Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
: N UNO
II.
PETITORIO
PRETENSIN PRINCIPAL:
a) Se declare nula y sin efecto y valor legal alguno la Resolucin Presidencial N 0412016-INPE/P-CNP de fecha 11 de febrero del 2016, mediante la cual se me impone la
sancin disciplinaria de cese destitucin, por la supuesta falta de haber tratado de
ingresar una memoria USB de 2 GB al interior del Establecimiento Penitenciario de
Chiclayo, el 11 de abril 2013 a horas 06.30 am. durante el operativo Causa Blanca,
resolucin que ha infringido los principios: de inmediatez, falta de motivacin,
principio de razonabilidad y proporcionalidad, prescripcin del plazo para sancionar,
trato desigual y abuso de autoridad para la graduacin de mi sancin, violentando mi
elemental derecho de defensa, la misma que incurre en causal de NULIDAD DE
PLENO DERECHO prevista en el numeral 1 del Art. 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General N 27444, invocando expresamente que, la causal a la que se
refiere el Art. 10 de la Ley N 27444 es la prevista en el numeral 1 que taxativamente
seala: la contravencin a La Constitucin, a las leyes, a las normas reglamentarias;
a fin de que sta y todos los actos administrativos anteriores y posteriores
emitidos como consecuencia de la misma, se declaren NULOS y SIN EFECTO
LEGAL, dejando sin efecto la arbitraria e injusta sancin impuesta; se declare la
prescripcin del plazo para aplicar sancin, se disponga la eliminacin de los
antecedentes que se hubiesen incorporado a mi legajo personal respecto de la misma.
b) Se declare nula y sin efecto y valor legal alguno la Resolucin N 00923-2016SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 12 de mayo del 2016, dictada por la Primera
Sala del Tribunal del Servicio Civil, mediante la cual declara infundado mi recurso de
apelacin contra la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 12 de
mayo del 2016 y notificada a mi parte el da 19 de mayo 2016, dando por agotada la
va administrativa.
c) Se ordene a los demandados, CUMPLAN en forma solidaria con el pago de una
INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS valorados en la suma de UN
MILLN DE SOLES (S/.1'000,000.00).
PRETENSIONES ACCESORIAS:
d) SE DISPONGA EL PAGO DE MIS REMUNERACIONES ORDINARIAS,
gratificaciones (julio y diciembre), bonificaciones, vacaciones, escolaridad,
vestimenta, indemnizaciones que deje de percibir provenientes de las plizas de
seguro que he tenido vigentes hasta el da de mi destitucin, as como el aporte del
INPE a ESSALUD, y que sern liquidadas en ejecucin de sentencia, tenindose
como fecha de inicio el mes de ABRIL del 2016, hasta el da de la reposicin a mis
labores, as como sus correspondientes INTERESES LEGALES.
e) Se ordene tambin el pago de COSTAS Y COSTOS del proceso.
III.
ANTECEDENTES:
1. Que, mediante Resolucin Secretarial Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014INPE/SG, de fecha 22 de Mayo del 2014, la Secretaria General del Instituto Nacional
Penitenciario resuelve instaurar proceso administrativo disciplinario, en contra de los
servidores JOS DE LA ROSA OLIVA NIO y EDGAR HIDALGO MARTNEZ
GALINDO (El Recurrente). Que, segn se desprende de la referida resolucin que
los servidores habran incurrido en inconducta laboral consistente: Que, () el 11 de
abril de 2013, siendo las 6:30 horas, se desarroll el Operativo Causa Blanca que
consisti en la revisin corporal, de pertenencias y roperos de los servidores del
establecimiento penitenciario de Chiclayo, contando con la participacin de un
representante del Ministerio Publico, encontrando entre las pertenencias del servidor
JOS DE LA ROSA OLIVA NIO, tres (3) cajitas de papel satinado de marca OCB
Premiun, cuyo material era utilizado para consumir marihuana, conteniendo cada
una de ellas, cincuenta (50) unidades, as tambin cincuenta (50) peridicos pasados,
dos (2) pantalones nuevos y dos (2) lectoras DVD. En este operativo, tambin se
intervino al servidor EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO, a quien se le
incauto una memoria porttil marca Kingston de 2 gigabytes color azul; acciones que
representan un grave riesgo para la seguridad del establecimiento penitenciario; por
lo que a dichos servidores le asistira presunta responsabilidad administrativa.
(segn se desprende del considerando N 2).
2. Que, asimismo en la referida resolucin en el considerando N 3, seala: Que () el
servidor EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO habra pretendido ingresar al
establecimiento penitenciario, un artculo que est considerado como prohibido; por lo
que su grave accionar negligente, habra infringido lo dispuesto en el numeral 3) del
artculo 19 y el artculo 100 del Reglamento General de Seguridad aprobado
mediante Resolucin Presidencial del Instituto Nacional Penitenciario N 003-2008INPE/P; () lo sealado en el tem c) del punto 3 del anexo 9) de la Resolucin
Presidencial N 098-2012-INPE/P () que modifica el Reglamento General de
Seguridad aprobado mediante Resolucin Presidencial N 003-2008-INPE/P; () el
inciso e) del artculo 7 del Reglamento de Disciplinario del Personal del INPE ()
Resolucin Presidencial N 379-2006-INPE/P; y () obligaciones previstas en el
inciso d) del artculo 3) y los incisos a) y d) del artculo 21 del Decreto Legislativo
276 () y el artculo 127 de su Reglamento (); que constituyen faltas disciplinarias
tipificadas en los incisos a) y d) del artculo 28 del Decreto Legislativo acotado.
3
3. Que, El Consejo Nacional Penitenciario, mediante Resolucin N 041-2016INPE/P-CNP, de fecha 11 de febrero del 2016, resuelve imponer la medida
disciplinaria de DESTITUCIN, al recurrente EDGAR HIDALGO MARTNEZ
GALINDO y al servidor JOS DE LA ROSA OLIVA NIO la medida disciplinaria de
CESE TEMPORAL por espacio de SETENTA Y CINCO (75) DAS, sin goce de
remuneraciones.
4. Con fecha 22 de marzo 2016 interpuse recurso de apelacin contra el acto
administrativo contenido en la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP de
fecha 11 de febrero 2016.
5. Mediante Resolucin N 00923-2016-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 12 de
mayo 2016, la Primera Sala del Tribunal de Servicio Civil declar infundado mi
recurso de apelacin sin mayores fundamentos que contradigan mi apelacin,
(Notificada el a mi parte el da 19 de mayo 2016), declarando agotada la va
administrativa, y, en consecuencia expedito mi derecho para impugnar en sede
judicial.
DE LA NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
6. De conformidad con el Artculo 10 de la Ley de Procedimiento Administrativo
General (Ley N 27444), establece en su primer inciso que es nulo el acto jurdico
que contraviene a la Constitucin, a las leyes y a las normas reglamentarias; la
Resolucin de Consejo Nacional Penitenciario N 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 11
de febrero del 2016 emitida por la Presidencia del Consejo Nacional Penitenciario es
nula de pleno derecho por contravenir el Inc. 2) del artculo 2, Inc. 3) del artculo 26
as como el Inc. 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado,
concordante con el numeral 1.1, 1.2, 1.4, y, 1.5 del Articulo IV del Ttulo Preliminar
de la Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley N 27444) y dems normas
aplicables al presente caso.
FUNDAMENTOS QUE AMPARAN LA NULIDAD DE
PRESIDENCIAL N 041-2016-INPE/P-CNP -INPE/P-CNP.
LA
RESOLUCIN
ERRORES INCURRIDOS:
7. Que, en el presente procedimiento se han incurrido en los siguientes errores que
violentan principios del procedimiento administrativo:
PRESCRIPCIN DEL PLAZO PARA IMPONER SANCIN:
8. Tal como lo ha establecido el Tribunal del Servicio Civil en su Resolucin de Sala
Plena N 003-2001-SERVIR/TSC publicada el 10 de agosto 2010, as como de la
abundante jurisprudencia de observancia obligatoria dictada por la misma Primera
Sala demandada, y que como prueba presento algunas de estas resoluciones
(ANEXOS 1-D, 1-E y 1F - folios 43 al 54 de la presente demanda), EL PLAZO QUE
TIENE LA AUTORIDAD EMPLEADORA PARA SANCIONAR, ES EL MISMO
QUE TIENE PARA INSTAURAR EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO, ES
DECIR UN AO A PARTIR DE LA FECHA QUE TOMA CONOCIMIENTO DE LA
COMISIN DE LA FALTA DISCIPLINARIA, OPERANDO LA PRESCRIPCIN
4
13. Que, desde el 08 de julio 2014 que formulo mi DESCARGO, hasta el 11 de febrero
2016 que se dicta la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP materia de
esta demanda, transcurrieron 01 ao, 07 meses y 03 das.
14. Que, se ha observado en el respectivo expediente, que en dichos lapsos de tiempo no
se ha realizado ninguna diligencia que contribuya a la investigacin y valoracin de
los hechos en el procedimiento, a pesar que el procedimiento no presenta mayor
complejidad ni tampoco hubieron actuaciones procedimentales que justificaran la
extensin de los plazos sealados, as como tampoco se han presentado situaciones
especiales ni se ha acreditado que la entidad empleadora haya realizado otras acciones
que involucren a mi parte, destinadas a establecer certeramente la falta cometida en el
tiempo comprendido entre la recepcin de los descargos y la emisin del acto
sancionatorio, que pudieran justificar el excesivo periodo que llev para adoptar una
decisin en el procedimiento disciplinario iniciado.
15. Que, lo expuesto en los prrafos precedentes se puede apreciar de forma ilustrativa en
el siguiente cuadro:
11 meses y 13 das
14 Jun.2013
Entidad toma
conocimiento
de la falta
02 meses y 11 das
27 May.2014
24 Jun.2014
Inicio del
procedimiento
administrativo
disciplinario
Entidad notifica
para descargos
01 ao 07 meses y 03 das
08 Jul.2014
Impugnante
presenta
descargos
11 Feb.2016
Se sanciona con
Resolucin Presidencial
N 041-2016-INPE/PCNP
menor que el plazo transcurrido en mi proceso, por lo tanto tampoco puede ejercer sus
funciones resolutoras adoptando sus decisiones a su libre albedrio, es decir aplica este
principio en unos casos y en otros los deniega a pesar de que en ambos casos se ha
configurado esta figura jurdica como es mi caso. Las leyes deben aplicarse igual para
todo trabajador sin distingos de ninguna clase, y las autoridades tienen la obligacin
de encuadrar su actuacin dentro de los mrgenes de igualdad, justicia y equidad, as
como aplicar el principio a igual razn igual derecho.
A continuacin detallo en un cuadro comparativo, algunas resoluciones dictadas por la
Sala demandada, donde ha declarado fundadas las apelaciones de sanciones por
aplicacin del principio de inmediatez.
TRABAJADOR y
ENTIDAD
SANCIONADORA
Fecha que la
entidad toma
conocimiento
de la falta
Fecha de
sancin
27.10.2009
23.11.2010
17.04.2009
10.05.2010
09.02.2010
06.07.2010
11.12.2009
05.07.2010
Rolando Augusto
Acosta Snchez y otros
SUNARP
12.08.2008
24.05.2010
23.06.2011
24.04.2012
18.07.2012
07.03.2013
25.07.2014
16.10.2015
22.01.2010
18.10.2011
N de Resolucin
1 Tribunal Servir
anulando la
sancin
5662-2010SERVIR/TSCPrimera Sala
2003-2011SERVIR/TSCPrimera Sala
2476-2011SERVIR/TSCPrimera Sala
4304-2011SERVIR/TSCPrimera Sala
4664-2011SERVIR/TSCPrimera Sala
00236-2013SERVIR/TSCPrimera Sala
00609-2016SERVIR/TSCPrimera Sala
00708-2016SERVIR/TSCPrimera Sala
00791-2016SERVIR/TSCPrimera Sala
Tiempo
transcurrid
o hasta la
sancin
01 ao 01
mes 27 das
11 meses 23
das
04 meses 28
das
06 meses 24
das
01 ao 09
meses 12
das
10 meses 01
da
07 meses 17
das
01 ao 02
meses 21
das
01 ao 08
meses 26
das
Folio de
ubicacin
en esta
demanda
55 al 59
ANEXO
1-G
60 al 64
ANEXO
1-G
65 al 70
ANEXO
1-G
71 al 77
ANEXO
1-G
78 al 85
ANEXO
1-G
86 al 90
ANEXO
1-G
91 al 96
ANEXO
1-G
97 al 102
ANEXO
1-G
103 al 108
ANEXO
1-G
Artculo 3 y del numeral 3 del Artculo 6 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
22. Que, el tribunal constitucional en el Exp. N. 3943-2006-PA/TC y antes en el voto
singular de los magistrados Gonzales Ojeda y Alva Orlandini (Exp. N. 1744-2005PA/TC), se ha precisado que el contenido constitucionalmente garantizado de este
derecho puede ser violentado entre otros, en los siguientes supuestos:
Inexistencia de motivacin o motivacin aparente. Est fuera de toda duda que se
viola el derecho a una decisin debidamente motivada cuando la motivacin es
inexistente o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta
de las razones mnimas que sustentan la decisin o de que no responde a las
alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento
formal al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento fctico o jurdico.
Falta de motivacin interna del razonamiento. La falta de motivacin interna del
razonamiento [defectos internos de la motivacin] se presenta en una doble
dimensin; por un lado, cuando existe invalidez de una inferencia a partir de las
premisas que establece previamente el Juez en su decisin; y, por otro lado, cuando
existe incoherencia narrativa, que a la postre se presenta como un discurso
absolutamente confuso incapaz de transmitir, de modo coherente, las razones en
las que se apoya la decisin. Se trata, en ambos casos, de identificar el mbito
constitucional de la debida motivacin mediante el control de los argumentos
utilizados en la decisin asumida por el Juez o Tribunal; sea desde la perspectiva
de su correccin lgica o desde su coherencia narrativa.
Que, en la resolucin impugnada se ha incurrido en dicho supuesto, debido a que de
la lectura de la misma, se observa una incoherencia narrativa, confusa que no
permite identificar a ciencia cierta los motivos que llevaron al Consejo Nacional
Penitenciario a tomar la decisin que tomaron respecto a mi caso. Situacin que es
observable cuando seala en el considerando cinco de la Resolucin cuya nulidad
estoy demandando, que la letra dice: Que, de igual modo, se imputa al servidor
EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO, que siendo las 6:30 horas, del 11
de abril de 2013, durante el desarrollo del operativo Causa Blanca, que
consisti en la revisin corporal de pertenencias y roperos de los servidores del
Establecimiento Penitenciaria de Chiclayo, se le encontr entre sus pertenencias
una memoria porttil marca Kingston de 2 Gigabytes, de color azul (subrayado
nuestro). Luego en el considerando sptimo seala Que, del anlisis del descargo
y evaluacin de los actuados, fluye que el servidor EDGAR HIDALGO
MARTNEZ GALINDO, no desvirta la imputacin en su contra () se
encuentra acreditado que ingres al establecimiento penitenciario de Ancn I, un
dispositivo USB marca Kingston de 2 Gigabytes, sin contar con la autorizacin
respectiva para el ingreso de dicho artculo, () (subrayado nuestro). Tal como
se puede apreciar, la incoherencia narrativa es evidente, pues el Consejo Nacional
Penitenciario, en un primer trmino me imputa haber cometido la supuesta falta en
el Establecimiento Penitenciario de Chiclayo, y luego concluye que ha acreditado la
comisin de la falta en el Establecimiento Penitenciario de Ancn I; situacin
totalmente incoherente con los hechos analizados a lo largo del procedimiento
disciplinario, sealando adems que el recurrente nunca ha laborado en el
Establecimiento Penitenciario Ancn I.
9
12
24. Que, en este sentido, el principio de razonabilidad parece sugerir una valoracin
respecto del resultado del razonamiento del juzgador expresado en su decisin,
mientras que el procedimiento para llegar a este resultado sera la aplicacin del
principio de proporcionalidad con sus tres sub principios: de adecuacin, de necesidad
y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin.
25. Que, de manera general, por el principio de razonabilidad, los actos de gravamen
deben adoptarse dentro los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida
proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin que
respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. (Numeral
1.4, articulo IV, Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General). En especfico, para cumplir con la exigencia de la razonabilidad del acto
sancionador, las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable
no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir
la sancin; as como que la determinacin de la sancin considere criterios como la
existencia o no de intencionalidad, el perjuicio causado, las circunstancias de la
comisin de la infraccin y la repeticin en la comisin de infraccin.
26. Que, en el presente se ha violentado el principio de razonabilidad y proporcionalidad,
debido a que el Consejo Nacional Penitenciario, al aplicar la sancin no ha tenido en
cuenta criterios tales como: i)la existencia de intencionalidad: Que, en el presente
caso el recurrente en ningn momento ha tenido la intencin causar dao alguno a la
institucin penitenciaria, tal es as, que en la memoria USB que entrego a los
miembros de seguridad, tena procesado todo el trabajo que realizaba referente a todo
el proceso de diligenciamiento de notificaciones remitidas para los internos por el
Poder Judicial, Ministerio Pblico y otros Organismos Pblicos, y el motivo por el que
lo quera ingresar a mi trabajo (previo permiso verbal), es porque diariamente llevaba
trabajo en exceso a mi domicilio, para as en horas de la noche, sacrificando el tiempo
destinado a mi familia, poder avanzar con mi trabajo y de esta manera no se vean
perjudicados los internos, as tambin nuestra institucin no sea objeto de
observaciones o llamadas de atencin por alguna demora en el diligenciamiento de las
notificaciones. Otra de las razones por la que quise ingresar la memoria, es porque el
equipo de cmputo en el cual realizo mi trabajo en este penal es un equipo defectuoso,
cuyas fallas son: se apaga en cualquier instante, se reinicia sola, se pierde informacin,
quizs ello se deba a que a la Oficina de Asesora Legal ingresan otras personas fuera
del horario de atencin, abriendo el candado de la puerta y hacen uso de este equipo de
cmputo. Por otro lado tengo ms de 26 aos de servicios en el INPE, durante cuyo
tiempo me he conducido con rectitud, me gusta mi trabajo, amo a mi institucin y no
pienso atentar contra ella, por el contrario sacrifico tiempo fuera de mi jornada normal
de trabajo llevando trabajo a mi hogar, quitndole tiempo valioso a mi familia, Y ES
DE ESTA MANERA QUE ME PAGAN PROCESNDOME Y SANCIONNDOME
POR TRABAJAR MAS DE LO DEBIDO, POR ESFORZARME EN REALIZAR
UNA BUENA LABOR?. ii) Perjuicio Causado: Que, la conducta del recurrente en
nada ha causado perjuicio alguno a la institucin; sin embargo el Consejo Nacional
Penitenciario no ha logrado probar que el accionar de El Recurrente haya puesto en
grave riesgo la seguridad del establecimiento penitenciario, tal como lo refiri en
la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPECPPAD.07. de fecha 27 de Mayo del 2014, mediante el cual se me instaura
procedimiento administrativo disciplinario y que dio como resultado la imposicin de
la sancin que hoy impugno. iii) Circunstancias de la Comisin de la Infraccin:
13
Debemos tener en cuenta, que El Recurrente no fue sorprendido con el USB, sino
que de manera voluntaria entrego el USB al personal de seguridad y que se dio en la
puerta de ingreso al establecimiento penitenciario y no dentro del establecimiento
penitenciario tal como lo da entender el Consejo Nacional Penitenciario en la
resolucin apelada. iv) Repeticin en la comisin de la infraccin: Que, no se ha
tenido en cuenta, que El Recurrente, con anterioridad a la ocurrencia de los hechos
no ha sido sancionado por ingresar objetos prohibidos al establecimiento penitenciario,
si bien es cierto presenta demerito; pero, esto se debi a otras circunstancias que no
configuran repeticin de la comisin de la infraccin, as tampoco se da la
reincidencia, porque los hechos no han ocurrido con posterioridad a la imposicin de
una sancin, como si sucede en muchsimos casos donde el mismo Consejo Nacional
Penitenciario no impone la sancin de destitucin sin otros castigos leves, es decir
hace distincin de personas cuando la ley es igual para todos.
27. La gravedad de una falta no se configura por el slo hecho del incumplimiento de las
obligaciones o prohibiciones impuestas al trabajador, sino que este incumplimiento
deber medirse en funcin a los parmetros de gradualidad como es el dolo,
intencionalidad, circunstancias que se comete la falta, forma de comisin y efectos que
haya producido la falta. En el presente caso no ha existido la intencin de causar dao
o de obtener algn provecho personal.
28. La violacin a este el principio de razonabilidad y proporcionabilidad, ha sido
recientemente analizado por la Sala demandada, en un caso similar de un trabajador de
seguridad del Penal de Chiclayo JUAN CARLOS CAMACHO MILLN, en el
expediente de apelacin N 015-2016- SERVIR/TSC, donde ha dictado la Resolucin
N 00295-2016-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 11 de febrero 2016 (ANEXO 1-I
- folios 118 al 122 de la presente demanda), declarando la Nulidad de la Resolucin
del INPE que impone la sancin de suspensin de tres meses por ser
desproporcional y no guardar razonabilidad con la falta cometida, esto es
INGRESAR AL INTERIOR DEL PENAL DE CHICLAYO UNA MEMORIA
USB DE 8 GB. Si esta sancin de tres meses es excesiva, entonces mi sancin de
destitucin es descomunal si consideramos las siguientes diferencias en los hechos o
supuestas faltas:
JUAN CARLOS CAMACHO MILLN:
Durante operativo
Establecimiento Penal
Fecha de la comisin de la falta
Hora
Articulo decomisado
Circunstancias
Sancin
: Si.
: Chiclayo.
: 20 de marzo 2015.
: 07:30 am.
: Memoria USB de 8 MB.
: El USB es detectado antes que
ingrese a trabajar, camuflado en
el llavero de su mochila.
Labores desempeadas : Servicio de
seguridad donde no es
necesario el uso de memoria USB.
: Suspensin de 03 meses.
Durante operativo
Establecimiento Penal
Fecha de la comisin de la falta
Hora
Articulo decomisado
Circunstancias
Sancin
: Causa Blanca.
: Chiclayo.
: 11 de abril 2013.
: 08:00 am.
: Memoria USB de 2 MB.
: El USB es detectado antes que
ingrese a trabajar, entregado
voluntariamente.
Labores desempeadas :
Labores
administrativas donde es
necesario el uso de memoria USB.
: DESTITUCIN.
15
N DE
RESOLUCIN Y
fecha de sancin
R. CNP N 2562014-INPE/PCNP 28.11.2014
R. CNP N 0532016-INPE/PCNP 10.03.2016
R. CNP N 0552016-INPE/PCNP 15.03.2016
R. CNP N 0822016-INPE/PCNP 21.04.2016
R. CNP N 2502014-INPE/PCNP 27.11.2014
R. N 053-2015INPE/TD
16.11.2015
R. N 001-2016INPE/TD
SANCIN
APLICAD
A
cese por
04meses.
cese por
35 das.
cese por
02 meses.
cese por
06 meses.
cese por
75 das.
cese por
03 meses.
cese por
06 meses.
Folio de
ubicacin
en esta
demanda
123 - 124
anexo
1-J
125 - 129
anexo
1-J
130 - 131
anexo
1-J
132 - 133
anexo
1-J
134 - 136
anexo
1-J
137 - 140
anexo
1-J
141 - 146
anexo
16
07.01.2016
R. CNP N 0032016-INPE/PCNP 05.01.2016
R. CNP N 1372015-INPE/PCNP 03.06.2015
R. CNP N 0122014-INPE/PCNP 13.01.2014
R. CNP N 2092015-INPE/PCNP 02.12.2015
R. CNP N 1532014-INPE/PCNP 16.06.2014
R. CNP N 0572014-INPE/PCNP 13.03.2014
R. CNP N 2022015-INPE/PCNP 11.11.2015
cese por
45 das.
cese por
03 meses
cese por
30 das.
cese por
60 das.
cese por
03 meses
cese por
60 das.
cese por
02 meses
1-J
147 - 151
anexo
1-J
152 - 153
anexo
1-J
154 - 155
anexo
1-J
156 - 163
anexo
1-J
164 - 165
anexo
1-J
166 - 167
anexo
1-J
168 - 169
anexo
1-J
R. N 004-2016INPE/TD
07.01.2016
R. CNP N 0172016-INPE/PCNP 06.01.2016
cese por
06 meses
cese por
30 das
194 - 195
anexo
1-J
cese por
02 meses
196 - 197
anexo
1-J
cese por
03 meses
cese por
05 das.
cese por
60 das.
cese por
35 das.
cese por
06 meses
suspensin
por 30
das
suspensin
por 30
das
cese por
35, 60 y 75
das
cese por
60 das.
cese por
45 das
cese por
170 - 173
anexo
1-J
174 - 179
anexo
1-J
180 - 181
anexo
1-J
182 - 183
anexo
1-J
184 - 185
anexo
1-J
186 - 187
anexo
1-J
188 - 189
anexo
1-J
190 - 192
anexo
1-J
193
anexo
1-J
198 - 199
anexo
1-J
200 - 202
anexo
1-J
203 - 205
2013-INPE/PCNP 15.01.2013
R. CNP N 2032012-INPE/PCNP 07.11.2012
R. CNP N 2042012-INPE/PCNP 07.11.2012
anexo
1-J
03 meses
cese por
06 meses
cese por
02 meses
Cese y
Suspensi
n por 90 y
20 das.
Suspensio
n por 30
das.
206 - 208
anexo
1-J
209 - 210
anexo
1-J
211 - 212
anexo
1-J
31. Como se podr apreciar existe una desproporcionalidad enorme entre las sanciones
aplicadas a otros servidores en comparacin con la aplicada al recurrente teniendo en
cuenta la magnitud de las faltas y la condicin de reincidentes.
32. Para mayor sustento de nuestro planteamiento, ofrezco como prueba el expediente en
el que se ha dictado la Resolucin Presidencial N 256-2014-INPE/P-CNP de fecha 28
de noviembre 20142016 (ANEXO 1-J - folios 123 al 124 de la presente demanda),
mediante la cual el Consejo Nacional Penitenciario impone sancin de cese temporal
por CUATRO MESES sin goce de remuneraciones al servidor JOHN WAGNER
ANGULO BALAREZO (reincidente en la comisin de faltas disciplinarias), a quin
el mismo da en que a m se me incauta la memoria USB (11 de abril 2013) pero ya
dentro del horario administrativo, esto es a las 10:00 horas y durante la ejecucin del
operativo Limpieza 2013 similar al operativo Causa Blanca realizado en Picsi, se
le incaut un artculo que reviste mayor gravedad (UN TELFONO CELULAR
COMPLETO), habiendo sido la misma Comisin Permanente de Procesos
Administrativos que ha tenido a cargo la conduccin de ambos procesos, pero que no
ha aplicado la equidad ni la igualdad ante la ley, esto se puede advertir claramente en
la siguiente comparacin.
EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO:
Operativo
: Causa Blanca.
Establecimiento Penal
: Chiclayo.
Fecha de la comisin de la falta
: 11 de abril 2013.
Hora
: 08:00 am.
Articulo decomisado
: Memoria USB de 2 MB.
Circunstancias
: Antes de ingresar a trabajar
entregado voluntariamente.
Demerito
: Si.
Funciones desempeadas
: administrativa donde es necesario
el uso de memoria USB.
Tiempo transcurrido en resolver
: 02 aos, 07 meses y 28 das.
Sancin
: DESTITUCIN.
JOHN WAGNER ANGULO BALAREZO:
Operativo
Establecimiento Penal
17
: Limpieza 2013.
: Huacho.
213
anexo
1-J
Demritos
Funciones desempeadas
Tiempo transcurrido en resolver
Sancin
: 11 de abril 2013.
: 10:00 am.
: TELFONO CELULAR.
: En de horario de trabajo
y dentro de su bolsillo.
: Si.
: Seguridad.
: 08 meses y 16 das.
:cese temporal por CUATRO
MESES
33. Que, asimismo se deber tener en cuenta, que el hecho cometido por el servidor JOS
DE LA ROSA OLIVA NIO,) procesado en el mismo expediente que el recurrente),
revisti de mucha gravedad, pero sin embargo se le termina imponiendo una sancin
menor que a El Recurrente. Tal como se podr apreciar de la Resolucin Secretarial
del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07. al servidor JOS
DE LA ROSA OLIVA NIO, se le incauto tres (3) cajitas de papel satinado de
marca OCB Premiun, cuyo material era utilizado para consumir marihuana,
conteniendo cada una de ellas, cincuenta (50) unidades, as tambin cincuenta (50)
peridicos pasados, dos (02) pantalones nuevos y dos (02) lectoras DVD; sin embargo
de manera sorprendente el Consejo Nacional Penitenciario, solo se pronuncia respecto
a las dos (02) lectoras de DVD, atenuando con ello la situacin de dicho servidor;
dicha situacin evidencia la parcializacin y trato desigual de parte del Consejo
Nacional Penitenciario al calificar las faltas.
VICIOS QUE ACARREAN LA NULIDAD DE LA RESOLUCIN N 00923-2016SERVIR/TC-PRIMERA SALA, Y FALTA DE PRONUNCIAMIENTO DE ASPECTOS
PLANTEADOS EN MI RECURSO DE APELACIN.
Esta resolucin Adolece de nulidad absoluta por contener errores in iudicando
insalvables como lo paso a demostrar:
MOTIVACIN DEFECTUOSA DE LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA
34. En la pgina 4 al referirse al TRAMITE DEL RECURSO DE APELACIN, prrafo 6.
(ii) dice El suscrito no labora en el Establecimiento Penitenciario; En ninguna
parte de mi recurso de apelacin he manifestado que yo no laboro en el
establecimiento penitenciario, lo que he hecho ver es la ambigua motivacin de la
resolucin de sancin, en la parte que dice que yo trabajo en el Establecimiento Penal
de Ancn I, lo cual no es cierto.
35. En la pgina 4 prrafo 6. (v) dice La Entidad tuvo conocimiento de los hechos el 14
de septiembre de 2013, instaurando procedimiento administrativo disciplinario el 27
de mayo de 2014; sin embargo, recin sancionan al suscrito el 11 de febrero de 2016,
por lo que el proceso disciplinario habra prescrito. Tampoco yo he hecho tal
planteamiento, la Sala est tergiversando los hechos tratando de darle otra figura. Lo
que yo he planteado en mi recurso de apelacin es la prescripcin de la potestad
sancionadora es decir la prescripcin del plazo para sancionar, adems lo que
est afirmando la Sala es una aberracin jurdica, no existe la figura de la
18
21
46. Se ha puesto en riesgo la integridad fsica de mi hogar. Como lo he acreditado con los
recaudos de mi recurso de apelacin, el recurrente y mi esposa Elvia Roxana Perales
Coronel, nos encontramos mal de salud, mi esposa lleva las secuelas de un tumor en la
regin de la tiroides y el recurrente sufre de litiasis renal bilateral + hidronefrosis que
me estn conllevando a la insuficiencia renal, encontrndonos en pleno tratamiento
mdico en ESSALUD, que al destituirme me he quedado sin remuneraciones, he
perdido mi derecho al seguro de salud, y al no recibir un tratamiento mdico, me ver
condenado a morir y dejar en desamparo a mi menor hijo. El dao moral no solo se ha
causado al recurrente y al entorno de mi hogar, sino que ha trascendido ms all,
sufriendo las consecuencias mi familia de primer grado como es mi madre, quien al
ver mi situacin en la que me encuentro ha empeorado su enfermedad (DIABETES
EMOTIVA), por lo que desde ya hago responsable al Seor Julio Magn Zevallos Presidente del INPE y a los integrantes de la Comisin de Procesos Administrativos,
por cualquier situacin nefasta que pudiera ocurrir a mi entorno familiar como
consecuencia de mi destitucin.
47. Tengo un hijo de 10 aos edad que se encuentra cursando estudios de nivel primario,
tambin en pleno tratamiento mdico, y es quien por su corta edad, ha sufrido ms las
nefastas consecuencias de esta sancin, al haber cambiado radicalmente su calidad de
vida, la calidad de su alimentacin a la que estaba acostumbrado a recibir, sus propinas
diarias para comprar en horas de recreo, limitndose a mirar lo que sus compaeros
comen y l se limita a pasarse la saliva y derramar sus lgrimas, es decir se ha
producido un trauma muy grande en su psiquis, que borrarse ser muy difcil. Dentro
de mi hogar estamos pasando una situacin terrible, tal es as que muchas veces nos
sentamos a la mesa a la hora de los alimentos slo para mirarnos la cara al ver que no
hay un solo pan en nuestra mesa con que alimentarnos.
48. De igual manera, es de sealar que Dao moral, en definicin de la doctrina ms
actual, es la angustia, el sufrimiento de carcter fsico o psquico, la angustia
producida por el hecho daoso, y que no tiene carcter duradero pero aun siendo
efmero ocasiona un menoscabo en la esfera subjetiva de la persona, y constituye un
autntico dao que, a despecho de la relativa dificultad de su probanza, debe ser
indemnizado, debiendo para ello el juzgador tener en cuenta las reglas de la
experiencia.
DAO MATERIAL
49. El cual se ha materializado al haberme quedado sin percibir mis haberes, por lo tanto
yo y mi hogar estamos sufriendo mil penurias, no tengo dinero para afrontar nuestras
necesidades vitales de alimentacin, salud, educacin, y para poder subsistir tengo que
recurrir a prstamos informales, sobre endeudndome considerablemente. Hasta antes
de der sancionado con la resolucin materia de esta demanda, he venido cumpliendo
con mis obligaciones crediticias contradas, entre ellas un prstamo que me ha
otorgado el Banco Financiero, por el cual se me descontaba mensualmente de mis
haberes la suma de s/.583.37.
PAGO DE MIS REMUNERACIONES, GRATIFICACIONES, BONIFICACIONES,
VACACIONES, ESCOLARIDAD, VESTIMENTA Y LAS INDEMNIZACIONES QUE
DEJE DE PERCIBIR PROVENIENTES DE LAS PLIZAS DE SEGURO QUE HE
TENIDO VIGENTES HASTA EL DA DE MI DESTITUCIN y que sern liquidadas en
22
ejecucin de sentencia, tenindose como fecha de inicio el mes de ABRIL del 2016, hasta el
da de la reposicin a mis labores, as como sus correspondientes INTERESES LEGALES.
50. Al tratarse de una sancin aplicada mediante una resolucin nula e ineficaz, este
aspecto debe ser amparado en todos sus aspectos, as tambin el demandado Instituto
Nacional Penitenciario, se encuentra obligado a cancelarme el pago de los intereses
legales que corresponde, cuyo clculo deber efectuarse de conformidad con lo
establecido por el Artculo 3 del Decreto Ley N 25920, que seala El inters legal
sobre los montos adeudados por el empleador se devengan a partir del da siguiente de
aquel en que se produjo el incumplimiento.
51. Para el clculo de estos conceptos, se tomar como base los siguientes montos:
Remuneracin ordinaria mensual = s/.2,750.00.
Gratificaciones julio y diciembre (1 RIM) = s/.2,200.00 c/u.
Escolaridad = s/.400.00.
Vestimenta = s/.1,000.00.
Vacaciones = s/.2,750.00.
Plizas de Seguro = las que determine la respectiva compaa o la
Superintendencia de Banca y Seguros.
Aporte mensual del INPE como empleador a ESSALUD, que al mes de marzo
2016 fue de s/.198.00,
Estos montos son referenciales porque estn sujetos a variacin de acuerdo a los
aumentos que se otorguen de acuerdo a mi nivel
RESPECTO DE LA PRETENSIN DE PAGO DE LAS COSTAS Y COSTOS DEL
PROCESO
52. Al respecto la demandada se encuentra en la obligacin del pago de las costas y costos
del proceso por haber actuado contraviniendo las leyes y vulnerando mi derechos.
V.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
LEY N 27584: LEY DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Y SU
MODIFICATORIA DECRETO LEGISLATIVO N 1067.
Art. 3.- Que, establece como objeto del presente proceso la impugnacin de las
actuaciones de la administracin pblica.
Art. 4.- Que, establece como actuacin impugnable a travs del presente proceso, a
los actos administrativos.
Art. 5.- Que, establece como pretensiones recurribles a travs del presente proceso la
declaracin de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.
Art. 8.- Artculo 8.- Competencia territorial
Es competente para conocer el proceso contencioso administrativo en primera
instancia, a eleccin del demandante, el Juez en lo contencioso administrativo del
lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin materia
de la demanda o el silencio administrativo.
Art. 11.- Que, legitima mi derecho de accin en el presente proceso
Art. 15.- Que, establece la representacin y defensa legal de las entidades
administrativas a travs de las Procuraduras Pblicas.
Art. 22.- Remisin de actuados administrativos. Y los subsiguientes aplicables al
presente proceso.
23
Art. 10 numeral 1 de la Ley 27444 que establece las causales de nulidad del acto
administrativo.
Resolucin de Sala Plena N 003-2001-SERVIR/TSC publicada el 10 de agosto 2010
que establece el plazo para aplicar sancin.
Art. 163 del D.S. 005-90-PCM que establece un plazo de treinta das hbiles
IMPRORROGABLES para resolver desde la fecha de apertura del proceso
administrativo.
numeral 1.1, 1.2, 1.4, 1.5, 1.9, 11.11 y 1.14 del Articulo IV del Ttulo Preliminar de la
Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley N 27444) que establece los
principios de legalidad, debido procedimiento, razonabilidad, imparcialidad, celeridad,
verdad material y uniformidad.
Art. 27 del Decreto Legislativo 276 que establece los presupuestos para aplicar
sancin.
Art. 154 del D.S. 005-94-JUS 276 que establece los presupuestos para aplicar sancin.
Art. 9 del Dec. Leg. 276 incisos c), que delimita al grupo ocupacional auxiliar con
sus respectivas funciones.
Art. 20 del D.S. 005-90-PCM, que delimita al grupo ocupacional auxiliar con sus
respectivas funciones.
Art. 27 del Decreto Legislativo 276 y Art. 154 del D.S. 005-90-JUS que establecen los
presupuestos para la graduacin de la sancin.
Art. 27 del Dec. Leg. 276 que prescribe Una falta ser tanto ms grave cuanto ms
elevado sea el nivel del servidor que ha cometido.
Artculo 230 de la Ley 27444 que establece los Principios de la potestad sancionadora
administrativa.
Artculo 3 del Decreto Ley N 25920, que norma el pago de intereses legales.
Artculos 2 inc. 2) de la Constitucin Poltica del Per que norma la igualdad de la
persona ante la Ley.
Undcima Disposicin Complementaria de la Ley N 29497 que exonera el pago de
las tasas judiciales y cdulas de notificacin.
Artculo 5 de la Ley N 29091, que establece que los documentos publicados en los
Portales Web Institucionales del Estado tienen carcter y valor oficial.
VI.
VII.
VIII. VA PROCEDIMENTAL
La presente accin deber tramitarse mediante el PROCEDIMIENTO
ESPECIAL regulado por el Art. 25 de la Ley N 27584, modificada por el Art. 1
de la Ley N 28531.
24
IX.
X.
MEDIOS PROBATORIOS
Los documentos que a continuacin ofrezco como medios probatorios en los
puntos: 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10, son copias que han sido tomadas de los portales
WEB institucionales del Instituto Nacional Penitenciario-INPE y del Tribunal
del Servicio Civil-SERVIR, por lo tanto tienen carcter y valor oficial, tal
como lo establece el artculo 5 de la Ley N 29091, publicada en el diario oficial
El Peruano el da 26 de septiembre del 2007, exonerndome de esta manera la
obligacin de presentar copias certificadas: