trata de una obligacin de gnero y perecen por caso fortuito los individuos con que el deudor
pretenda cumplir su obligacin, no podr alegarlo como excusa. Deber entregar otros ya que siempre
podr conseguir algunos con que puede cumplir la obligacin: el gnero no perece.
La misma regla se deber aplicar en caso de deterioro fortuito de la cosa; si es un cuerpo cierto, el
deudor cumplir entregando la cosa en el estado que se encuentra.
b) Formas especiales de obligaciones relativamente indeterminadas.
1 Obligaciones alternativas.Son aquellas obligaciones en que hay varias cosas en obligacin y una en solucin o pago. Ej.
Debo a Juan el esclavo Stico o el caballo Namur. Es una obligacin relativamente indeterminada
porque al contraerse no se sabe con cual de los objetos se pagar. Puede ser an ms indeterminada si es
alternativa y los objetos son de gnero. Ej. Debo una oveja o cinco quintales de trigo.
La obligacin alternativa se reconoce porque se expresa con la conjuncin disyuntiva o. El
deudor paga cumpliendo con slo una de las prestaciones debidas y con ello se extingue la obligacin.
Importante es considerar que no puede pagar parte de una y parte de otra, sino que paga con una o con
otra de las cosas debidas.
Eleccin de la cosa para pagar: Por regla general es el deudor quien elige con cual de los objetos
paga; y puede hacer la eleccin hasta el momento del pago.
Al contrario, si las partes lo acuerdan la eleccin, ser del acreedor y podr elegir con qu objeto
pagar, hasta el momento en que requiere de pago al deudor.
Caso en que el deudor paga con todos los objetos: Si el deudor equivocadamente cumple con
todas las prestaciones, no hay duda que puede repetir lo que ha pagado dems: hay pago de lo no debido,
salvo respecto de uno de los objetos.
En este caso se plante el problema de resolver a quien corresponda la eleccin. Ulpiano y
otros sostenan que como el acreedor que recibi el pago de todos los objetos debidos ahora se ha
convertido en deudor de la obligacin de restituir, es a l a quien corresponde la eleccin. Justiniano
resolvi la cuestin en el sentido que la eleccin contina siendo del primitivo deudor; por tanto l
decide sobre cuales de los objetos pide la restitucin.
Problemas que pueden plantearse cuando una o ms de las cosas debidas son de especie o
cuerpo cierto:
1.- Si todas las cosas perecen por caso fortuito: se extingue la obligacin.
2.- Si una perece por caso fortuito, el deudor debe pagar con algunas de las otras. Mientras exista uno de
los objetos debidos, subsiste la obligacin
3.- Si una perece por culpa del deudor y a l corresponda la eleccin, debe pagar con alguna de las otras.
Si la eleccin era del acreedor, puede optar por la indemnizacin de perjuicios por la cosa que pereci o
por alguna de las que quedan.

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4.- Si una de las cosas debidas perece por culpa del acreedor. El deudor debe pagar con una de las otras y
puede hacerse indemnizar por la que pereci.
5.-Si todas perecen por culpa del deudor: debe indemnizar por el valor de una de ellas.
6.- Si se deben dos cosas y una perece por caso fortuito y la otra por culpa del deudor, Justiniano
estableci que deba indemnizar perjuicios. Y si una perece por caso fortuito y la otra por culpa del
acreedor, se extingue la obligacin.
2 Obligaciones facultativas.Son aquellas en que hay una cosa en obligacin, pero se faculta al deudor para pagar con otra: un
objeto est in obligatione y el otro in facultate solutionis. En la obligacin facultativa slo hay una cosa
debida, la que est in obligatione, es la nica que el acreedor puede exigir; pero si el deudor prefiere,
paga con la otra.
Son obligaciones facultativas todas aquellas que las partes han creado como tales. Hay tambin
algunos casos de obligaciones facultativas establecidas en la ley, por ejemplo:
a) La obligacin del amo nacida de los delitos cometidos por el esclavo. Sabemos que los delitos
civiles del esclavo convertan al amo en deudor de la correspondiente indemnizacin pecuniaria y el
objeto de la obligacin era el pago de una suma de dinero. Pero el amo poda evitar el pago haciendo
abandono noxal del esclavo, esto es, entregndolo al ofendido con el delito. La eleccin era del amo y,
como en toda obligacin facultativa, el acreedor slo poda exigir la cosa en obligacin, en este caso, la
suma de dinero; la entrega noxal es la cosa in facultate solutionis.
b) La misma obligacin del pater respecto de los delitos cometidos por los hijos de familia
c) La obligacin del tercero que adquiere una cosa hipotecada. La hipoteca constituye un derecho real
de garanta sobre cosa ajena, derecho que da a su titular las siguientes facultades en caso que el deudor
no cumpla con la obligacin que garantiza: perseguir la cosa en manos de quien est; venderla; y pagar
preferentemente su crdito con el producto de la venta.
En consecuencia, si el deudor principal no cumple con al obligacin el acreedor podr perseguir la
cosa hipotecada no importando que sta haya cambiado de dueo. El tercero que la adquiri est
obligado a entregar la cosa hipotecada al acreedor para que proceda a su venta; sin embargo, el derecho
le faculta para evitar la entrega de la cosa, pagando la deuda que la hipoteca garantiza. Entonces, la
entrega de la cosa hipotecada est in obligatione; y el pago de la deuda que ella garantiza es la cosa in
facultate solutionis.
Riesgos por prdida de la cosa en las obligaciones facultativas cuyo objeto es un cuerpo cierto:
1.- Si perece por caso fortuito la cosa in obligatione, se extingue la obligacin. El acreedor no puede
exigir la cosa con la que el deudor est facultado para pagar, porque ella no est en la obligacin.
2.- Si la cosa in obligatione perece por culpa del deudor: ste puede pagar con la otra o indemnizar
perjuicios.
3.- Si perece la cosa in facultate solutionis, sea por caso fortuito o por culpa del deudor, debe pagar con
la otra.
4.- Si ambas perecen por culpa del deudor; el acreedor slo puede exigir el valor de la cosa in
obligatione. Pero el deudor puede escoger indemnizar por el valor de la cosa in facultate solutionis.
4.- Obligaciones posibles y obligaciones imposibles.Son imposibles aquellas obligaciones que no se pueden cumplir fsica o jurdicamente (como la
obligacin de entregar una estrella o de trasferir el dominio de un templo) y son posibles las que se
pueden cumplir fsica y jurdicamente. Las posibles son las nicas que son propiamente obligaciones.
5.-Obligaciones lcitas y obligaciones ilcitas.
La obligacin es lcita cuando no es contraria a la ley ni a la moral ; son las nicas que valen En caso
contrario ser ilcita.
6.- Obligaciones puras y simples y obligaciones sujetas a modalidad.
Son puras y simples aquellas que no estn sujetas a condicin, plazo, modo o alguna otra modalidad.
Son exigibles desde el momento en que se contrae la obligacin.
En cambio, las obligaciones sujetas a modalidad ven alterados sus efectos normales en la forma
estudiada en los elementos accidentales del acto jurdico.
Importante es recordar la diferencia del efecto de un plazo suspensivo y de una condicin suspensiva:
la condicin suspende el nacimiento de derecho y el plazo suspende el ejercicio de un derecho (ello
porque el plazo es un hecho cierto que necesariamente ocurrir; no as la condicin, pues mientras est
pendiente no hay certeza acerca de si se cumplir o no). Derivado de lo anterior podemos concluir que:

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- Si se contrae una obligacin sujeta a condicin suspensiva: mientras la condicin est pendiente la
obligacin an no ha nacido. Por ello, si el deudor paga antes que se cumpla la condicin hay pago de lo
no debido, y puede repetir lo pagado.
- Si se contrae una obligacin sujeta a plazo suspensivo: aunque el plazo est pendiente la obligacin ya
ha nacido, pero el acreedor no puede exigir el pago porque no puede ejercitar su derecho. Pero si el
deudor paga antes del vencimiento, se considera que tcitamente ha renunciado al plazo y no podr
repetir lo pagado.
7.- Obligaciones divisibles y obligaciones indivisibles.
Son obligaciones divisibles las que pueden cumplirse por parcialidades. Y son indivisibles las que
para su cumplimiento no admiten divisin fsica ni intelectual o de cuota.
Por ejemplo, es divisible fsicamente la obligacin de entregar cinco ovejas o de dar 100 sestercios.
Y es divisible intelectualmente la obligacin de dar el esclavo Stico: sabemos que existe la copropiedad,
en que dos o ms personas son dueas en comunidad de una misma cosa, pudiendo cada una disponer
libremente de su parte o cuota; por ello, es posible que si son dos los dueos del esclavo Stico y deben
transferir su dominio a un tercero, podrn cumplirlo por parcialidades, transfiriendo cada uno en forma
separada su cuota de dominio.
De estas ideas se pueden deducir las siguientes reglas aplicables a algunos tipos de obligaciones; en
las dems habr que analizar cada caso para ver si son divisibles o indivisibles:
- La obligacin de dar que consiste en transferir el dominio sobre un cuerpo cierto es siempre divisible,
como la de dar el esclavo Stico.
- La obligacin de dar que consiste en transferir el dominio de un gnero es generalmente indivisible,
como la de dar un caballo. No puede dividirse ni siquiera intelectualmente porque un deudor podra dar
su cuota sobre un caballo y el otro deudor hacerlo sobre otro caballo.
- Las obligaciones que recaen sobre dinero o cosas fungibles son generalmente divisibles.
- La obligacin de dar que consiste en constituir una servidumbre predial es siempre indivisible (porque
la servidumbre es, por su propia naturaleza, un derecho indivisible).
- La obligacin de facere es generalmente indivisible.
Importancia de esta clasificacin:
Que la obligacin sea divisible o indivisible carece de importancia cuando hay un solo deudor y un solo acreedor: el deudor debe pagar todo lo debido y el acreedor no est obligado a aceptar pagos parciales.
Por el contrario, es relevante cuando hay pluralidad de acreedores o de deudores. En efecto, si hay
varios acreedores, lo justo es que cada uno de ellos slo puede cobrar su parte en el crdito, y si hay
varios deudores, cada uno de ellos slo debe verse obligado a pagar su cuota. Sin embargo, si el objeto
de la obligacin es indivisible, tal regla no puede aplicarse porque es imposible cumplir la obligacin por
parcialidades. En tal caso, cuando la obligacin es indivisible, Justiniano estableci las siguientes reglas.
a) Si hay varios acreedores cualquiera de ellos puede exigir el cumplimiento total de la obligacin.
Pero el deudor que paga puede exigir de ese acreedor garantas de que los dems acreedores no le
cobrarn con posterioridad.
b) Si hay varios deudores, a cualquiera de ellos se puede cobrar el total.

2.3.- CLASIFICACIONES SEGN LOS SUJETOS.Hay obligaciones con unidad de sujetos y obligaciones con pluralidad de sujetos, segn si las partes
acreedora y deudora estn conformadas por una o ms personas.
I.- En las obligaciones con unidad de sujetos no se plantea divisin alguna.
II.- Por el contrario, en las obligaciones con pluralidad de sujetos es necesario, en primer lugar,
determinar si su objeto es divisible o indivisible:
a) Si el objeto es indivisible, deber cumplirse en la forma vista al estudiar esa clasificacin, esto es, cada
acreedor puede exigir el pago total y cualquiera de los deudores puede ser obligado a realizarlo.
b) Si el objeto es divisible hay que distinguir dos tipos de obligaciones:
1.- Obligaciones simplemente conjuntas o a pro rata parte.Son aquellas en que, habiendo pluralidad de acreedores y/o de deudores y una cosa divisible debida,
cada acreedor puede cobrar su parte o cuota en el crdito y el deudor slo est obligado a pagar su
cuota.
Constituyen la regla general en las obligaciones con pluralidad de sujetos y objeto divisible.

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2.- Obligaciones solidarias o correales.Son aquellas en que, habiendo pluralidad de acreedores y/o de deudores y un objeto divisible
debido, cualquier acreedor puede exigir de cualquiera de los deudores el cumplimiento de toda la
obligacin, y el pago hecho por un deudor a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin de los
dems deudores.
En otras palabras, en las obligaciones solidarias aunque la prestacin podra cumplirse por parcialidades -ya que es divisible fsica o intelectualmente-, por el hecho de existir esta solidaridad no puede
legalmente dividirse entre los acreedores ni entre los deudores.
Clases de solidaridad:
Segn si la pluralidad se presenta respecto de los acreedores, de los deudores o de ambos, existen las
siguientes clases de solidaridad: solidaridad activa, respecto de los acreedores; solidaridad pasiva,
respecto de los deudores; y solidaridad mixta, respecto tanto de los acreedores como de los deudores.
Fuentes de la solidaridad:
Como se seal anteriormente, la regla general es que una obligacin de objeto divisible y con
pluralidad de sujetos sea simplemente conjunta. La solidaridad constituye una excepcin que debe
emanar de algunas de las fuentes que el derecho establece; por ello es que la solidaridad no se presume.
a) De la solidaridad activa: son sus fuentes la convencin o el testamento.
La fuente normal ser la convencin, esto es, el acuerdo de las partes en obligaciones nacidas de
contratos. La obligacin ser solidaria cuando las partes convienen expresamente en que los acreedores
tendrn esta calidad de solidarios y por tanto cualquiera de ellos puede cobrar la totalidad del crdito.
Tambin puede nacer del testamento: como cuando el testador, al instituir un legado a favor de dos o
ms personas, establece solidaridad. As, cada una de ellas podr exigir el pago total a los herederos.
Es importante destacar que si en el contrato o en el testamento no se ha establecido expresamente la
solidaridad, la obligacin ser simplemente conjunta.
b) De la solidaridad pasiva: sus fuentes son la convencin, el testamento y la ley.
En el contrato y en el testamento puede ser establecida en la forma antes dicha para la solidaridad
activa. Pero, adems, hay casos de solidaridad pasiva establecida en la ley. As, por ejemplo, en el
derecho romano eran solidarias las obligaciones nacidas de un delito: todos quines haban cometido el
delito respondan solidariamente, por tanto el ofendido poda demandar a cualquiera de ellos por el total
de la indemnizacin.
Efectos de la solidaridad:
1.- Cada acreedor puede exigir el pago total de la obligacin y cada deudor est obligado a pagarlo todo.
2.- El pago hecho a uno de los acreedores o hecho por uno de los deudores, extingue la obligacin.
3.- Si opera algn otro modo de extinguir la obligacin, habr que distinguir si el modo de extinguir
atiende al objeto de la obligacin o a los sujetos: - si mira al objeto, como la acceptilatio o la novacin,
extingue la obligacin; - si mira a la persona, como en el pacto de non petendo, la obligacin subsiste
respecto de los dems deudores.
4.- Si hay solidaridad activa, el acreedor que recibi el pago debe participar a los otros acreedores,
entregndoles su cuota o parte.
5.- Si es solidaridad pasiva, el deudor que pag tiene derecho a reembolso en contra de los dems
codeudores.
6.- Es importante destacar que una vez cumplida la obligacin, la obligacin que nace entre los
coacreedores o entre los codeudores es simplemente conjunta, aunque la obligacin haya sido solidaria
(si son tres deudores solidarios, el que pag slo puede exigir de cada uno de los otros codeudores el
pago de un tercio).
Diferencias entre las obligaciones solidarias y las obligaciones indivisibles:
Aunque en ambas la obligacin debe cumplirse en su totalidad y no se puede dividir cumplindose
por parcialidades, hay una distincin fundamental:
- La obligacin indivisible lo es por su propia naturaleza, porque es imposible cumplir con la prestacin
por parcialidades.
- En cambio, la obligacin solidaria habra podido cumplirse por parcialidades ya que su objeto es
divisible. Pero la convencin, el testamento o la ley impiden su cumplimiento por parcialidades.

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3. EJECUCION DE LAS OBLIGACIONES.3.1. CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

Lo normal es que una obligacin se cumpla voluntariamente por el deudor, en forma completa y
oportuna. Y si el deudor no cumple, el acreedor podr ejercer la accin correspondiente para exigir su
cumplimiento forzado (cumplimiento forzado que en los primeros perodos del derecho romano se
realizaba a travs de una condena pecuniaria que poda significar en definitiva la manus iniectio sobre la
persona del deudor y ms tarde la bonorum venditio).
Pero, aunque se logre el cumplimiento forzado, la prestacin recibida por el acreedor no ser
estrictamente igual a lo que habra recibido si el deudor hubiera cumplido voluntaria y oportunamente.
Por otra parte, hay casos en que ser imposible lograr una ejecucin forzada, como por ejemplo si se
debe una especie o cuerpo cierto y sta se destruye.
Hay entonces dos hechos que atentan contra el debido cumplimiento de una obligacin:
a) El retardo en el cumplimiento de la obligacin, retardo que puede presentarse en el cumplimiento
de cualquiera obligacin, sea de gnero o de especie o cuerpo cierto. Y,
b) La inejecucin o imposibilidad de cumplir con una obligacin de especie o cuerpo cierto. (Esta
situacin de inejecucin no puede darse en las obligaciones de gnero, ya que el gnero no perece).
3.2. LAS CAUSAS DEL INCUMPLIMIENTO Y SUS EFECTOS.
Para determinar las consecuencias del retardo o de la inejecucin es necesario analizar la conducta del
deudor. Para tal efecto se distingue entre dolo, culpa y caso fortuito o fuerza mayor.
1.- EL DOLO.El dolo implica una conducta antijurdica consciente y querida por el deudor. El deudor incurre en
dolo cuando a sabiendas y voluntariamente, observa una conducta que impide el exacto cumplimiento de
la obligacin o hace totalmente imposible la prestacin que constitua su objeto.
Podemos definirlo como un acto u omisin voluntaria del deudor que retarda o impide la ejecucin
de una obligacin, hecha con el propsito de beneficiarse o de ocasionar dao al acreedor.
Efectos del dolo: del dolo se responde siempre, incluso aunque las partes que intervienen en el
origen de la obligacin hubieran acordado no exigir responsabilidad por esa conducta. Por ello el pacto
de non petendo dolo era nulo (la condonacin del dolo futuro no vale).
Pero por otra parte, el dolo no se presume: si al acreedor interesa deber probar el dolo del deudor.
2.-LA CULPA.- Culpa es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligacin, sin el
propsito de daar.
Se incurre en ella cuando hay una accin u omisin voluntaria del deudor, pero no intencional, ya
que culpa es sinnimo de descuido, de negligencia.
Clases de culpa:
I.- En cuanto a su gravedad, el derecho romano distingui dos grados de culpa. La culpa grave o
lata, que consiste en un descuido extremo, la mxima negligencia; es una negligencia tal que no la
hubiera cometido ni an una persona descuidada. Y la culpa leve o levis, que es la falta del cuidado
que da a las cosas un buen padre de familia, o sea, un hombre medio; corresponde a la responsabilidad
general del deudor por el incumplimiento.
Los comentaristas medievales agregaron un grado ms de culpa. La culpa levsima que es una mnima
negligencia: es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios
importantes. En cierto sentido correspondera a lo que los romanos denominaban la custodia, ya que el
deudor que responda de la custodia, era responsable por cualquiera prdida, salvo por fuerza mayor.
La culpa grave se opone al mnimo cuidado; en el otro extremo, si se responde hasta de la culpa
levsima, el deudor debe tener un cuidado extremo en el cumplimiento de la obligacin. Y, en el grado
intermedio, para no cometer culpa leve se debe cuidar como un hombre medio, un buen pater familias.
II.- Otra clasificacin de culpa distingui entre culpa in abstracto y culpa in concreto, distincin
aplicable a la forma de determinar la culpa leve.
La culpa leve in abstracto es aquella cuya apreciacin o medida se hace comparando la conducta del
deudor con la de una abstraccin: la figura de un hombre medio, del bonus paterfamilias. En cambio, la
culpa leve in concreto se mide confrontando la conducta del deudor en esa situacin particular, con la

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conducta que l mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos. Por ello es que a un hombre
descuidado le conviene que su culpa se mida in concreto y no in abstracto.
III.- Por ltimo se distingui entre la culpa in faciendo (por accin) y la culpa in non faciendo (se
llega al resultado por una omisin del deudor)
Reglas para determinar de qu culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos:
1.- La regla general.A.- En el Derecho romano: En primer lugar, en el Derecho romano era necesario distinguir entre los
contratos de estricto derecho y los contratos de buena fe.
1 ) En los contratos de estricto derecho, de la poca antigua y clsica, si la obligacin consista en la
datio de un cuerpo cierto, slo se responda de la culpa in faciendo. Porque al decir de Paulo, el deudor
se oblig a dar y no a hacer; por tanto, si la inejecucin o el retardo tenan por causa slo una omisin
del deudor, ste no responda.
Si la obligacin era de facere, el deudor responda de toda culpa.
2 ) Por el contrario, en los contratos de buena fe, el deudor era responsable de la culpa tanto por
accin como por omisin. Y para determinar hasta qu grado se responda, era necesario examinar a
quien convena el contrato que origin la obligacin: a) Si el negocio interesaba al deudor, ste responda
an de la culpa leve, como en el arrendamiento, la compraventa, el comodato. Y, b) Si el negocio slo
interesaba al acreedor, como en el depsito -que conviene nicamente al depositante-, el deudor no
responda ms que de la culpa grave.
B.- En el Derecho chileno: De acuerdo a nuestra legislacin, el deudor responde de diferentes grados de
culpa, segn a quien beneficia el contrato:
a) Si beneficia slo al acreedor, como el depsito, el deudor responde nicamente de la culpa grave.
b) Si el contrato es en beneficio de ambas partes, el deudor es responsable de la culpa leve. Como en el
arrendamiento, la compraventa.
c) Si es en beneficio nicamente del deudor, ste responde de la culpa levsima, como es el caso del
comodato o prstamo de uso.
2.- Otras reglas a considerar:
1 De la culpa grave siempre se responde, ya que en materia civil se equipara el dolo.
En consecuencia, al igual que respecto del dolo no vale la condonacin de la culpa grave que el
deudor cometiera en el futuro. Pero no hay inconveniente para que, una vez cometido el dolo o la culpa
grave, el acreedor exima a su deudor de las consecuencias que tal conducta ha acarreado a su patrimonio.
2 En algunos casos, an cuando el deudor no obtuviera ventaja alguna del negocio, responde an
de la culpa leve. Ello ocurre:
a) Respecto del que administra negocios ajenos, aunque lo haga gratuitamente, ya que se le exige mayor
cuidado en razn de la confianza que representa la administracin de negocios ajenos.
Es el caso del mandatario, de los tutores y curadores, de los gestores de negocios.
b) En el depsito necesario que se estudiar entre los contratos reales. Ocurre en caso de un incendio,
naufragio u otra catstrofe: la persona que no puede salvar sus bienes los entrega a un tercero para que
los cuide; en razn de la emergencia, el depositante no ha podido escoger libremente al depositario. Este
responde an de la culpa leve, aunque no obtenga provecho alguno del depsito.
3 La culpa leve generalmente se aprecia in abstracto. Sin embargo, en algunos casos particulares
y, en beneficio del deudor, se aprecia in concreto. Es el caso de los socios y los copropietarios entre s; y
del marido en la administracin de los bienes dotales que se encuentra obligado a devolver.
3.- EL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.Caso fortuito (casus) es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el
cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo, la muerte o la fuga de un esclavo debido.
Fuerza mayor (vis maior) es el hecho que, aun cuando haya sido previsto, no se puede resistir. Por
ejemplo el robo cometido con bandas armadas.
Efectos del caso fortuito o fuerza mayor: los efectos de ambos son los mismos: liberan al deudor
de su obligacin; ste ni siquiera debe indemnizar.
Casos de excepcin en que se responde del caso fortuito:
a) Cuando el casus o vis maior se produjo por culpa o dolo del deudor. Por ejemplo, si el comodatario
recibe un caballo para trabajar en el campo y le da otro uso mandndolo a la guerra, donde lo matan.
b) Si el deudor incurre en mora.
c) Los capitanes de nave y mesoneros respondan an del casus.

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d) Cuando las partes han convenido que se responder an de estos hechos.
4.- POSIBILIDAD DE ALTERAR LAS REGLAS ANTERIORES.En la celebracin de los contratos, las partes pueden alterar las reglas de responsabilidad antes
sealada, pero slo respecto de la culpa leve y el caso fortuito o fuerza mayor.
En efecto, como se seal, no podr pactarse que el deudor no responder del dolo o de la culpa
grave, ya que dicho acuerdo carece de valor. Pero bien puede el deudor aumentar su responsabilidad
hacindose cargo de la culpa leve y del caso fortuito en casos en que legalmente no estara obligado a
ellos; y a la inversa, el acreedor puede liberarlo de la responsabilidad por estas dos ltimas causales,
cuando de acuerdo a la ley debera responder.

3.3. LA INEJECUCION.
Como se seal, la inejecucin o imposibilidad de cumplir con la prestacin slo puede darse en
obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Si el deudor se encuentra en dicha imposibilidad, sus efectos son los siguientes:
a) Si la inejecucin se produce por caso fortuito o fuerza mayor, o por algn grado de culpa respecto de
los cuales no debe responder segn las reglas antes sealadas, la obligacin se extingue por falta de
objeto y el deudor queda liberado.
b) Si la inejecucin se debe a un hecho por el que el deudor debe responder, se reemplazar la prestacin
por una indemnizacin en dinero: una indemnizacin de perjuicios compensatoria.
3.4. LA MORA O RETARDO.
La mora puede definirse como el retardo culpable en el cumplimiento de una obligacin ms all
del tiempo que el deudor tiene para cumplirla, o la negativa injustificada del acreedor para aceptar una
oferta de pago vlida del deudor.
Hay entonces, mora del deudor y mora del acreedor, con consecuencias especficas en relacin con
las obligaciones. Por otra parte, no todo retardo es mora, ya que debe darse ciertas condiciones.
3.4.1. La mora del deudor
Requisitos.a) Que se trate de una obligacin civil. Si es obligacin natural no se incurre en mora.
b) Que la obligacin sea exigible, esto es, que no est sujeta a plazo o condicin suspensivos pendientes.
c) Que el retardo o demora sea imputable al deudor: esto es, que se deba a su dolo o culpa grave, o se
trate de alguno de los casos en que debe responder de la culpa leve, levsima o an del caso fortuito.
d) Que el acreedor haya requerido el pago en lugar y tiempo oportuno, esto es, haya intimado de pago al
deudor, requerimiento llamado por los romanos interpellatio. En este sentido, decan que no hay mora ex
re (el deudor no est en mora por la sola fuerza de las cosas) sino mora ex persona.
Casos excepcionales en que haba ex mora re, sin necesidad de interpellatio:
- Si el deudor estaba ausente y no haba dejado, por negligencia o mala fe, a nadie para reemplazarle,
- Si se trata de una obligacin de restituir nacida de un delito: si la cosa perece por casus o vis mayor el
ladrn siempre responde (se le considera en mora de restituir desde que cometi el delito);
- Tampoco, si el mero retardo implica inejecucin, como por ejemplo si se contrata a msicos para una
fiesta y llegan al da siguiente;
- Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituir en mora al deudor. Pero si ello
no se haba convenido expresamente, era indispensable la interpellatio, a pesar de haber vencido el plazo.
Formas de la interpellatio: La interpelacin no requera de solemnidad especial, pudiendo ser verbal
o escrita, hecha dentro de juicio o fuera de l.
Efectos de la mora del deudor.a) Si la cosa debida es un cuerpo cierto, traslada los riesgos al deudor desde el momento en que se
constituye en mora. El deudor responder entonces incluso an por la perdida debida al caso fortuito.
Excepcin: el deudor no indemnizar perjuicios si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en
las manos del acreedor.
b) El deudor est obligado a restituir la cosa y, a partir de la interpellatio, no slo los frutos que se
produzcan, sino tambin pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre
de familia.

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c) Si la obligacin es de pagar una suma de dinero, en los contratos de buena fe se deba intereses a partir
de la mora. En Roma, en los contratos de estricto derecho no se devengaban intereses, a menos que se
hubiera pactado.
d) El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo, pagar una indemnizacin de perjuicios
moratoria, que se agrega al cumplimiento de la obligacin.
3.4.2. La mora del acreedor
Requisitos.Para que el acreedor se constituya en mora se necesita la concurrencia de dos condiciones esenciales:
a) Que el acreedor, por dolo o falta suya, retarde injustamente la ejecucin de la obligacin, ya sea:
- rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno; o,
- permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago, sin dejar representante.
b) El deudor debe hacer una oferta de pago vlido, en el lugar y plazo convenidos. Equivale a la
interpellatio pero por parte del deudor (no hay mora del acreedor si el deudor ofreci pagar con otra
cosa, si ofreci un pago parcial o si el acreedor no es capaz de recibir el pago).
Efectos de la mora del acreedor.a) Disminuye la responsabilidad del deudor. As, desde la mora del acreedor, el deudor slo responder
del dolo y la culpa grave.
b) Si se trata de obligaciones de gnero, la oferta de pago en cierto modo especializa la cosa debida y
ahora la obligacin se tratar como una obligacin de especie o cuerpo cierto. Por ejemplo, si el deudor
lleva cinco quintales de trigo al domicilio del acreedor para cumplir con su obligacin, y ste se niega
injustificadamente a recibir el pago y el mismo trigo se destruye por caso fortuito, el deudor queda
liberado de la obligacin.
c) El acreedor debe reembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e
indemnizar los perjuicios que le hubiere causado. Por ejemplo, si el acreedor se niega a recibir el esclavo
debido, debe reembolsar al deudor los gastos de alimentacin del esclavo e indemnizar los daos que
ste le haya ocasionado.

3.5. LA INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.

Tanto la mora como la inejecucin de obligaciones, en los casos que el deudor debe responder por
ellas, dan origen a una indemnizacin de perjuicios a favor del acreedor, la que siempre se traducir en
una suma de dinero.
Concepto.- Indemnizacin de perjuicios es la sustitucin en dinero, en el patrimonio del acreedor, del
beneficio o utilidad que le habra reportado el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la
obligacin.
Clases de indemnizacin de perjuicios.- Si hay inejecucin, la indemnizacin reemplaza el objeto de la
obligacin y recibe el nombre de indemnizacin de perjuicios compensatoria. Si slo hay mora, el
acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestacin y que se agregue a ella una indemnizacin de
perjuicios moratoria, que indemnice por el retardo.
Avaluacin o estimacin de los perjuicios.Hay tres formas de estimar o avaluar los perjuicios: por las partes de comn acuerdo, producidos ya
los perjuicios o previamente en una clusula penal; por la justicia; o por la disposicin legal que los fije.
1.- Estimacin convencional, denominada stipulatio poenae, actualmente clusula penal.
Es una regulacin hecha anticipadamente por las partes, normalmente en el mismo
contrato.Acuerdan el monto que se obligar a pagar quien no cumpliera su obligacin. De esta forma el
acreedor evita tener que probar el monto de los perjuicios en juicio; probar solamente la inejecucin o
la mora. Ejemplo, por cada da que retarde la devolucin del caballo Namur te dar 5 ases.
La stipulatio poenae viene a ser una obligacin accesoria de la obligacin principal.
2.- Estimacin legal: solamente tena lugar en las obligaciones de dinero y siempre que fueran
obligaciones de buena fe. El acreedor poda obtener junto con el capital, los intereses usuales en la
regin, siempre que no excedieran la tasa legal.
En Roma, si las obligaciones de dinero eran de derecho estricto, no devengaban intereses a menos que
se hubieren pactado expresamente.
3.- Estimacin judicial: a falta de los anteriores, es el juez quien debe fijar el monto de los perjuicios de
acuerdo a las pruebas presentadas.

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Perjuicios que deben considerarse en la avaluacin judicial.- El acreedor debe probar los perjuicios
y al juez corresponde apreciarlos y determinar su valor. Para ello debe considerar dos tipos de perjuicios,
concebidos por el derecho romano, y a los que los comentadores dieron su actual denominacin:
a) El dao emergente, que es la prdida o efectiva disminucin experimentada por el patrimonio del
acreedor como resultado de la no ejecucin oportuna de la obligacin.
b) El lucro cesante, que es la ganancia o utilidad que dej de percibir el acreedor por efecto de la no
ejecucin oportuna de la obligacin.
De acuerdo a un texto de Paulo, en un comienzo slo se indemnizaba el dao emergente; ms tarde
se incluy tambin el lucro cesante.
En relacin con la responsabilidad del dao emergente, hay que distinguir entre los perjuicios
directos y los perjuicios indirectos:
a) Perjuicios directos son aquellos que son consecuencia necesaria del incumplimiento. Por ejemplo, se
vende una viga defectuosa: perjuicio directo es el menor valor de la viga, considerando sus fallas.
b) Perjuicios indirectos, son aquellos que no fueron consecuencia necesaria del incumplimiento. Como
en el caso anterior, si se utiliz la viga en una construccin y por su calidad se cay el techo. Los dems
daos ocasionados seran perjuicios indirectos.
Hay discusin entre los autores acerca de qu perjuicios se indemnizaban, por no haber una claridad
absoluta en los textos romanos: algunos autores estiman que si el deudor incurri en dolo, responda
tanto de los perjuicios directos como de los indirectos; y si hubo culpa, slo de los directos. Para otros,
esta distincin no era efectiva. Lo que est claro es que siempre se responda de los perjuicios directos.

4. ADQUISICION Y CESION DE LAS OBLIGACIONES.4.1. POR QUIENES UNO SE HACE ACREEDOR.

Los crditos del ciudadano sui iuris no nacan slo de un contrato suyo. El derecho romano acept
que tambin fueran sus verdaderos instrumentos de adquisicin los esclavos y los hijos de familia. As
como stos podan adquirir la propiedad y los dems derechos reales para el pater, tambin podan
adquirir crditos a su favor.
I.- Adquisicin por los esclavos:
Si es amo era capaz, el esclavo poda estipular validamente o celebrar cualquier otro contrato
hacindolo acreedor. As el amo se haca acreedor an sin saberlo y a pesar suyo. Aunque obviamente el
amo era libre de hacer efectivo o no el crdito.
II.- Adquisicin por los hijos de familia:
El hijo de de familia pber era capaz de contratar; pero como careca de patrimonio, converta en
acreedor al pater. Posteriormente se modific con la creacin de los peculios castrense, cuasi-castrense y
adventicio. Estos peculios pertenecan al hijo de familia en propiedad; por tanto, los crditos que se
originaran en la administracin de ellos pertenecan al hijo.

4.2. POR QUIENES UNO SE HACE DEUDOR.

La situacin con las deudas es contraria a la de los crditos: en principio los hijos de familia y los
esclavos no pueden convertir al pater en deudor por sus contratos, lo que posteriormente sufri
modificaciones ya estudiadas con la esclavitud. Distinta era la situacin respecto de las obligaciones
nacidas de los delitos. En resumen:
I -Contratos celebrados por alieni iuris:
1.- Contratos de los esclavos. Siguiendo los principios del derecho civil, del contrato celebrado por el
esclavo nacan crditos a favor del amo; pero, en relacin con las deudas u obligaciones, stas slo
tenan el carcter de obligaciones naturales.
Por ello el pretor corrigi esta situacin de desequilibrio, admitiendo que los terceros que contrataran
con el esclavo podan dirigirse civilmente contra el amo bajo ciertas condiciones, a travs, segn el caso,
de las acciones quod iussus, exercitoria, institoria, tributoria, de peculio e in rem verso (los comentadores las llamaron acciones adiectitiae qualitatis). Son las mismas acciones nacidas del respectivo contrato,
modificada parcialmente la frmula. Por ejemplo, la actio venditi quod iussu, que permite al tercero que
vendi un objeto a un esclavo exigir al amo el pago del precio, si ste autoriz expresamente al esclavo
para comprar.

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2.- Contratos celebrados por los hijos de familia. Se siguen las reglas anteriores dadas para los
esclavos, con la diferencia que el hijo de familia era capaz de obligarse civilmente. En consecuencia, el
tercero poda perseguirle directamente por la accin nacida del contrato una vez que tuviera patrimonio
propio; y, respecto del pater, ejercer la accin pretoriana, si proceda. Adems, si el hijo se haba
obligado en relacin a su peculio castrense o cuasi-castrense, era tratado como pater familias en esas
relaciones y estaba civilmente obligado.
II.- Delitos cometidos por alieni iuris:
Tanto los esclavos como los hijos de familia se obligan civilmente por sus delitos, debiendo
responder el pater por la indemnizacin correspondiente. Desde la poca de la ley de las XII tablas el
derecho civil estableca la solucin que derivaba en la acin noxal: la persona afectada con el delito
demandaba al amo o pater y ste deba pagar la pena pecuniaria o, si prefera no pagar, entregara al
ofendido el hijo o esclavo culpable.
Por supuesto que si el delito haba sido cometido por orden del amo, ste quedaba directamente
obligado y no proceda el abandono noxal.

4.3. CESION DE CREDITOS.

El problema es determinar si puede un acreedor enajenar su crdito, es decir, transferirlo a un tercero
que se hace acreedor en su lugar.
Originalmente en el derecho romano a esta cuestin se responda en forma negativa: el acreedor no
poda ceder su crdito. Slo se transmitan a ttulo universal, cuando el traspaso era de todo un
patrimonio, pero no a ttulo singular.
Sin embargo, las necesidades prcticas exigan que el acreedor pudiera disponer de su crdito igual
como puede disponer de otros bienes, por ejemplo vendindolo. Pero el adquirente no poda hacer
ejecutar la obligacin en caso de incumplimiento ya que no era el verdadero acreedor y, por tanto,
careca de acciones en contra del deudor. Sin embargo, se recurri a medios indirectos que en definitiva
y, a travs de una evolucin durante el desarrollo del derecho romano, permitieron ceder los crditos:
1.- La novacin por cambio de acreedor.Fue el medio ms antiguo de ceder crditos y el nico que estuvo en uso bajo las acciones de la ley.
Para lograr la transferencia se sustitua la obligacin por otra en que el cesionario del crdito compareca
como acreedor. El inconveniente de ello es que deba contarse con el consentimiento del deudor.
2.- El mandato in rem suam (mandato en cosa suya).Esta forma se utiliz cuando, bajo el procedimiento formulario, se permiti actuar en justicia por un
mandatario a ttulo de cognitor o procurador.
El acreedor ceda su crdito a un tercero confiriendo mandato a este adquirente para que accionara en
juicio contra el deudor. El cesionario del crdito actuaba como mandatario pero en su propio inters (esto
significaba la expresin in rem suam) y por ello, al trmino del juicio no estaba obligado a rendir
cuentas al primitivo acreedor. El principal inconveniente es que era revocable como todo mandato;
luego, el cesionario quedaba a merced del cedente.
3.- Ultimo progreso del derecho.Desde fines de la poca clsica algunos rescriptos imperiales dieron el cesionario una accin propia,
que poda ejercer an sin el consentimiento del cedente, como accin til.
Por ltimo, al cesionario le fue permitido hacer al deudor una notificacin de la cesin, la
denuntiatio, con lo cual el deudor ya no poda alegar desconocimiento de quien es el acreedor: si le paga
al acreedor cedente, la obligacin subsiste; el nico verdadero pago ser el que haga al cesionario que
pasa a ser el nuevo acreedor.

5. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES.5.1. DESARROLLO HISTORICO Y GENERALIDADES

La obligacin crea una situacin excepcional entre el acreedor y deudor, que est naturalmente
destinada a desaparecer cuando el deudor ejecute la prestacin debida. Cumplida la obligacin, el
vnculo entre ambos se rompe, hay solutio y la obligacin se extingue. Por ello es que el pago o solutio,
esto es, la prestacin de lo que se debe, constituye el fin natural y regular de una obligacin.

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Sin embargo, en los primeros tiempos del derecho romano el pago no era suficiente para liberar al
deudor. En los orgenes, cuando los romanos no conocan otra forma de obligarse que el nexum
realizado per aes et libram, y el compromiso solemne llamado sponsio, el vnculo civil slo poda
romperse mediante las mismas formalidades. El deudor obligado per aes et libram se liberaba con una
operacin inversa, ante el librepens y cinco testigos, pesando el dinero, real o ficticiamente. El deudor
obligado por la sponsio se liberaba obteniendo del acreedor una remisin hecha en trminos solemnes, la
acceptillatio. Los contratos litteris, perfeccionados por la escritura, se extinguan tambin litteris (estos
modos de extinguir se conocen slo por referencia).
Luego, al introducirse otros contratos, se acept tambin los modos de extinguir equivalentes: as,
los contratos re o contratos reales que se perfeccionan con la entrega de la cosa, admiten la contrapartida
del pago como bastante para exigir la obligacin. Por ejemplo, el comodato se entiende celebrado
cuando el comandante entrega al comodatario la cosa que da en prstamo; luego, para que se extinga la
obligacin de restituir del comodatario, basta con que realice el pago entregando la cosa. Y para los
contratos consensuales, en que basta la voluntad de las partes para formar la obligacin, como en la
compraventa, la misma voluntad de las partes deber ser suficiente para disolverla.
En el derecho antiguo haba entonces esta concordancia entre la formacin y la extincin de la
obligacin. Pero con el tiempo algunos modos se consideraron eficaces para extinguir todo tipo de
obligaciones, como por ejemplo, el pago; otros, como la acceptillatio y el pago per aes et libram se
empleaban ms bien para remitir de la obligacin al deudor.
Clasificaciones.Los modos de extinguir obligaciones fueron numerosos y admiten varias clasificaciones (del derecho
civil o del derecho pretoriano; para extinguir todo tipo de obligaciones o slo algunas especies; etc.).
La ms importante de las clasificaciones romanas atenda a sus efectos y distingua entre modos de
extinguir ipso iure y modos de extinguir ope exceptionis.:
1 Modos de extinguir ipso iure: cuando operan estos modos, el acreedor pierde su accin de pleno
derecho y ya no puede perseguir al deudor, ste queda liberado. Son tales: el pago, la novacin, la
acceptillatio, el mutuo disenso, la confusin, la prdida de la cosa debida, la capitis deminutio.
2 Modos de extinguir ope exceptionis: stos proporcionan al deudor una excepcin perpetua, gracias a
la cual pueden paralizar y hacer intil la accin del acreedor; pero la obligacin no ha desaparecido y el
deudor puede ser perseguido por el acreedor y condenado, si no cuid de hacer valer la excepcin.

5.2. MODOS DE EXTINGUIR IPSO IURE.

5.2.1.- El pago osolutio
Pago o solucin es la prestacin de lo que se debe.
En el derecho antiguo haba dos formas de pagar:
a) El pago per aes et libram, forma solemne de extinguir obligaciones con la presencia del acreedor, el
deudor, el librepens y cinco testigos. Ante ellos el deudor deca: Puesto que te debo mil sestercios, me
libero por este cobre y esta balanza. Te pago esta primera y ltima libra de cobre, segn la ley pblica.
En seguida golpeaba la balanza con un trozo de cobre y pagaba al acreedor.
b) Por acceptillatio: ante cinco testigos, el deudor preguntaba al acreedor: Tienes por recibido lo que
te promet. Si el acreedor responda S, lo tengo por recibido, se extingua la obligacin.
Posteriormente el pago pas a ser simplemente la prestacin de lo que se debe, sujeto a las reglas
siguientes que contestan a tres preguntas fundamentales para que el pago sea vlido:
Quin debe pagar? Qu debe pagarse? A quin debe pagarse?
1.- Quin debe pagar.El principio general es que quien debe pagar es el deudor, ya que slo a l puede exigirse el pago.
Pero es igualmente vlido el pago hecho por un tercero, a menos que se trate de una obligacin de
aquellas denominadas intuito personae, esto es, contrada en consideracin a la otra parte. Por ejemplo,
la obligacin de realizar una obra de arte como una pintura generalmente es intuito personae, contrada
en atencin a la persona del deudor que pintar el cuadro. Distinto es si, por ejemplo, la obligacin
consiste en dar una suma de dinero: al acreedor interesa el dinero y por tanto, no puede rechazar el pago
que le haga un tercero a nombre del deudor.
Requisitos especiales que debe cumplir quien paga en las obligaciones de dar:
Pague el deudor o un tercero, en las obligaciones de dar el pago debe cumplir con dos requisitos:
1. Que el que paga sea dueo de la cosa con que paga, y

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2. Que sea capaz de enajenarla.
Si no se cumplen estos requisitos, el acreedor queda expuesto a la reivindicacin hasta que con el
trascurso del tiempo adquiera la cosa por usucapin. Por lo tanto, el pago no extingue la obligacin; pero
si el acreedor llega a adquirir la cosa por usucapin, el pago se convalida.
2.- Qu debe pagarse.- Regla general: debe pagarse lo que se debe y todo lo que se debe.
Excepciones: la regla reconoce dos excepciones:
1. La dacin del pago o datio in solutio: constituye una excepcin a lo que se debe.
El principio es que el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la debida, pero
nada impide que l permita al deudor pagar con otra cosa. Este pago con una cosa distinta de la debida es
la dacin en pago o datio in solutio. Se discuti entre sabinianos y proculeyanos los efectos de la
dacin en pago, siendo para los primeros iguales a los del pago; para los proculeyanos, slo daba una
excepcin al deudor para no ser obligado a pagar, adems, el objeto debido.
2. El beneficio de competencia: constituye una excepcin a todo lo que se debe.
Es un beneficio de que gozan ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles lo necesario para su modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y
con cargo de pagar el saldo cuando mejoren de fortuna. En la parte no pagada la obligacin no se
extingue; y si mejora su situacin econmica puede ser nuevamente demandado por el saldo.
Eran deudores favorecidos con este beneficio:
a) El padre y la madre, cuando eran deudores de sus hijos.
b) El patrono, sus hijos y sus padres, como deudores de sus libertos.
c) Los cnyuges y los socios, en las sociedades sobre todos los bienes, en sus relaciones entre s.
d) Los veteranos, en razn de su edad.
e) Los hijos emancipados, por las deudas contradas mientras haban estado bajo potestad.
f) El donante perseguido por el donatario para que cumpliera su obligacin de donar.
g) El ejecutado que hubiera hecho cessio bonorum en el procedimiento formulario gozaba del
beneficio de perpetuidad, respecto de las deudas comprendidas en la ejecucin.
h) El ejecutado cuyo patrimonio hubiera sido objeto de bonorum venditio, por las mismas deudas,
pero por el plazo de un ao.
3.- A quin debe pagarse.Regla general: el pago, para que extinga la obligacin, debe ser hecho al acreedor.
Pago vlido a terceros: Se acept como vlido el pago hecho:
- al representante legal del acreedor (su tutor o curador); o,
- a un representante voluntario del acreedor, fuera un procurator, un adstipulator o a un adiectus
solutionis causa.
El procurator era un mandatario para comparecer al juicio. Por su parte, la adstipulatio era un
contrato verbis anexo a una stipulatio, en virtud de la cual el deudor prometa a otra persona la misma
prestacin debida al acreedor. El deudor se obligaba para con dos personas, pero respecto del
adstipulator en el fondo nada deba; se obligaba para con l slo para facilitar al acreedor el cobro.
As, el adstipulator poda reclamar el crdito con la misma eficacia que el acreedor principal y an poda
perdonar a deuda. El adiectus solutionis causa se diferenciaba del adstipulator en que slo poda
recibir el pago; no tena facultades para reclamarlo judicialmente ni para remitir la deuda.
Requisitos que debe cumplir el acreedor: Para que reciba vlidamente el pago y se extinga la
obligacin, el acreedor o quien acta por l debe ser capaz. Si se paga a un pupilo, hay que distinguir: - si
recibi el pago con la auctoritas del tutor, el pago es vlido y extingue la obligacin; - si lo hizo sin la
auctoritas, el pupilo acreedor conserva el crdito y puede reclamar otro pago; p ero el deudor tiene el
derecho de oponer la excepcin de dolo, en la medida de su enriquecimiento.
El pago por consignacin: Si el acreedor se constituye en mora de recibir el pago, el deudor tiene
derecho a efectuar el pago por consignacin de la cosa debida; ello porque liberarse de la obligacin
es un derecho que asiste a todo deudor. El pago por consignacin consiste en el depsito de la cosa
debida en el lugar que determinara el magistrado, generalmente un templo. Produce como efecto la
extincin de la deuda.
5.2.2.- La novacin
La novacin es un modo de extinguir una obligacin por haberse creado una nueva que sustituye a
la antigua. En Roma se utilizaba cuando acreedor y deudor, conservando el objeto de la obligacin,

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queran modificar otro elemento de ella, como por ejemplo, cambiar la naturaleza de la obligacin,
agregar o suprimir una modalidad, cambiar la persona del deudor o del acreedor.
Los efectos de la novacin son dos e inseparables: extinguir una obligacin ya existente y crear una
nueva.
Requisitos de la novacin.1.- Que se empleara alguna de las formas aceptadas por el derecho civil para novar:
Ellas eran principalmente la stipulatio. Tambin fueron aptos para novar los nomina transcriptitia y
la dictio dotis, contratos que se estudiarn en las fuentes de las obligaciones.
2.- Que la nueva obligacin difiera de lo anterior en a lo menos un elemento. El cambio en el derecho
romano poda recaer en cualquier elemento menos en el objeto. As, habra:
- novacin por cambio de la naturaleza de la obligacin: como cuando por una stipulatio se reemplaza
una obligacin que ha nacido de otra causa, como de una compraventa;
- por adicin o supresin de una modalidad: por ejemplo, transformando una obligacin pura y simple
en otra sujeta a plazo;
- por cambio de acreedor: la novacin hace nacer un derecho para el nuevo acreedor y extingue el del
primitivo (vimos que en Roma sirvi para realizar la cesin de crditos);
- por cambio de deudor: y el primitivo deudor queda liberado.
3.- Que ambas obligaciones tuvieran el mismo objeto.
Aunque nuestro derecho moderno acepta la novacin por cambio de objeto, los romanos no la
admitieron: la nueva obligacin deba tener el mismo objeto que la antigua. Lo nico que se acept fue
estipular el valor de la cosa debida; se consideraba que no era novacin sino slo que se haba precisado
el monto de la obligacin.
4.- La intencin de novar o animus novandi, esto es, que ambas partes tuvieran la intencin de
reemplazar la obligacin antigua. El cumplimiento de este requisito es esencial para que haya novacin.
Si no ha habido animus, subsisten ambas obligaciones. Por ello, las partes deben manifestar de alguna
forma su intencin y, en caso de discusin, ser materia de prueba.
Se supone que en los orgenes, cuando la estipulacin deba sujetarse a formas rgidamente
establecidas, sus propios trminos expresaban la voluntad de novar. Pero en la poca clsica, la intencin
de la partes poda ser investigada fuera de los trminos de la estipulacin, lo que acarreaba dificultades
en la prctica. Justiniano lo resolvi decidiendo que en lo sucesivo slo habra novacin cuando las
partes hubieran expresado la voluntad de novar.
5.2.3.- La acceptilatio
En general, el acreedor puede hacer remisin de la deuda al deudor, o sea, comprometerse a no
reclamar el pago. Si esta remisin se haca de cualquier forma, slo proporcionaba al deudor una
excepcin; pero si se haba hecho en trminos solemnes tomaba el nombre de acceptilatio y la deuda se
extingua de pleno derecho.
En cuanto a su formalidad la acceptilatio era similar a una stipulatio, ante testigos. Consista en una
pregunta seguida de una respuesta, conforme a la pregunta. El deudor preguntaba: Tienes por recibido
lo que te debo?; y el acreedor responda: Lo tengo por recibido.
La acceptilatio era entonces un pago ficticio, que podra ir o no unido a un pago verdadero. En este
ltimo caso servira al deudor como medio de prueba de la extincin de la obligacin; en caso contrario,
al no existir un pago efectivo, sera una liberalidad del acreedor. En cualquiera de los casos, la
acceptilatio extingua la obligacin.
5.2.4.- La confusin
En toda obligacin debe haber un acreedor y un deudor; no es posible que una persona se deba algo a
s misma. Luego, si por algn acontecimiento se renen en una misma persona las calidades de acreedor
y deudor, se dice que hay confusin y la obligacin se extingue.
Normalmente esto ocurre por sucesin por causa de muerte: el acreedor hereda al deudor, el deudor
al acreedor, o una persona a ambos. La obligacin se extingue en la medida que haya confusin; por eso,
si el acreedor hereda un tercio del patrimonio del deudor, su crdito slo se extingue en ese tercio.
5.2.5.- El mutuo disenso o mutuo disentimiento
Las obligaciones nacidas del solo consentimiento de las partes -o sea, obligaciones nacidas de
contratos consensuales- podan tambin extinguirse por la voluntad contraria de las partes contratantes.
La voluntad de quienes crearon la obligacin es suficiente para extinguirla. El mutuo disenso es,
entonces, un modo especial de extinguir las obligaciones nacidas de los contratos consensuales.

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Obraba de pleno derecho, pero para su validez se exiga que ninguna de las partes hubiera cumplido
con sus obligaciones o que, de haberse cumplido alguna, se restableciera las cosas a su estado primitivo.
5.2.6.- La prdida de la cosa debida.Una obligacin no puede existir sin objeto; por tanto, la prdida de la cosa debida extingue la
obligacin de pleno derecho.
Pero esta solucin no es absoluta. En primer lugar debemos distinguir:
- Si se trata de obligaciones de gnero no opera este modo porque la prdida de las cosas que el deudor
tena destinadas al pago no lo libera de la obligacin; debe pagar con otras de las mismas, a menos que el
acreedor est en mora y la prdida sobrevenga por caso fortuito.
- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, la prdida de la cosa debida puede liberar al deudor
extinguindose la obligacin.
Ello depender de la causa de la prdida, en lo que nuevamente debemos distinguir:
- Si la prdida se debe a un caso fortuito o fuerza mayor, normalmente lo libera. Pero no libera al
deudor si ste se encuentra en mora o se trata de alguno de los otros casos de excepcin en que el deudor
responde del caso fortuito.
- Si la prdida se debi a su dolo o culpa grave la obligacin no se extingue y en reemplazo de la
prestacin deber una indemnizacin de perjuicios.
- Si la prdida se debi a su culpa leve o levsima, quedar obligado en los casos en que responde de
esa culpa y quedar liberado en el caso contrario.

5.3. MODOS DE EXTINGUIR OPE EXCEPTIONIS.

5.3.1.- El pacto de non petendo o pacto de remisin
Es un acuerdo entre acreedor y deudor, en virtud del cual el acreedor se compromete a no cobrar su
crdito, temporal o definitivamente. Era aplicable a toda obligacin, siendo suficiente el acuerdo ente las
partes. Pero siendo una simple convencin, el derecho civil no le reconoca en principio efecto extintivo.
El pretor, para hacer respetar la voluntad de las partes, concedi al deudor la exceptio pacti para rechazar
la accin del acreedor que obra contrariando su propio acuerdo.
El alcance del pacto poda ser diverso:
1 En cuanto al tiempo, el pacto puede ser temporal, cuando se establece por un plazo determinado. Una
vez vencido el plazo, el deudor ya no podr paralizar la accin. O, definitivo, cuando el pacto tiene el
carcter de permanente, y la accin queda paralizada para siempre.
2 Habiendo varios deudores el pacto puede ser real, cuando el acreedor remite la obligacin de una
forma general, sin designar a un deudor determinado; se entiende que favorece a todos los deudores. O,
personal, cuando el pacto seala expresamente el nombre de los deudores favorecidos; en este caso los
dems no aprovechan la remisin.
5.3.2.- La compensacin
Consiste en la extincin de dos obligaciones recprocas hasta concurrencia de la menor. Se produce
cuando dos personas son recprocamente deudor y acreedor: ambas deudas se extinguen hasta la concurrencia de la menor, como si cada deudor empleara lo que debe en pagarse de lo que a l es debido.
Actualmente la compensacin es legal, en principio opera de pleno derecho. En cambio, en el
derecho romano la compensacin era judicial: el deudor perseguido por el acreedor poda hacer valer en
el juicio, bajo forma de excepcin, que a su vez l era acreedor del demandante. El juez, considerando la
equidad, haca operar la compensacin.
En el derecho romano la compensacin fue aceptndose paulatinamente y bajo ciertas condiciones;
con Marco Aurelio su aplicacin se hizo ms amplia, completndose la reforma con Justiniano. En esta
evolucin histrica se puede distinguir cuatro perodos:
1 Hasta la Ley Aebutia que estableci el procedimiento formulario como procedimiento comn,
reemplazando a las legis acciones. Slo se aceptaba la compensacin voluntaria o convencional: las
partes podan acordar voluntariamente compensar sus crditos. Otra forma habra sido imposible, dado
que el procedimiento de las legis actiones no permita interponer excepciones.
2 Desde la ley Aebutia hasta Marco Aurelio. Ya en la poca del procedimiento formulario se dio
tambin validez a los contratos de buena fe. Con esos antecedentes, la excepcin y el contrato de buena
fe, el juez pudo aplicar principios de equidad y entre ellos la compensacin, que para operar requera de
los siguientes requisitos:
a) Que el demandado opusiera la compensacin como excepcin; y

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b) Que ambos crditos emanaran de una misma causa y que fuera un contrato de buena fe. Por
ejemplo, entre Mario y Ticio hay un contrato de arrendamiento, que era de buena fe; Mario demanda a
Ticio cobrando rentas del arrendamiento y Ticio opone, como compensacin, los gastos que ha efectuado
para conservar la cosa arrendada.
En cambio, si las obligaciones eran de derecho estricto o provenientes de distinta causa, el juez no
poda realizar la compensacin. Cada parte ejerca separadamente su accin, pero los dos pleitos eran
remitidos al mismo juez, que resolva en forma separada. Siendo el mismo juez, ste poda dirigir a las
partes a lograr una compensacin voluntaria.
No obstante las reglas anteriores haba dos casos de compensacin autorizadas por el derecho:
- la compensacin de los banqueros al demandar a sus clientes: slo podan demandar por el excedente
neto de su crdito, restando lo que el banquero deba al cliente por cualquier causa;
- en el caso del bonorum emptor que adquira el patrimonio de un insolvente. Cuando cobraba los
crditos que estaban en el patrimonio adquirido, si el deudor era al mismo tiempo acreedor del ejecutado
el juez deba hacer operar la compensacin, aunque las deudas hubieran nacido en distintas causas.
3 Desde Marco Aurelio hasta Justiniano.
Respecto de los contratos de buena fe, se permiti la compensacin aun cuando los crditos
provinieran de distintas causas. Y en lo que se refiere a los contratos de estricto derecho, Marco Aurelio
permiti al demandado que a su vez era acreedor del demandante, oponer la exceptio doli; se estimaba
que actuaba dolosamente al reclamar el pago de una persona respecto de quien l mismo era deudor. Esta
excepcin slo poda oponerse cuando los crditos emanaran de la misma causa.
4 Con Justiniano. Se puso trmino a todas las diferencias, instruyendo al juez para compensar sujeto a
las siguientes condiciones generales:
a) Que ambas personas fueran recprocamente acreedores y deudores.
b) Que ambas obligaciones fueran exigibles, por tratarse de deudas vencidas.
c) Que ambas deudas fueran lquidas, segn se expresa en una constitucin de Justiniano, queriendo
significar que resultare fcil determinar su monto, ya se tratara de dinero o de cosas fungibles de la
misma especie.
5.3.3.- La transaccin
Es un modo de extinguir las obligaciones dudosas o litigiosas y consiste en que las partes hacen
recprocas concesiones o renuncias. As por ejemplo, Mario afirma que Ticio le debe 500 ases por
concepto de indemnizacin de perjuicios; Ticio alega que slo debe 300. Se ponen de acuerdo en
extinguir la obligacin mediante el pago de 400 ases; se habr producido transaccin porque cada uno
sacrific 100 ases en beneficio del otro.
Requisitos para que hubiera transaccin:
a) Que las obligaciones fueran dudosas o litigiosas.Son dudosas cuando el derecho es discutible, pero
aun no se ha deducido juicio; y son litigiosas cuando los derechos estn siendo discutidos en juicio.
b) Que las concesiones sean recprocas.
c) Que las partes sean capaces de enajenar y puedan disponer del objeto de la transaccin.
Modalidad de la transaccin: Se realizaba mediante un simple pacto, sin formalidad alguna. Por eso no
daba accin, pero el pretor concedi la excepcin para el caso que una de las partes pretendiera su
desconocimiento. Justiniano agreg la transaccin a los contratos innominados, con lo que se pudo
exigir su cumplimiento mediante la accin respectiva.
5.3.4.- La prescripcin liberatoria
Es un modo de extinguir las obligaciones por no haberse ejercido las acciones correspondientes
durante cierto lapso de tiempo. Estrictamente no es la obligacin lo que se extingue, sino la accin; la
obligacin subsiste pero con el carcter de natural, privada de accin.
En un comienzo las acciones civiles eran perpetuas, no prescriban; y las pretorianas se extinguan en
un ao. Posteriormente desapareci la distincin y todas las acciones prescribieron en treinta aos, salvo
algunas como la de la hipoteca, que prescriba en cuarenta aos; las deudas con la iglesia e instituciones
pas, tambin en cuarenta aos; y la accin para repetir lo pagado por los juegos prohibidos, en cincuenta
aos.
Respecto de las deudas con el Fisco no proceda la prescripcin.
Requisitos de la prescripcin liberatoria o extintiva:
a) El transcurso del tiempo fijado en la ley. Y,
b) La inaccin del acreedor durante dicho lapso de tiempo, esto es, que no ejerza la accin.

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Suspensin de la prescripcin:
La prescripcin liberatoria es un verdadero castigo para el acreedor negligente, que no ha ejercido su
derecho. Pero puede ocurrir que el acreedor no est en condiciones de ejercerlo, como cuando est afecto
a alguna incapacidad como la menor edad. No sera entonces justo que perdiera su derecho
Por ello, la prescripcin se suspende mientras llega a su mayora de edad o hasta que alguien pueda
hacer valer por l sus derechos. Una vez que el impedimento desaparece, el tiempo que haba corrido no
se pierde sino que se agrega al nuevo hasta completar el plazo legal.
Interrupcin de la prescripcin:
Ante otros hechos la prescripcin se interrumpe, haciendo perder todo el tiempo transcurrido. Se
interrumpe en algunos de los siguientes casos:
a) En el momento en que el acreedor hace notificar de la demanda al deudor. O,
b) Cuando el deudor reconoce de cualquier forma el derecho del acreedor, aunque sea indirectamente,
como si paga intereses o pide prrroga del plazo para pagar.

5.4. MODOS ESPECIALES DE EXTINGUIR OBLIGACIONES.

Son ciertos hechos que por va de consecuencia producan la extincin de obligaciones.
1.- Por capitis deminutio del deudor.De acuerdo al derecho civil, la capitis deminutio en cualquiera de sus grados acarreaba la extincin
de las obligaciones del deudor.
Sin embargo, el pretor tom medidas para remediarlo. Si se trata de capitis deminutio mnima, la
considera como no existente y restituye a los acreedores sus acciones contra el capite minutus. En caso
de capitis deminutio mxima o media, los acreedores pueden ejercer las acciones contra aquellos que han
recogido los bienes del deudor reducido a la esclavitud o privado del derecho de ciudadana.
2.- Por muerte del deudor.La mayora de las obligaciones no se extinguen por la muerte del deudor, sino que se trasmiten a los
herederos. Pero s se extinguan aquellas nacidas de los delitos, a menos que el acreedor hubiera
demandado y el deudor muriera despus de la litis contestatio.
Lo que se extingua con la muerte del deudor era la accin penal, no la rei persecutoria, aun cuando
fuera nacida de un delito.
3.- Por juramento.Era un modo de extinguir las obligaciones, que se produca cuando dos personas que disputaban la
existencia de un derecho, acordaban atenerse a lo que jurase una de ellas.
Como consecuencia, si el acreedor juraba que se le deba, el deudor deba pagar. Pero si el deudor
juraba que nada deba, se denegaba la accin al acreedor.
4.- Plazo extintivo.Del plazo extintivo depende la extincin de un derecho; por tanto, puede extinguir un derecho
personal u obligacin.
Originalmente, bajo la sola vigencia del derecho civil, no se admita tal efecto para las obligaciones
de estricto derecho: siempre eran perpetuas. Pero el pretor atenu el principio concediendo excepcin de
dolo en contra del acreedor que quera perpetuar la obligacin sujeta a plazo ya cumplido.
En los contratos de buena fe la excepcin se entenda incluida.
5.- Condicin resolutoria.Tambin puede extinguir obligaciones, materia muy discutida en el derecho romano.
6. Litis contestatio.La litis contestatio, que se produca al trmino de la etapa in iure de los juicios declarativos durante las
legis actiones y el procedimiento formulario. Estimaban que la litis contestatio constitua un verdadero
contrato procesal, del cual naca la obligacin de las partes de someterse a lo que resolviera el juez; y,
como consecuencia, consideraban extinguida la obligacin que se estaba demandando.
Por ello es que la litis contestatio constitua una forma especial de novacin, que extingua la
obligacin que era el fundamento de la accin del demandante y creaba una nueva, la de someterse a la
sentencia del juez.

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CAPITULO VI.- LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

1. LOS CONTRATOS
(PRIMERA FUENTE DE OBLIGACIONES)
1.1. GENERALIDADES
Nocin de contrato.En todo contrato hay una convencin o acuerdo de voluntades, llamado tambin pacto por los
romanos. Y cuando ese acuerdo tiene por objeto crear obligaciones 18, recibe el nombre de contrato.
En derecho natural no hay duda que si el acuerdo de voluntades ha recado sobre un objeto lcito, al
actuar libremente las partes deben quedar obligadas. Es el principio general aceptado en las legislaciones
modernas y que contempla nuestro Cdigo Civil cuando seala en su artculo 1545 que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes En consecuencia, hoy da, para nosotros es
contrato toda convencin destinada a crear obligaciones.
Pero en el primitivo derecho romano no era bastante el acuerdo de partes para crear una obligacin
civil. En efecto, el derecho civil no reconoca este efecto sino a las convenciones acompaadas de
ciertas formalidades, cuya ventaja era dar ms fuerza y certidumbre al consentimiento de las partes y
disminuir los pleitos al encerrar a la manifestacin de voluntad en lmites muy precisos. Las
formalidades consistan a veces en palabras solemnes que las partes deban emplear para expresar su
acuerdo y, en otras, en menciones escritas en que quedaba constancia de su voluntad. En un tercer grupo,
la certidumbre y fuerza de la obligacin que haban convenido naca de la entrega de una cosa hecha por
una de las partes a la otra. El cumplimiento de alguna de estas formalidades vena a ser la causa por la
que el derecho sancionaba con accin a favor del acreedor, a las obligaciones derivadas de la
convencin. Adems, con el tiempo otras convenciones de uso frecuente y de gran importancia prctica
que se perfeccionaban por el solo consentimiento de las partes fueron aceptadas, primero por el derecho
de gentes, y despus tambin por el derecho civil.
Cada una de las convenciones as sancionadas por el derecho civil constitua un contrato y era
designada por un nombre especial, agrupndose desde fines de la Repblica en cuatro clases segn las
formalidades que deban acompaar a la convencin:
a) Los contratos verbis, que se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras solemnes. El ms
importante era la stipulatio (estipulacin).
b) Los contratos litteris, que se perfeccionan por la escritura en ciertos documentos.
c) Los contratos reales, que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Reconocan como tales el mutuo o
prstamo de consumo, el comodato o prstamo de uso, el depsito y la prenda.
d) Los contratos consensuales, que se perfeccionan por el solo acuerdo de las partes. De este tipo eran la
compraventa, el arrendamiento, la sociedad y el mandato.
Toda convencin que no figuraba en esta enumeracin era un simple pacto que, en principio, no
produca obligacin civil. Sin embargo, aparte de los contratos mencionados, el derecho romano tambin
reconoci fuerza obligatoria a otras convenciones. Unas fueron sancionadas por el derecho civil bajo la
influencia de los jurisconsultos; otras, por el derecho pretoriano; y las ltimas, por las constituciones
imperiales. Corresponden a lo que los comentadores llamaron pactos vestidos.
En conclusin, en el derecho romano son contratos las convenciones destinadas a crear
obligaciones, que han sido sancionadas y denominadas por el derecho civil.
Clasificaciones de los contratos
I.- Segn su causa civilis o forma de perfeccionarse:
1) Contratos verbis: se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras solemnes. Eran actos formales
y abstractos, que no requeran de otra causa que el cumplimiento de la solemnidad.
2) Contratos litteris: se perfeccionan por la escritura. Tambin eran formales.
3) Contratos reales: aquellos que se perfeccionan con la entrega de la cosa. El contrato slo se entiende
celebrado en el momento que una de las partes entrega a la otra la cosa que es objeto material del
contrato. Mientras no se haya entregado la cosa no hay contrato, aunque ya exista el acuerdo.
18

Que desde el punto de vista del acreedor se llaman derechos personales o de crdito.

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4) Contratos consensuales: aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes. No
requieren de formalidad especial y las partes pueden manifestar su consentimiento en cualquier forma.
II. Segn el tipo de accin que los protege:
1) De estricto derecho: obligan al tenor de lo pactado. Provienen del derecho romano primitivo y eran
todos los contratos verbis y los litteris y el mutuo.
2) De buena fe: obligan de acuerdo a la equidad, a todo lo que hara una persona de buena fe en idntica
situacin. Eran de buena fe los dems contratos reales y los consensuales.
III. Segn sus efectos, esto es, segn cuantas partes resulten obligadas:
1) Unilaterales: aquellos en que slo una de las partes resulta obligada; no generan obligaciones ms
que para una de las partes contratantes. Eran de esta clase todos los mencionados como de derecho
estricto, o sea, los verbis, los litteris y el mutuo.
2) Bilaterales o sinalagmticos: aquellos que generan obligaciones para ambos contratantes. Pertenecen
a ellos todos los contratos de buena fe.
Los contratos bilaterales o sinalagmticos admiten una nueva divisin:
a) Contratos bilaterales perfectos: son aquellos de los cuales, al celebrarse el contrato, nacen
obligaciones para ambos contratantes. Son de ellos la compraventa, el arrendamiento, la sociedad.
b) Contratos bilaterales imperfectos: son aquellos de los cuales, al celebrar el contrato, nacen
obligaciones para una de las partes, y eventualmente pueden nacer obligaciones para la otra. Son de este
tipo el comodato, el depsito, la prenda y el mandato.
IV. Segn la reciprocidad:
1) A ttulo oneroso: aquellos en que lo que da una parte se mira como equivalente de lo que recibe.
2) A ttulo gratuito: aquellos en que una parte da una ventaja a la otra, sin una contraprestacin. Como
la donacin, el comodato.

1.2. LOS CONTRATOS VERBIS

Eran aquellos que se formaban por la pronunciacin de palabras solemnes. Eran de derecho estricto,
abstractos y unilaterales.
En la poca clsica hubo tres contratos verbis: la stipulatio, que mantuvo su importancia en el
derecho post-clsico; la dictio dotis, que en la poca de Justiniano ya haba cado en desuso; y el
iusiurandum liberti, poco usado en el derecho post clsico.

1.2.1. LA ESTIPULACION
1.- Requisitos para su celebracin.El contrato deba celebrarse ante cinco testigos pberes y consista en una pregunta hecha por el que
quiere hacerse acreedor, seguida de una respuesta afirmativa de quien consiente en hacerse deudor. El
primero es el estipulante y el segundo el prometiente o promitente: Prometes darme cinco ases? Lo
prometo.
Para que el contrato se entendiera celebrado la respuesta deba ser conforme a la pregunta, por lo
que no vala una respuesta condicionada. Pero si la pregunta comprenda varias cosas y la respuesta slo
una, vala la estipulacin sobre la cosa en que hubo acuerdo. Prometes dar a Stico y Pnfilo? Prometo
dar a Stico. Haba estipulacin slo respecto de Stico. Si era una suma de dinero y la respuesta se daba
por una suma menor, se discuti si haba estipulacin por la suma menor. Prometes darme 100
sestercios? Prometo darte 70. Justiniano resolvi que no hay estipulacin.
Tambin era esencial que hubiera continuidad entre la pregunta y la respuesta: despus de la pregunta
debe venir la respuesta, sin que las partes se ocupen de otro asunto en el intervalo.
Al comienzo slo podan estipular los ciudadanos romanos, utilizando el verbo spondere; reciba
entonces el nombre de sponsio. Mas tarde se extendi a los peregrinos y se acept otras formulas:
Promittis? Promitto; Dabis? Dabo; etc.
2.- Constancia de la estipulacin.Los romanos acostumbraban redactar un escrito en que dejaban constancia de la estipulacin, con los
nombres y sellos de los testigos asistentes. Esto no era una formalidad, sino que slo les serva como
medio de prueba. Justiniano dio mayor valor al documento, estableciendo que el escrito haca presumir
la validez de la estipulacin, a menos que se probara con otros escritos o con testigos irreprochables que
una de las partes se encontraba en otro lugar durante todo el da indicado por la estipulacin.

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3.- Importancia de la estipulacin.La estipulacin serva para dar fuerza obligatoria a cualquier clase de acuerdo. As por ejemplo, la
compraventa se realizaba con dos estipulaciones; lo mismo para celebrar cualquier otro negocio.
En un comienzo slo se poda estipular sumas de dinero, pero despus se permiti respecto de
cualquier cosa e incluso para generar obligaciones de hacer. Se utiliz tambin como stipulatio poenae,
para avaluar anticipada y convencionalmente los perjuicios por el incumplimiento de una obligacin.
Tuvo tambin gran importancia para pactar intereses en el mutuo.
4.- Efectos de la estipulacin.Siendo un contrato unilateral, de la estipulacin slo naca obligacin para el prometiente.
Para exigir su cumplimiento el acreedor tena la correspondiente accin in personam: la condictio
certae creditae pecuniae si la obligacin recaa sobre una suma de dinero; la condictio triticaria si recaa
sobre productos agrcolas; la condictio certae rei si recaa sobre otra cosa; o la actio stipulati si la
obligacin era de facere.
5.- Modalidades de la estipulacin.La estipulacin poda ser pura y simple o convenirse sujeta a modalidad, en especial a plazo o
condicin. Asimismo, poda estipularse una obligacin facultativa o una alternativa.
Por otra parte, y en relacin con los sujetos, poda haber varios estipulantes y/o varios prometientes.
En estos casos, y siguiendo los principios generales, salvo acuerdo expreso la obligacin nacida de la
estipulacin era simplemente conjunta. Por acuerdo expreso se poda convenir una obligacin solidaria.

1.2.2. LAS ESTIPULACIONES Y LAS PROMESAS ACCESORIAS,

EN ESPECIAL, LA FIANZA
Junto a las personas que figuran en la estipulacin por su propia cuenta, a ttulo de acreedores o
deudores principales, pueden hallarse otras que desempean un papel accesorio, que estipulan o
prometen, no en su inters personal sino en el del acreedor o del deudor, de tal manera que en definitiva a
ellos no corresponde guardar nada del crdito ni soportar nada de la deuda.
Su objetivo es facilitar el pago o garantizar los efectos del contrato principal. A quien estipula
accesoriamente al acreedor se le llama adstipulator. A quienes prometen accesoriamente al deudor
principal se les denomin adpromissores.
a) El adstipulator o acreedor conjunto.
Hay adstipulatio cuando otra persona, distinta del acreedor, estipulaba del mismo deudor la misma
obligacin. Se poda efectuar al momento de contraer la obligacin principal o despus.
La ventaja de esta nueva estipulacin era que el adstipulator poda recibir el pago por el acreedor e
incluso ejercer las acciones que procedieran para el cobro, dando luego cuenta al titular del crdito. Si
mora el acreedor principal poda recibir el pago, dando cuenta a los herederos de estipulante.
b) Los adpromissores o deudores conjuntos.
El adpromissor se comprometa de un modo accesorio con el prometiente principal, para garantizar al
acreedor contra el riesgo de la insolvencia del deudor.
La garanta que resulta de ello es una garanta personal, por oposicin a las garantas reales, que
consisten en la afectacin de una cosa al pago de una deuda (la prenda y la hipoteca son garantas reales).
1.- Evolucin de la adpromissio. La fianza.La adpromissio atraves por tres etapas:
1 En una primera poca slo existieron los sponsores, nicamente ciudadanos romanos que deban
obligarse empleando el verbo spondere. Los sponsores no podan obligarse en condiciones peores al
deudor principal; por el contrario, podan obligarse a menos, por ejemplo, si la deuda es de 1000 el
sponsor poda obligarse por 300. Por otra parte, como el compromiso se realizaba por stipulatio, slo
podan garantizar obligaciones verbis tambin nacidas de la stipulatio.
Si el acreedor cobraba al sponsor, ste poda repetir en contra del deudor principal. La sponsio no
pasaba a los herederos del sponsor.
2 Ms tarde se les denomin fideipromissores; podan ser ciudadanos o peregrinos, y se
comprometan con el verbo fideipromittere.
Se regan por las mismas reglas que los sponsores. Y al igual que los sponsores, slo podan
garantizar obligaciones nacidas de contratos verbis.
3 En algn momento de la poca clsica fue creada la fideiussio, de aplicacin mucho ms amplia que
la garanta de los sponsores y fideipromissores, que corresponde a la moderna fianza.

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El fiador se obligaba por una estipulacin accesoria que permita asegurar no slo obligaciones
verbis, sino cualquier otro tipo de obligacin. Deba tener el mismo objeto que la obligacin principal y
la obligacin se transmita a los herederos. Seguramente a fines de la poca clsica la fianza vino a
reemplazar a la sponsio y la fideipromissio, garantas estas ltimas que no aparecen ya mencionadas en la
obra de Justiniano.
2.- Requisitos de la fianza.a) Que la obligacin del fiador tenga el mismo objeto que la del deudor principal.
b) Que el fiador no se obligue a ms que el deudor principal. Sin embargo puede obligarse a menos.
3.- Efectos de la fianza.a) Relaciones entre el acreedor y los fiadores.
Cada uno de los fiadores ha prometido al acreedor, por una estipulacin distinta, pagar la totalidad de
la deuda. Todos estn obligados con el mismo ttulo que el deudor principal y, en sus relaciones con el
acreedor, se encuentran en una situacin similar a la de los deudores solidarios.
De ello se derivaban dos inconvenientes:
- Para los fiadores: que el acreedor poda dirigirse contra cualquiera de ellos, sin hacerlo antes
contra el deudor principal.
- Para el acreedor: que si se diriga contra un fiador y ste no pagaba, no poda dirigirse contra otro
fiador ni contra el deudor principal. La razn era que, siendo el objeto de la deuda el mismo para todos,
el acreedor deduca todo su crdito en justicia: la litis contestatio produca su efecto extintivo.
Este ltimo inconveniente fue subsanado por el uso de una clusula expresa, que repara las
consecuencias de la litis contestatio: de acuerdo a ella, el acreedor poda perseguir sucesivamente a todos
los deudores hasta el pago completo. Esta solucin, que por mucho tiempo necesit de una clusula
expresa, fue completada por Justiniano quien estableci que la persecucin dirigida contra uno de los
obligados no liberaba a los dems.
Por otra parte, para obviar los inconvenientes que acarreaba al fiador que fuera demandado primero, se
crearon dos beneficios: el beneficio de divisin y el beneficio de excusin.
1 El beneficio de divisin.Puede invocarlo el fiador perseguido por el acreedor por el total de la deuda.
Consiste en exigir no ser obligado a pagar ms que una parte de la obligacin. Para tal efecto se
divida la deuda entre los fiadores solventes al momento de la litis contestatio. Es importante recalcar
que el beneficio debe ser invocado, ya que si el fiador pagaba toda la deuda se entenda que haba
renunciado a l y no poda repetir lo pagado excediendo su parte.
2 El beneficio de excusin o discusin o de orden, creado por Justiniano.Mediante este beneficio, el fiador perseguido en primer lugar por el acreedor puede exigir que ste
se dirija antes contra el deudor principal. Y slo podr demandar a los fiadores cuando no haya obtenido
satisfaccin a su crdito.
b) Relaciones entre el fiador y el deudor principal.
El fiador que pag tiene derecho a dirigirse contra el deudor principal para que le reembolse lo
pagado. Se plante la duda para el caso en que el fiador se ha obligado a pesar de haberlo prohibido el
deudor; se resolvi que, siendo as, si paga no tiene derecho a reembolso.
c) Relaciones de los cofiadores entre s.
En un comienzo, el fiador que pagaba no tena como cobrarles a los dems; la fianza no le daba
accin en contra de los otros cofiadores. Para solucionarlo se cre el beneficio de cesin de acciones. En
virtud de este beneficio, el fiador perseguido por el acreedor poda exigirle, antes de pagar, que le cediera
sus acciones contra el deudor principal y contra los dems cofiadores.
Al demandar a los dems cofiadores, la obligacin no se entenda solidaria por lo que el fiador que
pag slo poda cobrar a los dems fiadores su cuota correspondiente.
4.- Extincin de la fianza.
La fianza se extingua directamente o por va de consecuencia:
a) Directamente: por causas que se realizan en la persona del fiador, como la remisin.
b) Por va de consecuencia al extinguirse la obligacin principal puesto que la fianza, por ser una
obligacin accesoria, no puede subsistir por s sola.
5.- Utilidad de la fianza.
Como se seal, la fianza pudo garantizar cualquier tipo de obligacin, ya fueran formadas verbis,
litteris, reales o simplemente consensuales.

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1.2.3. LA DICTIO DOTIS
Tambin fue un contrato verbis, celebrado con palabras solemnes. Serva para hacer exigible una
promesa de dote hecha por la mujer o su pater. En la poca clsica sirvi tambin para novar: si el
deudor de una mujer prometa dote al marido, se extingua su obligacin respecto de la mujer y naca la
nueva con el marido.

1.2.4. EL JUSJURANDUM LIBERTI

Constitua una promesa del liberto de prestar servicios a favor del patrono. Antes de conceder su
libertad, el amo le exiga un primer juramento, de carcter religioso. Y luego el juramento era renovado,
despus de la manumisin, por el jusjurandum liberti, lo que haca nacer la obligacin civil.

1.3. LOS CONTRATOS LITTERIS

Contratos litteris o literales eran aquellos contratos solemnes, en los cuales la solemnidad consista
en una determinada formalidad escrita. Del cumplimiento de esa solemnidad naca la obligacin.
En la poca clsica el nico contrato litteris fue el nomina transcriptitia, con dos variaciones:
transcriptio a re in personam y transcriptio a persona in personam.
Tambin deben citarse los syngrapha y los chirographa, cuya naturaleza de contrato ha sido
discutida, ya que para algunos autores slo constituan medios de prueba.

1.3.1. LOS NOMINA TRANSCRIPTITIA

Estos contratos se fundaron en la costumbre de los romanos de llevar una detallada contabilidad de
sus negocios en tres libros especiales: el Adversaria o libro borrador, donde se anotaban las operaciones
diarias; el Codex accepti et expensi, para anotar lo que se entrega y lo que se recibe, mensualmente, y el
Kalendarium, donde anotaban los vencimientos.
Los nomina transcriptitia se relacionan con el Codex, que era el libro de los anteriores que los pater
familias llevaban con ms esmero y era el nico que conservaban. En el accepti se incluan los ingresos,
con indicacin de la causa: recib mil de Mevio por concepto de donacin; y en el expensi constaban los
egresos, con la misma indicacin: debo cien a Ticio por concepto de rentas de arrendamiento
Para crear la obligacin era suficiente que el acreedor inscribiese en su Codex el nombre del deudor,
que consenta en ello, con la mencin de que la cantidad debida haba sido pesada y entregada. Lo escrito
era en este contrato la causa de la obligacin civil, como las palabras en la estipulacin.
Segn Gayo este contrato litteris serva para transformar una obligacin preexistente; era un
instrumento de novacin, con la ventaja sobre la estipulacin de no exigir la presencia de las partes.
Distingui dos aplicaciones del contrato litteris.
a) Transcriptio a re in personam: cuando las partes utilizaban el contrato litteris para transformar en
obligacin literal una obligacin de otra naturaleza.
Por la transcripcin en el Codex del acreedor el deudor se liberaba de la obligacin antigua y quedaba
obligado litteris. Serva para transformar una obligacin de buena fe, como por ejemplo una obligacin
nacida de la compraventa, en una obligacin de derecho estricto ms precisa y rigurosa. Tambin serva
para transformar una obligacin natural en obligacin civil, como por ejemplo la nacida de un convenio
de donacin que por siglos slo gener una obligacin natural al estar desprovista de accin.
b) Transcriptio a persona in personam: cuando se utilizaba el contrato litteris para cambiar la persona
del deudor.
Forma y modalidades.Slo se sabe que consista en la anotacin del crdito en el Codex del acreedor, con el consentimiento
del deudor. Era un contrato abstracto que obligaba por el hecho de cumplir con las formalidades y por ser
escrito poda realizarse entre ausentes. Era una institucin del derecho civil, pero los sabinianos admitan
que pudiera obligarse un peregrino, mediante la transcriptio a re in personam.
Los nomina transcriptitia no admitan condicin porque se parta de la ficcin de que ya se haba
entregado el dinero al deudor. S admitan plazo. En cuanto a su objeto, slo podan recaer sobre sumas
de dinero.
Efectos.- Era un contrato unilateral y de derecho estricto.
La accin para el cobro de la obligacin era la condictio certae creditae pecuniae.

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1.3.2. EL CHIROGRAPHA Y EL SYNGRAPHA
Sus nombres provienen del griego y significan, respectivamente, escribir a mano y escribir al mismo
tiempo. El chirographa era un documento firmado por el deudor en que se comprometa a pagar una
deuda determinada. El syngrapha estaba revestido del sello del acreedor y del deudor y al parecer era
redactado en dos ejemplares, quedando uno para cada parte.
Para algunos autores ambos slo seran medios de prueba de una obligacin anterior. Para otros,
entre ellos Petit, desde fines de la poca clsica y durante todo el Bajo Imperio engendraban una
obligacin litteris sobre sumas de dinero, siendo verdaderos contratos.
La exceptio non numerata pecuniae (excepcin de dinero no contado).
Tanto la estipulacin como el chirographa eran contratos abstractos, en que el deudor queda obligado
an cuando su obligacin carezca de causa. La situacin de los deudores de banqueros o usureros era en
ocasiones muy desventajosa: antes de entregarles el dinero prestado, stos les exigan obligarse por
estipulacin o un chirographa; el acreedor poco escrupuloso poda perseguir al deudor, obligado verbis o
litteris, y hacerle pagar lo que en realidad no le haba prestado. Aunque el deudor contaba con la exceptio
doli, su defensa era muy difcil porque a l corresponda probar el hecho del dolo.
En inters de los deudores se cre la exceptio non numerata pecuniae, que derogaba las reglas
ordinarias de la prueba; en efecto, oponiendo esta excepcin no toca al deudor probar el hecho sino que,
a la inversa, es el acreedor demandante quien debe probar que efectivamente el crdito tiene causa. El
plazo para oponer la excepcin se fij en cinco aos; expirando el plazo el deudor ya no tena esta
defensa. Para evitar que los acreedores dejaran pasar los cinco aos para luego demandar, se resolvi que
el deudor poda adelantarse y, dentro de los cinco aos, reclamar del acreedor el chirographa suscrito sin
causa (sin que haya habido entrega de dinero) y anular la obligacin.

1.4. LOS CONTRATOS REALES

Propiamente hablando, los contratos verbis y los litteris no eran sino formas de contratar, maneras
de dar fuerza obligatoria a convenciones de distinta naturaleza. En cambio, los contratos re o reales y los
contratos consensuales poseen un carcter diferente: cada uno de ellos constituye una operacin
especial, un negocio determinado.
Son contratos reales el mutuo, el comodato, el depsito y la prenda.
Para que se perfeccione un contrato real es necesario que se realice la entrega de la cosa. No basta
con el consentimiento y el cumplimiento de los dems requisitos de existencia del acto jurdico; si no ha
habdo entrega, no hay contrato.
Pero no siempre la entrega tendr el mismo carcter; as, en el mutuo, se requiere la mutui datio,
entendiendo por tal la que proviene del verbo dare, esto es, traspasar el dominio sobre la cosa; el
mutuante debe transferir la propiedad al mutuario, lo que har mediante una traditio. En cambio, en los
otros contratos reales, si bien hay entrega de la cosa, no se configura un dare sino un praestare: tanto el
comodatario como el depositario y el acreedor prendario debern restituir la misma cosa que recibieron
del comodante, depositante o constituyente, ya que la reciben como meros tenedores.
Diferencias entre el mutuo y los dems contratos reales:
Aunque los cuatro contratos se perfeccionan por la entrega de la cosa, hay varias diferencias entre el
mutuo y los otros tres contratos reales:
1.- La entrega en el mutuo constituye un dare, es una tradicin. Por ello el mutuo es un ttulo traslaticio
de dominio. Los dems se perfeccionan por una simple entrega.
2.- El mutuo es de estricto derecho. Los dems de buena fe.
3.- El mutuo recae sobre cosas de gnero. Los dems, sobre especies o cuerpos ciertos.
4.- El mutuo era del derecho civil romano; los dems del derecho de gentes.
5.- El mutuo es unilateral, slo queda obligado el mutuario. Los dems son sinalagmticos imperfectos:
con su celebracin slo una parte resulta obligada, pudiendo nacer despus obligaciones para la otra.

1.4.1. EL MUTUO
El mutuo o prstamo de consumo es un contrato real, nominado, unilateral y de estricto derecho en
virtud del cual una persona llamada mutuante entrega a otra, llamada mutuario, una cantidad de cosas
fungibles, obligndose este ltimo a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Segn Gayo el nombre vendra de la expresin lo mo pasa a ser tuyo.

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1.- Requisitos del mutuo.1.- Debe recaer sobre cosas fungibles, aqullas que se aprecian por su peso, nmero o medida, y que
por su naturaleza se pueden reemplazar unas por otras en las obligaciones. Por ejemplo el dinero, el vino,
el trigo, el cobre. Pero el carcter de fungible debe estar ms bien en la voluntad de las partes que en la
naturaleza de la cosa, ya que son las partes quienes convertirn a la cosa en fungible o no fungible. No
puede recaer sobre especie o cuerpo cierto ya que el mutuario debe tener la facultad de consumirla.
2.- El mutuante debe transferir el dominio de las cosas al mutuario.En consecuencia, debe ser dueo
de las cosas que entrega y tener la capacidad de enajenarlas.
Este requisito trae las siguientes consecuencias:
a) Si el mutuante no es dueo: el mutuo no se forma y el tercero, propietario de las cosas
prestadas, puede reivindicarlas. Si las ha consumido de mala fe, el tercero puede ejercer en su contra la
actio ad exhibendum (accin que le obligaba a mostrar las cosas al verdadero dueo para devolvrselas
o, en su defecto, pagar el valor estimado). Si las consumi de buena fe (sin saber que no pertenecan al
mutuante) queda obligado a restituir al mutuante, no al propietario; se produca una reconciliatio mutui.
b) Si el mutuante es incapaz de enajenar y entrega cosas sin la auctoritas del tutor, el mutuo no
vale. El guardador puede reivindicarlas o, si fueron consumidas de mala fe, ejercer la accin ad
exhibendum; si fueron consumidas de buena fe, tiene en contra de quien las recibi, no la accin del
mutuo sino una condictio sine causa, fundada en el enriquecimiento sin causa del demandado.
3.- La datio debe ser hecha con vista a realizar un mutuo, que el mutuario quede obligado a restituir
igual cantidad de cosas recibidas. En consecuencia, el mutuario debe ser capaz de adquirir y de
obligarse.
Si un pupilo recibe en mutuo sin auctoritas del tutor, el mutuo es nulo y, por tanto, el mutuante no podr
cobrarle por la accin del mutuo. Pero s podra ejercer la accin in rem verso, por el monto del
enriquecimiento del pupilo.
2.- Efectos del mutuo.- El nico obligado es el mutuario: su obligacin es restituir el mismo nmero
de cosas que recibi, de igual gnero y calidad. En el derecho romano, siendo un contrato de derecho
estricto, no poda obligarse a devolver ms de lo que recibi.
Accin del mutuante: la condictio certae creditae pecuniae si recaa sobre dinero; la condictio
triticaria, si el mutuo habas recado sobre otras cosas.
3.- Mutuo al hijo de familia.- El senadoconsulto Macedoniano prohibi los prstamos de dinero a los
hijos de familia sin la correspondiente autorizacin del pater.
El mutuo celebrado en su contravencin slo generaba una obligacin natural. Por tanto, si el hijo era
demandado y pagaba, pagaba bien; si no quera pagar, aun cuando ahora fuera sui iuris, poda oponer al
mutuante la excepcin del senadoconsulto. La disposicin del senadoconsulto reconoca una excepcin:
si el hijo de familia tena peculio castrense o cuasicastrense y reciba dinero en prstamo, se obligaba
civilmente hasta el monto de su peculio.
4.- Intereses en el mutuo.- Hasta el momento de la restitucin de la cosa prestada, el mutuante est
privado de su uso. Para compensar esa privacin de uso, los prestamistas romanos tenan por costumbre
hacerse pagar intereses, denominados usurae. Ahora bien, como la accin del mutuo slo permita cobrar
el monto del dinero entregado al mutuario por ser un contrato de estricto derecho, acostumbraban
celebrar un contrato de estipulacin de intereses. As el acreedor tena dos acciones: la del mutuo, por el
capital; y la de la estipulacin, por los intereses.
5.- Casos excepcionales en que se permiti el cobro de intereses por un simple pacto agregado al mutuo:
a) Si el mutuo tena por objeto cosas que no fueran dinero.
b) Cuando se trataba de dinero prestado por una ciudad.
c) En caso de nauticum fenus, prstamo de dinero para ser empleado en el comercio martimo. Este
mutuo estaba sometido a los riesgos del transporte por mar: si se pierde la nave con el dinero, el
mutuario nada debe. Como contrapartida de este riesgo, el mutuante poda cobrar intereses.
d) Justiniano dispens a los banqueros de la necesidad de una estipulacin para cobrar intereses.
6.- Tasas de intereses.- El monto mximo de la tasa de inters fue variable durante la historia romana:
la Ley de las XII Tablas estableca un ocho y un tercio por ciento, no se sabe si anual o mensual; era el
unciarum fenus. En el siglo IV a.C. se rebaj a la mitad. Ms tarde una ley Genucia prohibi el prstamo
a inters. Luego, Sila fij como mximo de la legitimae usurae el doce por ciento anual. Justiniano
modific las tasas mximas, segn quien fuera el mutuante y la naturaleza de las operaciones,

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disponiendo: si el acreedor es banquero o comerciante puede cobrar el 8% anual; si el acreedor es de
elevado rango, 4% anual; en el nauticum fenus, 12 % anual; y en los dems casos, 6 % anual.

1.4.2. EL COMODATO
Es un contrato real, nominado, sinalagmtico imperfecto y de buena fe en virtud del cual una persona,
llamada comodante, entrega gratuitamente una cosa a otra, llamada comodatario, para que la use y con
cargo de restituirla al comodante.

1.- Requisitos.1.- Entrega de la cosa al comodatario. Este la recibe como mero tenedor; como no hay traspaso de
dominio, la entrega no es tradicin sino una nuda traditio (simple entrega).
2.- La cosa entregada debe ser una especie o cuerpo cierto, una cosa considerada en su individualidad,
que puede ser mueble o inmueble.
Por su propia naturaleza, las cosas consumibles no se dan en comodato; por excepcin, se acept
el comodato cuando el comodatario se propone utilizar esas cosas sin consumirlas: comodato por pompa
y ostentacin ( como si se pide dinero para hacerlo figurar en su caja).
3.- El contrato es esencialmente gratuito, el comodante no puede exigir un pago. En caso que lo haga
no hay comodato sino arrendamiento o un contrato innominado.

2.- Efectos del comodato.Es un contrato sinalagmtico imperfecto que tiene por efecto engendrar, en el momento en que se
forma, una obligacin para el comodatario: la de devolver la cosa prestada. Pero eventualmente pueden
nacer tambin obligaciones para el comodante.
a) Obligaciones del comodatario:
1. Restituir la cosa prestada, con sus frutos y productos ya que el comodato es slo prstamo de
uso, no permite usufructuar de la cosa.
2. En el cuidado de la cosa responde hasta de la culpa levsima, por ser el contrato en su solo
inters. Normalmente no responde del caso fortuito, salvo en los casos de excepcin estudiados en los
efectos de las obligaciones; a esos casos hay que agregar que el comodatario responde del caso fortuito si
da a la cosa un uso distinto del que debe darle. Como consecuencia, si la cosa perece o se deteriora por
su dolo o culpa, debe indemnizar perjuicios.
3. Debe dar a la cosa el uso adecuado a su naturaleza o el que se haya convencido. Si le da un uso
distinto hay furtum usus o hurto de uso.
Accin del comodante: para exigir el cumplimiento de estas obligaciones el comodante tena la
accin que derivaba del propio contrato: la actio commodati directa.
b) Obligaciones eventuales del comodante:
El comodante no est obligado inmediata y necesariamente como el comodatario; pero pueden nacer
para l dos obligaciones:
1. Indemnizar al comodatario de los perjuicios que haya sufrido por los vicios de la cosa prestada,
pero nicamente si ellos se deben a su dolo o culpa grave (sigue la regla general en los contratos de
buena fe, no respondiendo de la culpa leve porque no obtiene provecho del contrato).
2. Reembolsar al comodatario los gastos extraordinarios hechos para la conservacin de la cosa.
Los gastos ordinarios o de mantenimiento son compensados por el uso y quedan de cargo del
comodatario.
Accin del comodatario: la actio commodati contraria. Adems, como defensa ante el
comodante puede oponer el derecho de retencin (no entrega la cosa mientras no se satisfaga su crdito)
y la compensacin.

1.4.3. EL DEPOSITO
Hubo cuatro clases de depsito: el depsito regular u ordinario, el depsito irregular, el depsito
necesario o miserable y el secuestro.
a) EL DEPSITO REGULAR
Es un contrato real, nominado, sinalagmtico imperfecto y de buena fe, por el cual una persona
llamada depositante, entrega una cosa mueble a otra, llamada depositario, quien se obliga a conservarla
gratuitamente sin usarla y a devolverla al primer requerimiento.

1.- Requisitos.-

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1. Al igual que en el comodato, debe realizarse la entrega de la cosa, sin transferir dominio. Por lo
tanto, el depositario la recibe en calidad de mero tenedor.
2. Debe tratarse de cosa mueble, considerada en especie.
3. Debe ser gratuito o degenera en arrendamiento o en un contrato innominado.

2.- Efectos del depsito.Es un contrato sinalagmtico imperfecto. Produce una obligacin esencial a cargo del depositario: la
de restituir la cosa depositada; eventualmente, puede obligar al depositante a indemnizar al depositario.
a) Obligaciones del depositario:
1. Restituir al depositante la misma cosa que le fue confiada, al primer requerimiento. Aun cuando
se hubiera fijado un plazo para restituir, debe hacerlo al primer requerimiento ya que el plazo est en
inters del depositante, quien puede renunciar a l.
2. En su obligacin de restituir responde slo del dolo y de la culpa grave; se le exige un mnimo
de responsabilidad porque el depsito est en inters exclusivo del depositante. Aunque, como siempre,
podran darse casos de excepcin en que respondera tambin de culpa leve y caso fortuito, como por
ejemplo en caso de mora, de convenio expreso entre las partes, etc.
3. No debe usar la cosa. Si lo hace comete furtum usus.
Accin del depositante: la actio depositi directa, que acarreaba nota de infamia al condenado.
b) Obligaciones eventuales del depositante:
1. Puede verse obligado a indemnizar al depositario por los perjuicios que le ha causado la cosa
depositada. A este respecto responde toda culpa, an levsima, ya que el contrato es de su solo inters.
2. Reembolsar los gastos en que incurri el depositario para la conservacin de la cosa.
Accin del depositario: la actio depositi contraria. Adems, el derecho de retencin y la
compensacin.
b) EL DEPSITO NECESARIO
El depsito regular toma el nombre de necesartio cuando lo hace una persona forzada por una
catstrofe como un naufragio, incendio u otra calamidad. En esos casos el depositante no tiene la
ocasin de elegir al depositario, se ve forzado a entregar sus cosas a cualquier persona.
Debido a la forma y oportunidad especiales en que se celebra este depsito, el depositario responde
hasta de la culpa leve, aun cuando no obtiene ningn beneficio del contrato. Pero su culpa se aprecia en
concreto, luego debe cuidar la cosa en depsito como cuida sus cosas propias.
c) EL SECUESTRO
Es el depsito de una cosa en litigio en manos de tercero, hecha por el magistrado, a fin de que la
entregue al que resulte vencedor en el pleito. El tercero recibe el nombre de secuestre.
El secuestro sigue las reglas del depsito regular, con las siguientes diferencias:
a) El secuestre, ms que un mero tenedor, era poseedor ad interdictam; por eso, aunque su posesin no
le permita adquirir la cosa por usucapin, estaba protegido por los interdictos posesorios. Por el contrario, la usucapin que pudiera resultar del secuestro favoreca a quien gan el juicio y no al secuestre.
b) Poda recaer no slo sobre muebles sino tambin sobre inmuebles.
d) EL DEPSITO IRREGULAR
Es el depsito de dinero en un banco, obligndose ste a restituir la misma cantidad depositada.
Contraviene las reglas normales del depsito, ya que el depositario irregular puede servirse del
dinero, con cargo a devolver una suma igual al primer requerimiento.
Esta operacin se parece ms al mutuo que al depsito, pero los jurisconsultos decidieron que era
depsito. El principal inters de considerarlo depsito fue que el acreedor dispona de la accin depositi
directa, accin de buena fe. Por esta accin el depositante poda cobrar intereses en dos casos en que le
sera imposible con la accin de derecho estricto del mutuo: - si el deudor se constituye en mora; o si
se ha pactado dicho pago de intereses al momento de celebracin del contrato.

1.4.4. LA PRENDA
Pignus o prenda es un contrato real, nominado, sinalagmtico imperfecto, accesorio y de buena fe, en
virtud del cual una persona entrega a un acreedor una cosa mueble para garantizar el cumplimiento de
una obligacin. La persona que entrega la cosa en prenda se llama constituyente y quien la recibe,
acreedor prendario.
En el captulo de Bienes se estudi la evolucin de la prenda, cuyo origen estuvo en la enajenacin
con fiducia, que luego deriv en el pignus. Ms tarde, al crearse la hipoteca, sta se distingue de la

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prenda en el desplazamiento de la cosa: en la prenda el constituyente entrega la cosa al acreedor; en
cambio, en la hipoteca la cosa no se desplaza y contina en poder del constituyente.
Actualmente, y en principio, se sigue igual distincin en cuanto al desplazamiento de la cosa al
acreedor. Y la prenda se ha reservado para cosas muebles y la hipoteca para inmuebles. Sin embargo,
tambin se permite la prenda sin desplazamiento, en que la cosa mueble permanece en manos del deudor
(es el caso, por ejemplo, de la prenda sobre vehculos o sobre maquinarias).

1.- Requisitos.1. Es un contrato accesorio: garantiza el cumplimiento de una obligacin.

2. La prenda se perfecciona por la entrega de la cosa al acreedor prendario, sin transferir dominio.
Aunque el acreedor la recibe como mero tenedor, le protegen los interdictos posesorios; en Roma es un
poseedor ad interdictam. Siendo slo poseedor ad interdictam, el derecho de propiedad contina siendo
del constituyente, como asimismo el derecho de adquirirla por usucapin si no hubiera sido propietario.

2.- Efectos de la prenda.Es un contrato sinalagmtico imperfecto. De l siempre nacen obligaciones para quien recibe la cosa.
Este es siempre deudor en la prenda, aunque recibe el nombre de acreedor prendario, ya que es el
acreedor en la obligacin que la prenda est garantizando.
Y eventualmente pueden nacer obligaciones para el constituyente.
a) Obligaciones del acreedor prendario:
1. Restituir la cosa una vez cumplida la obligacin principal.
2. Cuidar la cosa como un buen padre de familia: responde hasta de la culpa leve in abstracto.
3. Si la cosa produce frutos y se le autoriza para recibirlos, ellos se imputan primero a los intereses,
luego al capital del crdito, y debe restituir el excedente.
4. No puede usar la cosa. Si la usa de mala fe comete furtum.
Accin del constituyente: accin pignoratitia directa.
b) Obligaciones eventuales del constituyente:
1. Indemnizar al acreedor prendario por los perjuicios que le ocasione la cosa, por su dolo o culpa;
hasta de la culpa leve porque tambin tiene inters en el contrato.
2. Reembolsar los gastos hechos por el acreedor prendario para la conservacin de la cosa.
Accin del acreedor prendario: la actio pignoratitia contraria. Puede adems hacer uso da la
compensacin y del derecho de retencin, si el constituyente ejerce la accin directa.

1.5. LOS CONTRATOS CONSENSUALES

Contratos consensuales son aquellos que se forman por el mero acuerdo de las partes, slo consensu.
En ellos la simple convencin es bastante para que haya contrato, sin ninguna solemnidad de palabra ni
de escritura. El consentimiento puede, pues, manifestarse de cualquier modo con tal que sea cierto.
Fueron contratos consensuales nominados en Roma: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad y
el mandato. Los tres primeros son sinalagmticos perfectos; y el mandato, sinalagmtico imperfecto.
Todos ellos estaban sancionados por acciones de buena fe.

1.5.1. LA COMPRAVENTA
Es un contrato consensual, sinalagmtico perfecto y de buena fe, por el cual una persona llamada
vendedor se obliga a entregar una cosa a otra llamada comprador, garantizndole la posesin pacifica y
tranquila de la cosa, y ste se compromete a pagarla en dinero. El dinero que el comprador se obliga a
pagar se llama precio.
En una primera poca la compraventa era al contado y el precio poda consistir en dinero o especies;
se confunda con la permuta. Despus se autoriz la venta a crdito y la compraventa se realizaba a
travs de una doble estipulacin. A fines de la Repblica se lleg a la compraventa consensual, en que el
vendedor no entrega sino que se obliga a entregar la cosa, y el comprador se obliga a dar la suma de
dinero que constituye el precio.
1.- Elementos esenciales de la compraventa.a) Formacin del consentimiento:

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Regla general: como todo contrato consensual se forma por el solo consentimiento de las partes,
manifestado de cualquier forma. No se exigen ni la entrega de la cosa vendida ni un escrito, ni ninguna
otra formalidad. Si la partes lo ponen por escrito ste les servir como un medio de prueba, pero
igualmente hubo contrato desde que se lleg al acuerdo. En consecuencia, logrado el acuerdo ninguna de
las partes podr arrepentirse unilateralmente del contrato y nacen todas las obligaciones que de l
derivan.
Excepciones:
1. Si las partes acuerdan que la compraventa no valdr mientras no se ponga por escrito. Vale este
acuerdo y la venta no no se considera perfecta sino despus de la suscripcin del escrito.
2. Si se ha dado arras (suma de dinero u objeto valioso que se entrega, ya sea como prueba o bien
como garanta del contrato). Originalmente en Roma las arras slo constituan prueba del contrato; ms
tarde, siguiendo a Grecia y Egipto, tomaron el carcter de garanta. Desde entonces, si la compraventa se
celebraba con arras, cualquiera de las partes poda desistir del contrato: el que dio arras, perdindolas; y
el que las recibi, devolviendo el duplo.
b) La cosa vendida:
Es, junto con el precio, uno de los elementos esenciales propios de la compraventa.
1. La cosa vendida puede ser de cualquier naturaleza: tanto corporal como incorporal. As, se
admite la venta de un usufructo, de una servidumbre, etc.
2. La cosa corporal puede ser tanto mueble como inmueble.
3. Venta de cosa ajena. Para la validez de la compraventa no se requiere que la cosa pertenezca al
comprador; en efecto, si se vende algo ajeno, la compraventa vale, pero ello sin perjuicio de los derechos
del dueo. Lo que vale es el contrato, que genera las obligaciones entre las partes que lo han celebrado.
4. No es necesario que la cosa exista a la celebracin del contrato, basta con que se espere que
exista. Cuando an no existe pero se espera que llegue a existir, se analizan dos situaciones posibles: la
primera, que se compre la cosa misma, por ejemplo, la cosecha de trigo: el acto se entiende celebrado
sujeto a la condicin suspensiva de que efectivamente se coseche algo; si no hay cosecha, la
compraventa no produce ningn efecto por falta de objeto. La otra posibilidad es que se est comprando
la suerte (compro la cosecha, sea mucho, poco o nada): se considera que hay objeto aunque no haya
cosecha; el objeto vendido es la suerte y el precio deber siempre pagarse.
c) El precio:
Debe ser en dinero, cierto, serio y, en ciertos casos, justo.
1. Debe ser en dinero: si se pacta en especies el contrato se transforma en permuta.
2. Debe ser precio cierto, esto es, que est determinado o sea determinable. Se admite cierto grado
de indeterminacin, pero siempre que sea determinable; por ejemplo, te compro el esclavo Sticus en todo
el dinero que est en esta caja; o en el precio que fije un tercero.
3. Que sea serio, esto es, que no sea un precio simulado. Si no es serio, sera una donacin.
4. En cuanto al justo precio. En el derecho clsico se consider que las partes eran siempre libres
de fijar un precio; por ello podan pactarlo a su exclusiva voluntad. Sin embargo, Justiniano estableci
que en la venta de un inmueble el precio no poda ser inferior a la mitad de su valor real al momento del
contrato. En caso contrario el precio no sera justo y el vendedor poda solicitar la rescisin por haber
lesin enorme o lesin de ultramitad. El comprador, por su parte, poda evitar la rescisin pagando
lo que faltaba al justo precio.
El vicio de lesin enorme se mantiene en el derecho moderno y con mayor amplitud: ahora, tanto
a favor del vendedor como del comprador, pero siempre slo en la compraventa de bienes inmuebles.
2.- Efectos de la compraventa.Es un contrato sinalagmtico o bilateral perfecto: desde su celebracin nacen obligaciones para
ambas partes.
a) Obligaciones del vendedor:
1. Entregar la cosa vendida al comprador, lo que implica proporcionarle el goce completo y
duradero de la cosa. Por tanto, no es una simple entrega sino una tradicin. En el derecho clsico, si la
cosa es mancipi debe haberse entregado por mancipatio; si es un derecho real, seguramente a travs de
una in iure cessio; y para las cosas nec mancipi mediante una traditio. Ms tarde, desaparecida la
distincin, la entrega debe haberse realizado por una traditio o por una cuasi-traditio, en el caso de las
cosas incorporales.

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En la entrega el vendedor debe traspasar al comprador todos sus derechos sobre la cosa. Por
tanto, si el vendedor es dueo, har propietario al comprador; si no lo fuera, el comprador ser un
poseedor civil o ad usucapionem y podr llegar a convertirse en dueo por usucapin.
Hasta el momento de la entrega el vendedor debe conservar y cuidar la cosa. En el cuidado y en
todas sus dems obligaciones responde hasta de la culpa leve, por ser un contrato de buena fe que
beneficia a ambas partes
Accin del comprador: para hacer efectiva la obligacin anterior, la actio empi.
2. Responder de la eviccin. Eviccin es la privacin que sufre el comprador respecto de la cosa
comprada, por sentencia judicial derivada de un vicio anterior a la venta. Se produce en dos situaciones:
a) cuando el comprador es privado de la cosa por una accin reivindicatoria interpuesta por un tercero; se
habla entonces de eviccin total; o, b) cuando un tercero obtiene por sentencia judicial que se le
reconozca sobre la cosa un derecho real distinto al dominio, como una servidumbre; es eviccin parcial.
En ambos casos el vendedor debe responder por la eviccin, indemnizando al comprador por los
perjuicios que le haya ocasionado la perturbacin a su posesin.
Accin del comprador: esta responsabilidad por la eviccin sufri una evolucin en el derecho
romano. Antiguamente, se acostumbraba estipular que si haba eviccin, el vendedor estara obligado a
pagar el doble del precio, si era cosa mancipi, y el valor simple si era nec mancipi. Y en este caso, el
comprador haca efectiva la responsabilidad por la actio stipulati.
Ms tarde, cuando se acept la compraventa como contrato consensual, la responsabilidad por
eviccin fue considerada como un elemento de la naturaleza del contrato por lo que, sin ser una
obligacin esencial, se entiende incorporada al contrato sin necesidad de una clusula especial. Para
exigir su cumplimiento, el comprador haca efectiva la actio empti. En consecuencia, el comprador tena
las dos acciones, la actio stipulati de estricto derecho y la actio empti, de buena fe. La actio stipulati slo
poda hacerse efectiva en caso de eviccin total y sobre la suma de dinero fijada por las partes, en
cambio, la actio empti poda ser utilizada an en casos de eviccin parcial y el monto de la
indemnizacin era fijado por el juez.
Requisitos para que opere la responsabilidad por eviccin:
El vendedor slo responde de la eviccin cuando copulativamente se cumplen los hechos siguientes:
a) Que el comprador sea molestado en su posesin, ya sea por privacin de la cosa, o porque se
reconoci sobre ella un derecho real distinto al dominio.
b) Que la privacin sea por sentencia judicial.
c) Que el derecho invocado por el tercero sea anterior a la venta.
d) Que el comprador haya notificado al vendedor para que lo defienda en el juicio respectivo. Es la
llamada citacin de eviccin, que si no se cumple hace perder el derecho al comprador. Es necesaria
porque el vendedor es quien conoce la situacin anterior de la cosa vendida y, por lo tanto, puede evitar
la privacin de la cosa en los casos en que el tercero no tenga un mejor derecho sobre ella. Si, citado de
eviccin, y compareciendo o no el vendedor al juicio, en definitiva se produce la privacin del
comprador, ste tendr derecho a la indemnizacin que el juez determine, la que ser de cargo del
vendedor.
3. Responder de los vicios redhibitorios.
Son vicios redhibitorios los vicios graves y ocultos de la cosa vendida. Para hacer efectiva la
responsabilidad del vendedor por estos vicios se recurra a una estipulacin, que frecuentemente se
incorporaba a la estipulacin del doble del precio en caso de eviccin. Pero adems, los ediles curules
(encargados de la administracin de justicia en relacin con la venta de esclavos y animales)
establecieron medios de proteger al comprador, aun a falta de estipulacin: considerando que el vendedor
debe conocer los defectos de la cosa, ya sea que estuviera de buena o mala fe, si no ha declarado los
vicios al comprador o ha afirmado que la cosa tiene cualidades de que est desprovista, los ediles
proporcionaban contra l dos acciones, cualquiera de las cuales poda ser ejercida por el comprador: a)
La accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato. El plazo para ejercerla era de seis meses
contados desde que se celebr el contrato. Y, b) la accin quanti minoris, para obtener una disminucin
del precio. Plazo para ejercerla: un ao.
Requisitos para que opere la responsabilidad por vicios redhibitorios:
a) Que el vicio fuera grave, esto es, que disminuyera considerablemente el valor de la cosa.
b) Que el vicio fuere oculto, esto es, que no resultare comprable a simple vista.
c) Que el vicio sea anterior a la venta.

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Naturaleza de las obligaciones del vendedor.
La obligacin de entregar la cosa es esencial: no se puede pactar que no habr entrega. Por el
contrario, las obligaciones de responder por la eviccin y por los vicios redhibitorios no son esenciales
sino de la naturaleza de la compraventa. En consecuencia, las partes pueden convenir que el vendedor no
responder de la eviccin ni de los vicios redhibitorios, sin que la compraventa pierda su calidad de tal;
pero si nada se conviene, el vendedor debe responder.
b) Obligaciones del comprador:
1. Pagar el precio. No basta con entregar el dinero; debe ser un datio, que transfiera al vendedor el
dominio de las monedas.
2. Reembolsar al vendedor los gastos de conservacin de la cosa, desde el momento del contrato
hasta la entrega. En dichas obligaciones, el comprador responde hasta de su culpa leve.
Accin del vendedor: para obtener el cumplimiento de estas obligaciones, el vendedor contaba con
la actio venditi. Adems, si no se le pagaba el precio, el vendedor poda ejercer el derecho de retencin
de la cosa, no entregndola. Si ya la haba entregado y no haba recibido el precio, el derecho romano
consideraba que el vendedor segua siendo dueo de la cosa, por tanto, poda ejercer la accin
reivindicatoria.19

3.- Los riesgos de la cosa vendida.La teora de los riesgos busca determinar quien experimenta prdida patrimonial por la prdida o
deterioro de la cosa vendida, por un caso fortuito o fuerza mayor ocurrido entre la celebracin del
contrato y la entrega de la cosa. Si decimos que la prdida la experimenta el comprador, significa que
deber pagar el precio aunque el vendedor no responder por la prdida, no entregando la cosa si ella ha
perecido, o entregndola en el estado que se encuentre, si se ha deteriorado. Por el contrario, si decimos
que la prdida la soporta el vendedor, quiere decir que si la cosa se destruye por caso fortuito no tiene
derecho a percibir el precio o deber soportar su rebaja.
Obviamente, los riesgos de la cosa slo se plantean cuando lo vendido es una especie o cuerpo
cierto. En la venta de un gnero la cosa no sufre prdida, ya que el gnero no perece.
Para establecer quien soporta la prdida hay que distinguir.
i. Si la venta es pura y simple o est sujeta a plazo: la prdida la soporta el comprador ya que no
recibe la cosa pero debe pagar el precio. Ello porque el contrato produjo sus efectos desde la celebracin:
y la prdida de la cosa slo trae como consecuencia la extincin de la obligacin de entregarla (la
obligacin de pagar el precio no se extingue).
ii. Si la venta se celebr sujeta a condicin: como el efecto de la condicin suspensiva es suspender
el nacimiento del derecho, si la cosa vendida perece por caso fortuito o fuerza mayor mientras est
pendiente la condicin, el contrato no se entiende perfeccionado por falta de objeto. Luego, los riesgos
son del vendedor y no tiene derecho a cobrar el precio. Por ejemplo, te vendo mi casa en mil ases, si el
prximo mes llega a Roma una nave procedente de Egipto. Al da siguiente se quema la casa, aunque
lleguen naves de Egipto no habr compraventa por falta de objeto; luego, no se debe el precio.
La anterior es la solucin en caso de prdida total de la especie o cuerpo cierto vendido. En
cambio la mejora o deterioro pertenece al comprador.

4.- La condicin resolutoria tcita en la compraventa.En el captulo de los actos jurdicos se estudi la condicin resolutoria tcita que va envuelta en
todo contrato bilateral, por el no cumplimiento de lo pactado: si una de las partes no da cumplimiento a
sus obligaciones, la parte diligente puede demandar la resolucin del contrato (dejarlo sin efecto), con la
correspondiente indemnizacin de perjuicios. Siendo la compraventa un contrato bilateral, en l va
implcita esta condicin resolutoria como un elemento de su naturaleza que si las partes desean puede
eliminar mediante una clusula especial, acordando por ejemplo: las partes renuncian a la condicin
resolutoria tcita.
El hecho futuro e incierto en que consiste la condicin resolutoria tcita es el incumplimiento de
alguna de las obligaciones pactadas en la compraventa. Es entonces una condicin negativa que consiste
en no haber cumplido alguna de las obligaciones nacidas del contrato, como por ejemplo si el comprador

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Actualmente no. Tendra que demandar por la accin resolutoria derivada de la condicin resolutoria tcita, si es
que no ha renunciado a ella. En caso contrario, slo podra demandar para obtener forzadamente el pago del precio,
pero no puede reclamar la cosa.

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no paga el precio o si el vendedor no entrega la cosa. Cumplida la condicin (o sea, incumplida alguna
obligacin) la parte diligente podr pedir la resolucin del contrato ms indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior es sin perjuicio de la facultad que tiene todo acreedor para exigir el cumplimiento de la
obligacin que se le adeuda. Por eso es que, en la compraventa, la parte que ha cumplido sus
obligaciones puede elegir entre demandar exigiendo el cumplimiento de la obligacin que no le ha sido
pagada o pedir la resolucin del contrato, cualquiera de ellas ms la correspondiente indemnizacin de
perjuicios.
Pero si ha sido renunciando a la condicin resolutoria tcita, le queda al menos la primera opcin,
demandar por el cumplimiento de la obligacin.
La compraventa, entonces, tiene tres elementos de su naturaleza: el saneamiento de la eviccin, el
saneamiento por los vicios redhibitorios y la condicin resolutoria tcita.

5.- Pactos agregados a la venta.Los ms importantes pactos que se acostumbr agregar a la compraventa fueron:
a) Pacto de retroventa: el vendedor se reserva el derecho de volver a comprar la cosa vendida dentro de
cierto plazo, por el mismo precio u otro que se determine.
b) Pacto de reventa: durante cierto lapso de tiempo el comprador puede dejar sin efecto el contrato
devolviendo la cosa y recibiendo la restitucin del precio.
c) Pacto de preferencia: el vendedor se reserva el derecho a ser preferido sobre cualquier otro eventual
comprador, si alguna vez el comprador decide vender la cosa.
d) Pacto de mejor comprador: el vendedor puede dejar sin efecto la venta si durante cierto plazo aparece
quien ofrezca pagar un mejor precio por la cosa.
e) Lex comissoria: se conviene expresamente que el contrato queda sin efecto si el precio no se paga
dentro de cierto plazo. Este pacto es similar a la condicin resolutoria tcita, pero referida a una causal
determinada (no pago del precio en el plazo fijado) y est establecida expresamente. Deja entonces de
ser un elemento de la naturaleza del contrato para ser un elemento accidental, o sea, una modalidad.

1.5.2. EL ARRENDAMIENTO
Llamado tambin en Roma, locatio conductio (locacin - conduccin).
La locacin o arrendamiento es un contrato consensual, sinalagmtico perfecto y de buena fe, por el
cual una de las partes se obliga a procurar a la otra el goce temporal de una cosa o a ejecutar una obra, o
a prestar un servicio; por su parte, la otra parte se obliga a pagar por ese goce, obra o servicio un precio
determinado llamado merces.
De la definicin observamos que existen tres clases de arrendamiento:
- El arrendamiento de cosas o locatio conductio rei.
- El arrendamiento de obra o locatio conductio operis faciendi.
- Y el arrendamiento de servicios o locatio conductio operarum.
1.5.2.1. EL ARRENDAMIENTO DE COSAS.Es un contrato consensual, sinalagmtico perfecto y de buena fe, en virtud del cual una persona
llamada locator (arrendador) se obliga a procurar a otra, llamada conductor (arrendatario), el goce
temporal de una cosa; y el conductor se obliga a pagar un precio en dinero.

1.- Requisitos del contrato de arrendamiento.a) La cosa arrendada, que puede ser mueble o inmueble. Lo fundamental es que no sea fungible, sino
una especie o cuerpo cierto, ya que el arrendatario debe restituir la misma cosa recibida.
El arrendatario de un terreno reciba el nombre de colonus; si se trataba de un edificio, inquilinus.
b) El precio: deba ser en dinero, cierto y verdadero (serio).
Excepcionalmente se permita el pago en especies: en el caso del arrendamiento de un fundo, se
permita al arrendatario pagar con frutos producidos por la cosa arrendada. Si el precio se acordaba en
una parte de la totalidad de los frutos obtenidos, naca el contrato de aparcera o colonia partiaria.

2.- Efectos del arrendamiento.a) Obligaciones del locator o arrendador.-

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1. Entregar la cosa al conductor o arrendatario y permitirle el uso y goce de ella. El
arrendatario la recibe como mero tenedor, y tiene derecho a su uso y goce mientras dure el contrato.
2. Si el locator enajena el inmueble arrendado y el comprador priva al arrendatario del uso y goce
(puede hacerlo ya que no est obligado a respetar el arrendamiento, del que slo nacen derechos
personales) se produce una especie de eviccin y el arrendador debe indemnizar al arrendatario.
3. En sus obligaciones el arrendador responde hasta de la culpa leve, ya que tiene inters en el
contrato.
4. Reembolsar al arrendatario el valor de las mejoras necesarias y tiles introducidas a la cosa. Y
efectuar en la cosa las reparaciones necesarias para que el arrendatario pueda usar y gozar de ella.
Para hacer efectivas estas obligaciones el arrendatario tiene la actio conducti.
b) Obligaciones del conductor o arrendatario.1. Pagar el precio o merces. Cada pago peridico se llamaba pensio y era exigible al vencimiento
que se hubiera pactado: por mes, ao a ao, etc. La causa del pago est en el uso y goce de la cosa; por
ello, si el conductor no poda usar o gozar de la cosa, sin culpa suya, no tena la obligacin de seguir
pagando la pensio. El riesgo de la cosa es, por tanto, del locator.
2. Cuidar de la cosa como un buen padre de familia. Responda de la culpa leve in abstracto.
3. Restituir la cosa una vez expirado el contrato.
Para exigir su cumplimiento, el arrendador contaba con la actio locati.

3.- Extincin del arrendamiento.a) Por la llegada del plazo convenido. Generalmente los fundos se daban en arrendamiento por cinco
aos; vencido el plazo, si el colono continuaba gozando del predio sin oposicin del locator, se entenda
renovado el contrato por perodos de un ao. Es la llamada tcita reconduccin.
En el caso de los edificios no operaba la tcita reconduccin.
b) Por mutuo acuerdo de las partes.
c) Por decisin unilateral del locator, en ciertos casos como:
- si el conductor no usaba la cosa o no pagaba la merces o le daba un uso distinto del convenido;
- si lo arrendado era una casa y el locator la necesitaba para vivir en ella o repararla.
d) Por decisin unilateral del conductor, si la cosa se deterioraba a tal extremo que ya no serva para el
fin que tuvo en cuenta al arrendarla.
e) Por prdida de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor.
La muerte de ninguna de las partes pone trmino al contrato; no es intuito personae. En consecuencia, fallecido el arrendador o el arrendatario, sus derechos y obligaciones pasan a sus herederos.
4.- Situacin comparativa del arrendatario de cosas, el usufructuario y el enfiteuta.En los derechos del arrendatario, del usufructuario y del enfiteuta se observan rasgos comunes. En
efecto, los tres tienen la facultad de uso y goce de la cosa que les ha sido entregada, tienen derecho a
usarla y a percibir sus frutos. Por otra parte, todos ellos la reciben como meros tenedores, puesto que
reconocen dominio ajeno.
Sin embargo, la naturaleza de sus derechos es diferente. El arrendatario tiene un derecho personal de
uso y goce que slo puede exigir de su arrendador, con quien ha celebrado el contrato; y es el arrendador,
a su vez, quien est personalmente obligado a procurarle su goce.
En cambio, el nudo propietario no tiene para con el usufructuario ninguna obligacin: debe
solamente no oponer obstculo a su disfrute. Pero por su parte y por tener un derecho real, el
usufructuario goza de una ventaja diferente: puede oponer su derecho a cualquier persona; por eso los
cambios en el dominio de la cosa fructuaria no afectan a su derecho y el actual propietario deber
siempre respetrselo. Distinta es la situacin del arrendatario: si el arrendador no es propietario o si
despus del contrato enajena la cosa arrendada, el arrendatario podr ser expulsado por quien era el
dueo o por el que la adquiri posteriormente, ya que teniendo un derecho personal ste no es oponible a
terceros. En caso de venta de la cosa arrendada el arrendatario slo podr verse protegido si se insert
una clusula especial en el contrato de venta, a fin de hacer respetar su derecho por el adquirente.
La enfiteusis, por su parte, proporcionaba el uso y goce a perpetuidad de un terreno a una persona,
mediante el pago de una renta anual. Por sus caractersticas, los juristas clsicos discutan si se trataba
de una venta o un arrendamiento, lo que tena importancia desde el punto de vista de los riesgos: si era
compraventa, los riesgos eran del comprador; y si era arrendamiento, del arrendador. En el Bajo imperio
se resolvi que la enfiteusis era un contrato especial, con nombre y reglas propias, al menos en cuanto a

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los riesgos: salvo acuerdo de las partes, la entera prdida de la cosa la soporta el propietario; si la prdida
es parcial, la soporta el enfiteuta.
Por otra parte, la enfiteusis se asemeja mucho al arrendamiento el inmueble, pero era un derecho real
y por tanto siempre oponible al nuevo propietario.
En cuanto a su reciprocidad, tanto el arrendamiento como la enfiteusis son onerosos, siendo el pago
de la renta uno de sus elementos esenciales. En cambio, el usufructo puede establecerse tanto a ttulo
gratuito como a ttulo oneroso.
En cuanto a su origen, el derecho del arrendatario y el del enfiteuta nacen de un acto entre vivos; y el
usufructo puede nacer tanto de actos entre vivos como mortis causa, e incluso en algunos casos de la sola
disposicin de la ley.
1.5.2.2. EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS.Locatio operarum
Tiene lugar cuando una persona, llamada locator (trabajador), se obliga a prestar a otra, llamada
conductor (empleador), ciertos servicios mediante el pago de una suma de dinero llamada merces.
El locator o trabajador era llamado mercenario.
No todos los servicios podan ser objeto de locacin. Se excluan los que es difcil valuar en dinero;
entre stos se consideraba los servicios prestados por quienes ejercen profesiones liberales, como los
mdicos, profesores, abogados, retricos. Ellos reciban una remuneracin llamada honorarium.
a) Obligaciones del locator.Prestar al conductor los servicios convenidos.
En la prestacin de sus servicios responde hasta de la culpa leve, y no responde por el
incumplimiento por caso fortuito. Si por caso fortuito no puede prestar sus servicios, tiene derecho a
merces aunque el conductor no obtenga beneficio del contrato.
b) Obligaciones del conductor.Pagar la merces convenida. En principio su obligacin subsiste aun cuando por caso fortuito o
fuerza mayor no se pueda realizar el trabajo prometido. El riesgo del contrato es, entonces, del
conductor.
1.5.2.3. EL ARRENDAMIENTO DE OBRA.Locatio operis
Hay arrendamiento de obra cuando una persona se obliga a realizar una obra mediante un precio
convenido. Es indispensable que quien ejecuta el trabajo no ponga adems la materia prima, ya que
entonces se convertira en compraventa. As, habr arrendamiento de obra si, por ejemplo, se contrata
con un joyero la confeccin de un anillo llevndole la piedra preciosa que se le debe colocar.
En este contrato los papeles se invierten en relacin a los contratos anteriores: el obrero es el
conductor; y quien encarga la obra es el locator.
a) Obligaciones del locator.La principal obligacin de quien encarga la obra es pagar el precio o merces, una vez ejecutada la
obra. Si la obra perece por caso fortuito o fuerza mayor antes de estar terminada queda liberado del pago.
Si la prdida sobreviene despus de recibidos y aprobados los trabajos, debe pagar la merces convenida.
b) Obligaciones del conductor.Ejecutar la obra en la forma y dentro del plazo convenidos. Mientras no est terminada soporta los
riesgos del contrato, ya que si la cosa perece no tiene derecho a la merces.

1.5.3. LA SOCIEDAD
Este contrato consensual tiene algunas caractersticas diferentes de la compraventa y el
arrendamiento; en efecto, la sociedad es un contrato intuito personae, porque se celebra en consideracin
a las personas contratantes. Seguramente por esta confianza es que la condena recada sobre el
demandado por la actio pro socio acarreaba nota de infamia.
La sociedad es un contrato consensual, sinalagmtico perfecto, intuito personae y de buena fe, por el
cual dos o ms personas acuerdan poner algo en comn con miras de repartir entre s los beneficios que
de ello provengan. Las partes que intervienen se llaman socios.
El objetivo del contrato de sociedad es repartirse los beneficios, esto es, que haya utilidades. Pero si
la sociedad genera prdidas, stas tambin deben repartirse entre los socios.

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No debe confundirse la sociedad con la comunidad. La comunidad es un cuasicontrato, que puede
tener diversos orgenes. En cambio, en la sociedad las partes tienen la intencin precisa de obligarse
entre ellas, es un contrato.

1.- Requisitos de la sociedad.a) Los socios deben obligarse a aportar algo. No importa que sean bienes diferentes o en distinta
proporcin: uno puede prometer dinero, otro aportar inmuebles u objetos muebles, otro un crdito, otro
su trabajo personal. Lo que importa es que cada uno aporte algo. Si alguno de ellos a nada se obliga,
estara recibiendo de los dems socios una liberalidad; no sera sociedad sino donacin.
b) La sociedad debe perseguir un objetivo lcito.
c) Que entre los socios exista afecttio societatis. Consiste en la intencin de los socios de ser
efectivamente socios y de constituir una sociedad y es el requisito que la distingue de una comunidad.
d) Que el resultado sea comn, esto es, que se convenga un reparto de beneficios y prdidas, en
que participen todos los socios en la forma que ellos hayan convenido. Si nada acordaron, el reparto ser
entre los socios por partes iguales.

2.- Clases de sociedades.En Roma hubo sociedades universales, en que los socios aportaban la universalidad de sus
patrimonios o una cuota de ellos. Y sociedades particulares, en que los socios ponan en comn objetos
particulares.
a) Fueron sociedades universales: la sociedad omnium bonorum, en que los socios se comprometan
a poner en comn todos sus bienes presentes y futuros; las deudas tambin se convertan en carga
comn. Y la sociedad omnium questum, sobre todos los bienes que los socios adquieran con su trabajo
durante su vigencia; no comprenda los bienes que los socios tenan al contratar ni los que recibieran ms
tarde a ttulo gratuito.
Las sociedades omnium bonorum se formaban normalmente entre parientes o entre cnyuges,
especialmente cuando la manus cay en desuso, pero al parecer no fueron muy frecuentes. Ms
frecuentes fueron las sociedades omnium questum, en un comienzo especialmente entre parientes o entre
colibertos: cuando un amo manumita a varios esclavos cuyo nico recurso era su trabajo, stos
encontraban una ventaja en poner en comn sus esfuerzos y sus ganancias.
b) Sociedades particulares fueron: la sociedad unius rei, limitada a una sola operacin. Por ejemplo,
los socios acuerdan comprar un fundo para arreglarlo y venderlo; o uno aporta tres caballos y otro socio
uno, para formar una cuadriga y venderla en forma ms ventajosa. Y la sociedad alicuius negotiatis, en
que los socios ponen cosas en comn con el propsito de realizar una serie de operaciones comerciales
de gnero determinado: por ejemplo, para dedicarse al comercio de vino.
En estas sociedades particulares, el activo de la sociedad est constituido por los aportes de los
socios y los beneficios obtenidos. Y el pasivo comprende las deudas que provienen de las operaciones de
la sociedad. Las ms importantes sociedades alicuius negotiatis fueron: las sociedades entre banqueros,
argentarii; las sociedades formadas para las empresas de transportes, de trabajos pblicos y suministros;
y las sociedades vectigalium, encargadas de la cobranza de impuestos. En la Repblica el arriendo de
estos impuestos era sacado a licitacin y los ciudadanos que se lo adjudicaban eran llamados publicani.
Las sociedades vectigalium y las de empresarios pblicos tenan caracteres propios ya que
constituan personas jurdicas, lo que no ocurra con las dems sociedades.

3.- Efectos de la sociedad.En general, la sociedad en Roma no tena personalidad jurdica, salvo los casos de excepcin ya
sealados: las sociedades vectigalium y las de empresarios pblicos. En consecuencia, las obligaciones
de la sociedad recaan sobre todos los socios individualmente considerados.
Sin perjuicio de esta responsabilidad frente a terceros, los socios tuvieron obligaciones para con la
sociedad y entre ellos.
Las obligaciones de los socios entre s eran dos:
a) Realizar el aporte prometido. Si se comprometi a aportar trabajo, debe efectuarlo en los
trminos y dentro de los plazos convenidos. Si se oblig a aportar cosas, deber transferir a la sociedad el
dominio de las mismas; como la sociedad carece de personalidad jurdica, debe trasferir parte de su
dominio a sus consorcios, de tal manera que entre todos los socios se forme una copropiedad; y el aporte
lo har por tradicin, mancipatio o in iure cessio, segn sea el caso. Si slo se oblig a aportar el disfrute
de ciertos bienes, cumple ponindolos a disposicin de sus consocios.

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En las sociedades omnium bonorum no era necesaria una tradicin material: por el acuerdo de las
partes cada socio se converta en copropietario de los bienes.
Respecto de su aporte, el aportante responde de la eviccin y de los vicios ocultos de la cosa.
RIESGOS DE LA COSA APORTADA: En caso de prdida o destruccin de la cosa entre la
celebracin del contrato y el efectivo aporte, hay que distinguir: a) Si el socio ha prometido la propiedad
de un cuerpo cierto, est en la situacin del vendedor: los riesgos son para la sociedad s la cosa perece
por caso fortuito; el socio que prometi el aporte queda liberado de su obligacin y conserva, sin
embargo, su participacin en las utilidades. b) Si se prometi el disfrute de un cuerpo cierto, el socio
desempea el papel de un arrendador y los riesgos son para l. c) Si prometi cosas de gnero, mientras
no haga el aporte los riesgos son para el aportante; una vez efectuada la aportacin, la sociedad soporta
los riesgos.
b) Administrar los negocios comunes. Todos los socios tienen esta obligacin de administrar, a
menos que se haya pactado otra cosa. En su administracin responden de la culpa leve apreciada in
concreto; luego, deben administrar los negocios sociales como administran sus propios negocios.
Como en Roma no exista la representacin directa, los efectos del acto jurdico se radicaban en
quien lo celebr. Por tanto el socio que realizaba un acto jurdico por la sociedad, radicaba los efectos en
s mismo; ms tarde deba transferirlos a los consocios.
Para hacer cumplir sus obligaciones entre ellos, los socios tenan la actio pro socio, accin de
buena fe, que llevaba nota de infamia para el que fuera condenado. Como ventaja, esta accin daba lugar
al beneficio de competencia entre los socios.

4.- Trmino de la sociedad.Entre otras causales, la sociedad poda extinguirse por las siguientes:
a) Vencimiento de plazo convenido o cumplimiento de la condicin a que las partes la hayan sujeto.
b) Por muerte de uno de los socios. Esto se debe a que la sociedad es intuito personae; cada socio
contrata por su confianza en los dems. Por eso no se admite que, de pleno derecho, la sociedad contine
con los herederos del fallecido ni entre los sobrevivientes. Pero s podan convenir que la sociedad
continuara entre los sobrevivientes o con los socios de los fallecidos, lo que es acuerdo usual en el
contrato. En las sociedades vectigalium a la muerte de un socio normalmente continuaba la sociedad
entre los sobrevivientes y los herederos del difunto.
c) Por alguno de los acontecimientos que despojan al socio de su patrimonio, como su capitis
deminutio mxima o media, la confiscacin de bienes, la bonorum venditio por su insolvencia.
d) Por mutuo disentimiento, esto es, el acuerdo de los socios en orden a disolverla.
e) Por renuncia de uno de los socios. Nadie estaba forzado a permanecer en sociedad, pero para que
la renuncia produzca todos sus efectos no poda ser: ni fraudulenta, por ejemplo si se retira en el
momento de realizar un beneficio, para aprovecharlo l solo; ni intempestiva, cuando la hace en un
momento que perjudica los intereses sociales.

1.5.4. EL MANDATO
Es un contrato consensual, sinalagmtico imperfecto y de buena fe por el cual una persona, llamada
mandante, encarga gratuitamente a otra, llamada mandatario, la gestin de uno o ms negocios.

1.- Clases de mandato.Segn si al mandatario se encarga la administracin de todo un patrimonio o la realizacin de

negocios especficos, el mandato puede ser especial o general.
Materia discutible fue determinar si un mandato de administracin permite al mandatario enajenar
bienes; el problema se centra en precisar si la enajenacin est dentro de los actos de administracin. Se
entendi que el mandato no confera esta facultad de enajenar, salvo en dos casos: a) si las partes lo
haban acordado expresamente; y, b) si se trataba de frutos o productos perecibles, en cuyo caso el
mandatario siempre tena la facultad de enajenar.

2.- Formacin del consentimiento y requisitos del mandato.Siendo consensual, el mandato se perfecciona por el solo acuerdo de la partes. El consentimiento
puede ser dado expresamente, por palabras, por carta o por mensajero. O bien tcitamente; as, Ulpiano

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consideraba que el que sabe que un tercero obra por l y no se opone, es considerado como dando un
mandato tcito.
Las partes son libres de contratar pura y simplemente, o bien sujeto a plazo o bajo condicin.
Son elementos o requisitos esenciales del mandato los siguientes:
a) Debe tener por objeto un acto lcito; en caso contrario es nulo.
b) En el derecho romano deba ser gratuito. Si se hubiera fijado un precio el contrato sera de
arrendamiento de servicios o un contrato innominado.
c) Es necesario que el mandante tenga un inters pecuniario en la ejecucin del mandato, ya que es
un principio general que toda obligacin debe procurar al acreedor una ventaja apreciable en dinero. Por
tanto, el mandato dado slo en inters de un tercero no es obligatorio. Por otra parte, si el mandato
interesa nicamente al mandatario, se reduce a un simple consejo que tampoco es obligatorio.

3.- Efectos del mandato.a) Obligaciones del mandatario.1. Cumplir el encargo. Este elemento es de la esencia del mandato: el mandatario debe cumplir el
encargo dentro de los trminos en que le fue conferido.
2. Dar cuenta, lo que es un efecto propio de toda administracin de negocios ajenos.
Como la representacin en Roma era indirecta, la obligacin de dar cuenta inclua la de transferir al
mandante los derechos y obligaciones adquiridos o contradas por l. Por ejemplo, si se le encarg
comprar una casa, sta pertenece al mandatario quien debe transferir el dominio a su mandante; hoy da
la adquiere directamente el mandante, a travs de su mandatario.
3. En el cumplimiento de sus obligaciones, el mandatario responde de dolo y de toda culpa, an de
la leve: a pesar de tratarse de un contrato de buena fe que no beneficia al mandatario, ste responde de la
culpa leve en razn de la confianza que implica el encargo hecho por su mandante.
Para hacer efectivas estas obligaciones, el mandante contaba con la actio mandati directa.
b) Obligaciones eventuales del mandante.El mandato es contrato sinalagmtico imperfecto: desde su celebracin nacen obligaciones para el
mandatario, pero eventualmente pueden nacer obligaciones para el mandante:
1. Indemnizar al mandatario los gastos efectuados en la realizacin del encargo.
2. Responder por los perjuicios que el encargo ocasione al mandatario, hasta por su culpa leve.
Para hacer efectivas estas obligaciones, el mandatario contaba con la actio mandati contraria.
c) Relaciones del mandante y del mandatario con los terceros.Actualmente, el mandante est representado por el mandatario. Se le considera como si hubiera
actuado por intermedio del mandatario, y las consecuencias del acto surten efecto directamente en su
persona. No as en Roma, en que no era admitida esta idea de representacin; y la regla general es que
una persona sui iuris no puede adquirir ms que por s misma y no puede obligar ms que a s misma.
Por eso, el mandatario no representa al mandante; los terceros celebran el negocio con el mandatario y a
ste hacen propietario, acreedor o deudor.
Estos principios fueron sufriendo modificaciones por disposicin de los pretores, significando un
progreso en cuanto a la representacin. En primer lugar, se admiti que la posesin y la propiedad fueran
adquiridas o transferidas por mandatario. Igualmente, cuando el mandatario haba contratado con un
tercero, se concluy por dar accin al tercero contra el mandante y, posiblemente, al mandante contra el
tercero.
La reforma parti de la accin institoria que se conceda a los terceros que contrataban con el
esclavo o con el hijo de familia a quienes el pater haba puesto al frente de un comercio. El pretor
decidi que en esos casos el tercero poda demandar al pater, quien quedaba obligado civilmente por los
contratos que, dentro de ese comercio, celebraba el esclavo o el hijo de familia. El edicto aplic la misma
solucin en caso que el jefe de familia hubiera puesto al frente de un comercio al esclavo de otro, o a un
hombre libre. Luego se entendi que, por extensin, se aplicara tambin cuando una persona libre tena
encargo de realizar uno o ms actos por otro: o sea, a todos los casos de mandato. Papiniano fue el
primero en admitir esta extensin de la accin institoria: permiti al tercero, convertido en acreedor
como consecuencia de un contrato con el mandatario, actuar contra el mandante por una accin
institoria utilis o quasi-institoria. El criterio de Papiniano fue aceptado y se generaliz.
4.- Extincin del mandato.- El mandato poda terminar por las siguientes causales:
a) Por cumplimiento del encargo.
b) Por acuerdo de las partes, antes de que la gestin se realice.

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c) Por decisin unilateral del mandante, debiendo indemnizar al mandatario los gastos efectuados
por l hasta entonces.
d) Por voluntad unilateral del mandatario, siempre que no se perjudique al mandante.
e) Por muerte de una de las partes, pues el mandato es un contrato intuito personae, que implica una
confianza absolutamente personal que no pasa a los herederos.

1.6. LOS CONTRATOS INNOMINADOS

Los examinados anteriormente fueron los contratos nominados en Roma, que estaban dentro de las
clasificaciones del derecho civil. Sin embargo, se aceptaron tambin otros contratos a los que se ha dado
el nombre genrico de contratos innominados.
Los contratos innominados pueden definirse como una convencin que se transforma en contrato y
se hace obligatoria cuando una de las partes cumple su prestacin.
El contrato innominado romano debemos entenderlo como una convencin sinalagmtica no
sancionada por el derecho; por ejemplo, dos personas acuerdan que una ceder a la otra el esclavo Stico
para recibir el fundo Corneliano. Al no ser un contrato sancionado, ninguna de las partes tiene accin
para exigir su cumplimiento. Pero, qu ocurre si una de ellas ha cumplido voluntariamente con el
compromiso contrado?; cmo evitar el enriquecimiento injusto de la otra?
Hay dos caminos posibles: a) obligar a la otra parte a cumplir su propia prestacin, lo que significa
reconocer fuerza obligatoria a la convencin, o sea, darle el carcter de un contrato; b) el otro,
proporcionar a la parte que ha ejecutado un medio para ser indemnizada.
La ltima solucin fue la nica que admiti el derecho romano por largo tiempo. Pero a principios
del Imperio algunos jurisconsultos propusieron una solucin ms justa: considerar la ejecucin
voluntaria por una de las partes como causa bastante para obligar civilmente a la otra. Desde entonces, la
convencin, ejecutada por una de las partes, se convirti en contrato.

1.- Clases de contratos innominados.Como se dijo, para considerar que existe un contrato innominado era necesario que una de las partes
hubiera ejecutado lo prometido, que poda consistir en una datio o en un hecho. Por haberse cumplido
esa prestacin la convencin se transforma en contrato y la contraparte resulta obligada a su respectiva
prestacin, que tambin poda consistir en un hecho o una datio. De estas ideas surgen los contratos
innominados que fueron: - do ut des (doy para que des); - do ut facias (doy para que hagas); - facio ut
des (hago para que des); y - facio ut facias (hago para que hagas).
Estos contratos fueron aceptados paulatinamente: en un comienzo slo do ut des y do ut facias. Ms
tarde se acepta facia ut facias y Ulpiano acepta incluso los contratos facia ut des. Un rescripto de
Alejandro Severo acept tambin estos ltimos y ya en el derecho de Justiniano estn consagradas las
cuatro clases de contratos innominados.
2.- Requisitos de los contratos innominados.Adems de los requisitos comunes de todos los actos jurdicos, los contratos innominados debieron
cumplir otras dos condiciones especiales para su validez:
a) El contrato debe engendrar obligaciones recprocas, o sea, ser sinalagmtico perfecto.
b) Cualquiera de las partes deba cumplir su prestacin para que el contrato adquiriese fuerza obligatoria.
Mientras ninguna de las partes hubiera cumplido lo convenido, no daba accin para su cumplimiento.

3.- Efectos de los contratos nominados.1. La consecuencia ms importante es que la parte diligente, que ya cumpli su prestacin, tiene una
accin para exigir el cumplimiento de la obligacin de su contraparte. Nace en su favor la actio
praescriptis verbis para obligarla a cumplir con la prestacin.
2. Adems, el contratante diligente tena otra accin que le permita recuperar lo que hubiese
entregado, si la otra parte no cumpli. Es la condictio causa data causa non secuta.
De estas acciones el contratante diligente poda optar por cualquiera de ellas, pero no ejercerlas en
conjunto: por la primera obtiene el cumplimiento de lo convenido; y con la segunda, recupera lo pagado.
1.6.1. CONTRATOS INNOMINADOS ESPECIALES.
A pesar de que en general los contratos innominados no tuvieron nombre, hubo algunos a los que se
les dio denominacin. Estos fueron: el estimatorio, la permuta, el precario y la transaccin.

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1. El estimatorio.- Consista en que una persona entrega a otra una cosa, estimada en cierto precio, y
ambas acuerdan que quien la recibi la vender en dicho precio o en uno mayor, o bien devolver la cosa
en caso que no pueda venderla. Equivale a una entrega en consignacin.
2. La permuta.- Es un contrato que consiste en que ambas partes se obligan recprocamente a entregar
una especie o cuerpo cierto, uno por otro. La obligacin de ambos es transferir el dominio y los dos
contratantes responden de la eviccin.
3. El precario.- Contrato que consiste en que una persona concede a otra, a ruego de sta, la posesin o
el uso gratuito de una cosa, con cargo de restituirla al primer requerimiento. El precarista estaba
protegido en contra de terceros por los interdictos posesorios, se le consideraba poseedor ad interdictam.
4. La transaccin.- Es un contrato por el cual las partes ponen trmino a un litigio pendiente o futuro,
haciendo recprocas concesiones. No es transaccin la simple renuncia de un derecho, ya que en tal caso
se entiende que es donacin. Todos los derechos podan ser objeto de transaccin, salvo los
personalsimos, como, por ejemplo, los que se refieren al estado de las personas y a los alimentos.

1.7. LOS PACTOS SANCIONADOS

El pacto puede definirse, genricamente, como un simple acuerdo de voluntades entre dos o ms
personas, carente de accin y que generaba una obligacin natural puesto que el pretor permita a quien
recibi un pago por ellos, retener lo que se le haba pagado.
Tena este carcter cualquier acuerdo de voluntades que no estuviese amparado por el derecho civil.
Con el tiempo se fue otorgando accin a algunos pactos, de lo que naci la posterior denominacin de
pactos vestidos, para aquellos provistos de accin, y pactos desnudos, que corresponden a la definicin
ya dada. Algunos de estos pactos vestidos corresponden hoy a contratos nominados en el derecho, como
el de donacin y el de compromiso (acuerdo de someterse a la decisin de un juez rbitro).

2.- LOS CUASICONTRATOS

(SEGUNDA FUENTE DE OBLIGACIONES)
El cuasicontrato puede definirse como un hecho jurdico lcito que genera obligaciones sin que haya
habido consentimiento entre partes. Las fuentes mencionan seis cuasicontratos: la gestin de negocios
ajenos; la administracin de la tutela; la comunidad o indivisin; la adicin de la herencia; el pago de lo
no debido y el enriquecimiento injusto.

2.1. LA GESTION DE NEGOCIOS AJENOS

O AGENCIA OFICIOSA
Consiste en la administracin de negocios sin encargo ni conocimiento del administrado. Para que se
trate de un cuasicontrato es fundamental que no haya encargo ni conocimiento del administrado, ya que
en caso de haberlo se tratara de un mandato. Al que administra se denomina gestor.

1.- Requisitos.Para que la gestin de negocios fuera vlida y engendrara obligaciones deba cumplir los siguientes:
a) Que el gestor realizara algn hecho, ejemplo pagar una deuda ajena, arreglar la muralla de otro.
b) Que la gestin sea en beneficio del dueo de lo administrado. Puesto que si se beneficia al gestor, no
hay gestin de negocios, por ejemplo, si paga una deuda de la que el mismo gestor es acreedor.
c) Que no haya mediado encargo: si lo hubiera sera mandato.

2.- Efectos de la gestin de negocios.a) Obligaciones del gestor:

Concluir lo que haba empezado a realizar y dar cuenta al administrado.
Responde de la culpa leve in abstracto, pues debe actuar como buen padre de familia.
Accin del administrado: la actio negotiorum gestorum directa.
b) Obligaciones del administrado:

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Reembolsar al gestor los gastos efectuados, pero slo en la medida de su enriquecimiento. Si el
administrado no obtuvo provecho de la gestin no est obligado a indemnizar.
En esto se diferencia del mandato, en que se deben reembolsar todos los gastos realizados por el
mandatario, aunque no haya obtenido un resultado favorable. La razn es evidente ya que en el mandato
hubo voluntad del mandante, quien solicit la realizacin de las gestiones, en cambio en la agencia
oficiosa el gestor actu por su propia iniciativa.

2.2. LA ADMINISTRACION DE LA TUTELA

Los tutores y curadores estn obligados a administrar los negocios del pupilo. Tal obligacin no
nace de un contrato entre tutor y pupilo, sino de la propia tutela que puede tener su origen en el
testamento, en la ley o en la decisin del magistrado.

Sus efectos.a) Obligaciones del tutor:

Administrar los negocios del pupilo y, al trmino de la tutela, rendir cuenta de su administracin.
Accin del pupilo: para exigir su cumplimiento, la actio tutela directa.
b) Obligaciones del pupilo:
Una vez terminada la tutela, reembolsar al tutor los gastos en que hubiera incurrido y liberarlo de
las obligaciones que hubiera contrado en su nombre. Accin del tutor: la actio tutela contraria.

2.3. LA INDIVISION O COMUNIDAD

Hay indivisin cuando una misma cosa pertenece a varias personas en comunidad. De este estado de
indivisin nacen obligaciones recprocas ente los comuneros, aunque no medie contrato entre ellos.

Obligaciones de los comuneros entre s:

La principal es aceptar la divisin de la comunidad, cuando la pida cualquiera de los comuneros.
Hay otras accesorias, como rendir cuenta de los frutos percibidos de la cosa comn, reembolsar
proporcionalmente los gastos necesarios y tiles efectuados por los dems comuneros, etc.
Acciones de los copropietarios: para hacer efectivas las obligaciones tenan las acciones familiae
erciscundae y communi dividundi, segn si el origen de la comunidad haca sido por herencia o por otra
causa.

2.4. LA ADICION DE LA HERENCIA

Sabemos que algunos herederos eran herederos necesarios, no pudiendo rechazar herencia, y que
otros, siendo extraos al causante, tenan facultad de aceptarla o rechazarla.
Pero en cualquiera de los casos, el heredero que aceptaba la herencia quedaba obligado a cumplir
con los legados establecidos en el testamento. Esta obligacin del heredero para con el legatario no nace
de un contrato de ellos, sino slo de la adicin de la herencia; por ello constituye un cuasicontrato.

2.5. EL PAGO DE LO NO DEBIDO

Si alguien paga por error lo que no debe, y a fin de evitar un enriquecimiento injusto, tendr derecho
a exigir el reembolso en contra de quien lo recibi.
Pero no se trata de un contrato. En efecto, aunque haya habido acuerdo de voluntades en el pago, la
intencin que se tuvo en vista no fue crear una obligacin sino extinguir una supuesta deuda. Por lo
tanto, no corresponde a la definicin de contrato y ha sido calificado como cuasicontrato.

1.- Requisitos.a) Que se pague una obligacin que no exista ni civil ni naturalmente. Por eso, hay pago de lo no
debido cuando se paga una obligacin sujeta a condicin suspensiva pendiente o si el deudor paga ms
de lo que se debe.
b) Que el pago se realice por error, equivocadamente se paga lo que no se debe. Si lo hace a sabiendas
de que nada debe, se entiende que lo dona.

2.- Efectos.El que recibi el pago debe restituir lo pagado o, si el pago consisti en un hecho, indemnizar.
Si quien lo recibi lo hizo de buena fe, queda obligado slo en la medida de su enriquecimiento. En
cambio, si lo recibi de mala fe, queda obligado por el total y por la accin del hurto.

126

2.6. EL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO

Este cuasicontrato fue agregado por los intrpretes y comprende los casos en que una persona se ha
enriquecido a expensas de otra mediante un pago que careca de causa o no era aceptada por el derecho.
Para todos esos casos en Roma se haba concebido una condictio especfica, cuales fueron la condictio
sine causa, la condictio ex injusta causa y la condictio ob turpem causa.
La obligacin que origina es la de restituir lo que se ha recibido.

3.- LOS DELITOS

(TERCERA FUENTE DE LAS OBLIGACIONES)
3.1. GENERALIDADES
Delito es todo acto ilcito sancionado por la ley con una pena.
En el derecho romano es necesario distinguir entre delitos privados y delitos pblicos. Delitos
pblicos eran aqullos en que directa o indirectamente se atacaba el orden pblico, la organizacin
poltica o la seguridad del Estado; daban origen a un juicio criminal, que poda iniciar cualquier persona.
Haba leyes penales que fijaban la pena de estos delitos pblicos o crimina; entre ellos estaban el
perjurio, el incendio, la prevaricacin del juez, el falso testimonio, el parricidio, el ataque contra el
Estado. Por su parte, los delitos privados eran aquellos hechos ilcitos que causaban dao a la propiedad
o a la persona de los particulares, sin turbar el orden pblico; daban origen slo a una obligacin civil.
Caracteres especiales de las obligaciones nacidas de los delitos:
Las obligaciones nacidas de los delitos en el derecho romano tienen algunos aspectos en que difieren
de las nacidas de actos lcitos:
a) Se forman siempre re, esto es por la realizacin de un hecho material. La intencin no es suficiente.
b) Pueden obligarse todas las personas, menos aquellas que no tienen la responsabilidad de sus actos.
En consecuencia, slo se excluyen los locos, los infantes y los impberes prximos a la infancia (para
efectos de la responsabilidad por sus delitos, los impberes major infantia eran examinados a fin de
determinar si estaban ms prximos a la infancia o a la pubertad).
c) El objeto de la obligacin nacida del delito consiste en la datio de una suma determinada de dinero.
En el derecho clsico, a menudo el monto de la pena pecuniaria es superior al perjuicio causado y
enriquece al demandante. De ello deriva el tipo de accin:
- accin reipersecutoria: que persigue hacer entrar en el patrimonio del demandante el valor que
perdi, sin procurarle enriquecimiento;
- accin penal: en que la suma de dinero a pagar es mayor a la disminucin del patrimonio; se
establece a favor de la vctima como compensacin por el delito; o,
- accin mixta: que persigue ambas cosas a la vez.
d) En cuanto a la transmisin de las acciones por la muerte de alguna de la partes, haba que distinguir
entre acciones penales y reipersecutorias:
- accin penal: no se transmita a los herederos del culpable. En cambio, si quien mora era la vctima,
normalmente sus herederos podan ejercer la accin penal;
- accin reipersecutoria: transmisible tanto desde el punto de vista del acreedor como del deudor;
- accin mixta: se transmita en sus partes penales y reipersecutoria segn las reglas anteriores.

3.2. PRINCIPALES DELITOS DEL DERECHO CIVIL

3.2.1. EL HURTO O FURTUM
Es la sustraccin fraudulenta de una cosa mueble ajena, de su uso o de su posesin, contra la
voluntad del dueo y con nimo de lucro.

1.- Requisitos:
a) Que se tratara de cosa mueble, aunque para los sabinianos haba tambin hurto de inmuebles.
b) Que hubiera sustraccin de la cosa o de su uso o posesin. Por ejemplo, comete hurto de uso el
depositario que usa la cosa; y hurto de posesin el constituyente que toma la cosa en prenda, antes que se
haya cumplido con la obligacin principal.

127
c) Debe haber intencin fraudulenta, es decir, la conciencia del ladrn de obrar en fraude de los
derechos de un tercero. Si quita una cosa ajena creyendo que es su dueo, no hay delito.
d) La cosa deba tomarse contra la voluntad del dueo.
e) El propsito del hurto debe ser obtener lucro. Si se toma algo slo con la intencin de perjudicar,
por ejemplo para destruirla, habra delito de dao sancionado por la ley Aquilia, pero no de hurto.

2.- Efectos del delito de hurto:

1. Pagar una suma de dinero la vctima. Su monto dependa de si el hurto era manifiesto, cuando al
delincuente se le sorprenda con la cosa hurtada antes de dejarla en el lugar adonde haba decidido
llevarla, o no manifiesto, cuando el delincuente haba llevado la cosa al lugar que haba destinado,
aunque despus fuera sorprendido con la cosa hurtada.
Para el hurto manifiesto la ley de las XII Tablas estableca pena capital: el hombre libre era azotado
con varas y luego adjudicado a la vctima como esclavo; si se trataba de un esclavo era arrojado desde la
roca Tarpeya. En la legislacin posterior se sustituy la pena por el pago del cudruplo del valor de lo
hurtado.
Para el hurto no manifiesto la sancin era pagar el doble del valor de la cosa.

3.2.2. LA INJURIA
La ley de las XII Tablas sancionaba las injurias que consistan en lesiones, o sea, atentados contra la
integridad corporal de las personas.
El pretor ampli la proteccin a las personas, sancionando tanto los hechos que afectaran su integridad
fsica como la moral. De esta manera, sancion tambin como injurias a la difamacin, ultrajes al pudor
y todo acto que pudiera afectar a la reputacin de las personas; y, por otra parte, determin que se poda
cometer injuria por palabras, verbalmente o por escrito.
Efectos de la injuria:
La ley de las XII Tablas estableca la pena del Talin para la injuria ms grave, que era la prdida de
un miembro, a menos que se produjera arreglo pecuniario entre las partes. Para la fractura de un hueso,
una multa de 300 o de 150 ases, segn si la vctima fuera hombre libre o esclavo. Para heridas menores y
golpes, 25 ases.
Las penas anteriores cayeron en desuso y se sustituyeron por una reparacin en dinero segn la
gravedad de la injuria. Se demandaba por la actio injuriarum, que importaba nota de infamia, y el monto
a pagar dependa de si se trataba de injuria grave o leve: si era injuria leve, la vctima declaraba el monto
ante el pretor y el juez poda mantenerlo o disminuirlo en su sentencia; y si era grave, la suma que
determinara el juez.
Segn Gayo la injuria era considerada grave ante la concurrencia de alguna de las siguientes
circunstancias: por razn del mismo hecho, como si se tratara de heridas, palos o azotes; por el lugar en
que se cometi, como si la injuria fuera en el teatro o en el foro; o, por calidad de las personas, como
cuando una persona de baja condicin cometa injuria contra un magistrado o un senador.

3.2.3. EL DAO
La ley de las XII Tablas ya sancionaba algunos hechos de dao ilcito. Pero en la Repblica la ley
Aquilia vino a reglamentar la materia en forma ms completa.
Elementos del delito:
1.- El dao debe consistir en la destruccin o degradacin material de una cosa corporal, y que
hubiera sido causado corpore, por el contacto mismo del autor del delito. No contemplaba los daos por
omisin, sino que proviniera de un hecho. Por eso, caa dentro de la ley el que matara al esclavo de otro
golpendolo, pero no el que lo encerrara y dejara morir de hambre.
2.- El dao deba haber sido causado sin derecho, esto es, con dolo o con culpa o falta, aunque fuese
ligera. El delito, entonces, puede ser cometido sin la intencin de daar.
Al contrario, si el dao resulta de un caso fortuito o fuerza mayor, no cae en la sancin de la ley
Aquilia.
Efectos del dao:
El culpable del dao era obligado a pagar una indemnizacin pecuniaria al dueo de la cosa. Si se
hubiera dado muerte al esclavo de otro o a un animal que vive en rebao, y perteneciente a otro, denbe
pagar el ms alto valor que el esclavo o animal hubiera tenido durante el ao que precedi al delito. Si

128
les hubiera causado una herida no mortal, o hubiera roto, quemado o daado de cualquier forma una cosa
inanimada, est obligado a pagar el valor ms elevado que el esclavo, animal o cosa haya tenido en los
treinta ltimos das antes del delito.
Adems, la accin slo poda ejercerla el propietario de la cosa daada.
Ms tarde el pretor ampli la aplicacin de la ley Aquilia dando una accin til a quien, sin ser dueo
de la cosa, tuviera inters en ella como por ejemplo, el usufructuario y el arrendatario. Adems,
contempl tambin la responsabilidad por daos por omisin.

3.3. DELITOS DE ORIGEN PRETORIANO

3.3.1. LA RAPIA O ROBO
En la poca de las guerras sociales se hicieron muy frecuentes los hurtos y daos cometidos por
bandas armadas: los culpables eran rara vez atrapados en el hecho, por lo que eran sancionados por hurto
no manifiesto, con el duplo, o por la accin de la ley Aquilia. Para asegurar una represin mas enrgica,
en el siglo I a.C, un pretor peregrino cre la actio vi bonorum raptorum, que fue dada para los casos de
hurto y dao con violencia aun cuando proviniera de una sola persona.
Efectos de la accin:
Si se ejerca dentro del ao a contar del delito, el autor reciba una condena al cudruple. Despus del
ao, la accin penal era por el valor simple de la cosa.

3.3.2. EL FRAUDE A LOS ACREEDORES

Desde la poca del procedimiento formulario el deudor ya no responde con su vida o libertad para el
cumplimiento de sus obligaciones; ahora responde con su patrimonio. Por eso, si el deudor carece de
bienes, sus acreedores no podrn ver satisfechos sus crditos.
Puede ocurrir que, antes de la ejecucin el deudor enajene sus bienes hacindose insolvente,
perjudicando as a los acreedores. Para evitar este verdadero fraude a los acreedores, en una poca
incierta el pretor Paulo cre la accin pauliana o revocatoria que se poda ejercer en el plazo de un ao
contado desde la bonorum venditio .
Objeto de la accin:
Lo que solicita el acreedor demandante es que se dejen sin efecto los actos jurdicos realizados por el
deudor y que han ocasionado disminucin de su patrimonio. De tal manera que las enajenaciones hechas
por el deudor quedarn sin efecto y, de esa forma, su patrimonio volver a su estado anterior, todo ello a
favor de los acreedores. Por lo tanto, si se acoga la accin las cosas volvan al estado anterior, como si
los bienes no hubieran sido enajenados.
Titular de la accin:
Podan entablar la accin los acreedores o el curador de los bienes del insolvente, en representacin
de los acreedores.
Requisitos para ejercerla:
a) Que se pretendiera revocar un acto del deudor, no una omisin. Por eso, el no aceptar una herencia no
daba lugar a la accin pauliana; s una donacin, una venta, etc.
b) El demandante debe demostrar que el acto atacado se realiz en fraude de los acreedores, lo que
comprende dos elementos distintos:
- un elemento material, que el acto haya creado o aumentado la insolvencia del deudor; y,
- un elemento intencional: en que no es necesario que el deudor haya tenido intencin de perjudicar a
los acreedores; es suficiente que haya tenido conciencia del perjuicio que les causaba.
Contra quien proceda:
Dado que su objetivo es dejar sin efecto determinados actos jurdicos que hiceron disminuir su
patrimonio, la accin proceda contra el deudor, contra los adquirentes del deudor y contra los
subadquirentes.
Los requisitos del deudor se vieron en el prrafo anterior. Pero, adems, hay que analizar si procede
contra los adquirentes y subadquirentes, ya que la accin pauliana afectar tanto al deudor como a los
que adquirieron los bienes enajenados. Para determinar cuando proceda la accin, en relacin con los
adquirentes y subadquirentes, hay que distinguir en primer lugar:
1.- Si la adquisicin se hizo a ttulo oneroso, como una venta o una permuta:

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En este caso es necesario hacer una nueva distincin:
a) si el adquirente procedi de mala fe: era cmplice del fraude y proceda la accin;
b) si el adquirente procedi de buena fe, esto es, ignorando el mal estado econmico del deudor, no
proceda en su contra la accin pauliana.
2.- Si la adquisicin se hizo a ttulo gratuito, como una donacin:
Estuviera el adquiriente de buena o mala fe proceda siempre la accin pauliana, con una distincin:
a) si ignoraba la insolvencia del deudor, la accin se daba slo en la medida de su enriquecimiento;
b) si conoca la insolvencia, esto es, estaba de mala fe, se daba por el total.

3.3.3. EL METUS
El metus era el delito de fuerza, considerando la fuerza que se aplicaba para obligar a una persona a la
celebracin de un acto jurdico. Se estudi como vicio del consentimiento.
La vctima de la fuerza tena una accin y una excepcin:
a) Actio metus causa, para exigir la restitucin de lo entregado;
b) Exceptio metus causa, para no cumplir las obligaciones emanadas del contrato.
Adems, poda pedir la in integrum restitutio para volver las cosas a su estado anterior.
Efectos de la accin de metus:
- si se ejerca dentro del ao, condena al cudruplo;
- ejercida despus del ao, por el valor simple de la cosa.

3.3.4. EL DOLUS
El dolo, como delito, sigui una evolucin semejante al metus.Y la vctima del dolo tena la actio
doli, la exceptio doli y la restitutio in integrum.

4.- LOS CUASIDELITOS

(CUARTA FUENTE DE LAS OBLIGACIONES)
Actualmente la diferencia entre un delito y un cuasidelito est en que en el segundo no hay
intencin, sino culpa. Sin embargo, tal distincin no existi en el derecho romano. As, en la ley Aquilia
se sancion como delitos actos sin intencin; y, por el contrario, se consideraron cuasidelitos ciertos
hechos en que habra intencionalidad.
De ah para que el derecho romano se ha definido el cuasidelito como aquel hecho ilcito
sancionado por la ley como cuasidelito. En general, son violaciones jurdicas culposas.
Cuasidelitos romanos fueron:
1.- El caso del juez que hace suya la litis. Esto es cuando por impericia, descuido o mala fe, dicta una
sentencia injusta. El perjudicado poda demandar una suma de dinero como indemnizacin.
2.- la responsabilidad por las cosas arrojadas o derramadas desde una casa. La accin se daba contra el
dueo de la casa o quien habitara en ella.
3.- El dao o hurto en nave, mesn o establo. Los dueos de naves, posadas o establos respondan de
todo dao o hurto cometido contra el viajero. El perjudicado tena una accin por el doble del valor de la
cosa hurtada o daada.***********

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INDICE

PRIMERA PARTE. ANTECEDENTES Y PROCEDIMIENTO

CAPITULO I.- HISTORIA DE ROMA
1. Orgenes de Roma y monarqua etrusca ..
2. La Repblica romana
3. El Alto Imperio o Principado
4. El Bajo Imperio o Dominado
5. Destino del Imperio de Occidente .
6. Destino del Imperio de Oriente .

2
2
3
4
4
4

CAPITULO II.- ESTRUCTURA POLITICA Y ORGANIZACIN

ADMINISTRATIVA
1. Estructura Poltica
1.1. Constitucin de la Monarqua Etrusca ..
1.2. Constitucin de la Repblica
1.3. Constitucin del Alto Imperio o Principado .....
1.4. Constitucin del Bajo Imperio o Dominado .

5
6
8
9

2. Organizacin Administrativa del Imperio

2.1. Administracin Central y Provincial
2.2. Administracin Local ..
2.3. Los Servicios Pblicos .

9
9
10

CAPITULO III.- EL SISTEMA JURIDICO ROMANO

1. Bases de Aplicacin del Sistema Jurdico
2. Perodos de la Historia del Derecho Romano ..
3. Las Fuentes del Derecho Romano . ..
4. La Vulgarizacin del Derecho Romano
5. El Corpus Iuris Civilis ..
6. Destino del Derecho Romano ..

11
12
13
17
17
18

CAPITULO IV.- EL PROCEDIMIENTO PRIVADO Y LAS ACCIONES

Prrafo I: El Procedimiento.
1. Generalidades ..
2. El procedimiento de las legis acciones .
3. El procedimiento formulario .
4. El procedimiento extraordinario
Prrafo II: Las Acciones
Prrafo III: Las Excepciones .
Prrafo IV: Medidas de Proteccin Extrajudiciales

19
21
22
24
24
26
27

SEGUNDA PARTE. INSTITUC IONES DE DERECHO PRIVADO

CAPITULO I.- PERSONAS Y DERECHO DE FAMILIA

131
Conceptos generales 28

PRIMERO: LAS PERSONAS NATURALES.1. Principio y Fin de las Personas Naturales . 28

2. El Status de las Personas Naturales ... 29
2.1. El Estado de Libertad . 30
2.2. El Estado de Ciudadana
2.3. El Estado de Familia ..
3. Las Potestades sobre los Alieni Iuris
4. La Capitis Deminutio ...
5. Los Incapaces de Ejercicio y las Guardas

SEGUNDO: LAS PERSONAS JURIDICAS

33
34
38
41
41
44

CAPITULO II.- EL ACTO JURIDICO

1. Generalidades y Concepto
2. Clasificacin de los Actos Jurdicos
3. Los Elementos de los Actos Jurdicos .
4. Requisitos de Existencia de los Actos Jurdicos ..
5. Requisitos de Validez de los Actos Jurdicos ..
6. Elementos de la Naturaleza de los Actos Jurdicos .
7. Elementos Accidentales de los Actos Jurdicos
8. Invalidez y Convalidacin del Acto Jurdico .
9. La Representacin en los Actos Jurdicos .
10. El Tiempo en Relacin con el Derecho

45
45
46
47
49
51
52
55
56
56

CAPITULO III.- DERECHO SUCESORIO

I.- Antecedentes ..
II.- Sucesin Testamentaria .
III.- La Sucesin Intestada ..
IV.- Adquisicin de la Herencia .

57
58
61
62

CAPITULO IV.- LAS COSAS Y DERECHOS REALES (BIENES)

1. Clasificaciones de las Cosas .
2. Clasificacin de los Derechos y, en especial, los Derechos Reales y Personales ..
3. Los Rerechos Reales Romanos .
3.1. El dominio o propiedad .
3.2. Los modos de adquirir el dominio .
3.3. Proteccin del dominio ..
3.4. Proteccin de la posesin ..
3.5. Los dems derechos reales

64
66
66
67
70
76
77
78

CAPITULO V.- LAS OBLIGACIONES

1. Generalidades .
2. Clasificacin de las Obligaciones ..
3. Ejecucin de las Obligaciones
4. Adquisicin y Cesin de las Obligaciones .
5. Extincin de las Obligaciones

84
85
92
96
97

CAPITULO VI.- LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

1. Los Contratos
1.1. Generalidades ..
1.2. Los contratos verbis
1.3. Los contratos litteris
1.4. Los contratos reales

104
105
108
109

132
1.5. Los contratos consensuales
1.6. Los contratos innominados .
1.7. Los pactos sancionados ..
2. Los Cuasicontratos
3. Los Delitos
4. Los Cuasidelitos

113
123
124
124
126