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HIPOTECA. CONCEPTO.

Es un derecho real constituido sobre bienes del deudor o de un tercero


en beneficio de un acreedor para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento
de una obligacin. La accin hipotecaria es una accin real porque an cuando
vaya contra el deudor su finalidad es la venta de la cosa hipotecada para pagar
al acreedor.
La hipoteca nace en el derecho romano los dueos arrendaban sus
fincas y para garantizar el pago de las rentas reciban en garantas los enseres
y tiles de los colonos, pero estos los vendan, surge as lo qu se denomina el
interdicto salviano de acuerdo con el arrendador obtena la posesin de los
bienes, posteriormente se dict el edicto de Adriano que concedi al arrendador
la accin Serdiana mediante la cual podan perseguirse los tiles empeados
en manos de quien se encuentren.
CLASES DE HIPOTECA
1.- La hipoteca legal: Contenida en el artculo 1885 del Cdigo Civil.
Artculo 1885 Tienen hipoteca legal:
El vendedor u otro enajenante sobre los bienes inmuebles enajenados,
para el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del acto de
enajenacin bastando para ello que era el instrumento de enajenacin conste
la obligacin.
Los coherederos, socios y dems coparticipes, sobre los inmuebles que
pertenecen a la sucesin, sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o
multas de las respectivas partes, bastando as mismo que conste en el
instrumento de adjudicacin la obligacin de las multas.
El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor, que se determinen
con arreglo a los artculos 360 y 397.
2.- La hipoteca Judicial: Contenidas en el artculo 1886 del Cdigo
Civil.
Artculo 1886 Toda sentencia ejecutoriada que condene al pago de
una cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles, o al cumplimiento
de cualquiera otra obligacin convertida en la de pagar una cantidad lquida,
produce hipoteca sobre los bienes del deudor a favor de quien haya obtenido la
sentencia, hasta un valor doble de la cosa o cantidad mandada a pagar.
El acreedor favorecido por la sentencia deber designar ante el tribunal
los bienes especiales del deudor en los cuales pretenda establecer la hipoteca,
con expresin de su situacin y linderos; y si el tribunal, con conocimiento de
causa, encontrare que representan el valor doble de la cantidad a cuyo pago se
haya condenado al deudor, ordenar que se registre la sentencia junto con la
diligencia del acreedor y el auto que haya recado.

En el caso de que los bienes sobre los cuales se pretenden la hipoteca


judicial excedan del doble del valor antes dicho, el deudor podr pedir al Juez
competente que la limite a una cantidad de bienes cuyo valor sea suficiente
para garantizar el pago en conformidad con el prrafo anterior.- El Juez har la
determinacin previo conocimiento sumario de causa.
Tambin podr en todo caso solicitar que se traslade el gravamen
hipotecario a otros bienes determinados y suficientes, a cuya efecto se seguir
el mismo procedimiento.
3.- La hipoteca convencional: Contenida en el artculo 1890 del
Cdigo Civil.
Artculo 1890 No podr hipotecar vlidamente sus bienes sino quien
tenga capacidad para enajenarlos.
CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA EN EL NUEVO CODIGO
DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Solicitud: se impone al actor la obligacin de indicar el monto del crdito
con los accesorios debiendo por tanto agregar a la solicitud el documento
constitutivo de la hipoteca y la certificacin de gravmenes de inmueble.
Se le impone al Juez la obligacin de examinar el documento contentivo
de la hipoteca:
Si las obligaciones son lquidas y exigibles.
Si las obligaciones son de plazo vencido.
Se limitaron las defensas del ejecutado a fin de evitar la prolongacin del
juicio en el tiempo, por esta razn se establecieron causales de oposicin
taxativas.
Fases del procedimiento: La ejecucin de hipoteca como juicio
ejecutivo que es, tiene dos fases:
La primera fase netamente ejecutiva donde se intima al deudor para el
pago apercibindole de ejecucin, vencido dicho lapso se produce la segunda
fase, que depende solo de la voluntad del deudor o del tercero, tiene lugar
cuando ellos lo impulsan, haciendo oposicin, surgiendo as el contradictorio y
en consecuencia llevando el procedimiento al juicio ordinario.
El Juez competente: Artculo 42 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 42: Las demandas relativas a derechos reales sobre bienes
inmuebles se propondrn ante la autoridad judicial del lugar donde est situado
el inmueble, la del domicilio del demandado, o la del lugar donde se haya

celebrado el contrato, caso de hallarse all el demandado; todo a eleccin del


demandante.
Cuando el inmueble est situado en territorio correspondiente a dos o
ms jurisdicciones, la demanda se podr proponer ante la autoridad judicial de
cualquiera de ellas, a eleccin del demandante.
La norma rectora: Artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Deber estar vencida la obligacin.
Deber presentarse la solicitud de ejecucin cumpliendo con lo
establecido en los artculos 340 (requisitos de forma del libelo e demanda) y
361, adems deber acompaarse el documento constitutivo, monto del
crdito, accesorios y adems deber sealarse expresamente al tercero
poseedor si lo hubiera.
Deber acompaarse certificacin de gravmenes a que hubiese podido
ser objeto el bien hipotecado despus de constituida la hipoteca.
Funciones del Juez:
Debe revisar si la hipoteca est registrada en la jurisdiccin donde est
situado el inmueble.
Si las obligaciones son lquidas y de plazo vencido y si no ha
transcurrido el lapso de la prescripcin.
Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condicin u otra
modalidad.
El Juez puede excluir algunas partidas, siendo dicho acto apelable en
ambos efectos.
DIFERENCIA QUE EXISTE ENTRE LA EJECUCIN DE HIPOTECA Y
EL PROCEDIMIENTO POR INTIMACIN
La accin hipotecaria solo puede efectuarse sobre determinados bienes
que son los afectados especialmente para garantizar la obligacin, la ley
establece expresamente que la obligacin de pagar una cantidad de dinero
garantizada con hipoteca debe efectuarse mediante el procedimiento especial
establecido para ello. En el procedimiento por intimacin y en la va ejecutiva
pueden efectuarse o rematarse cualquier bien del deudor.
Procedimiento:
Si estn llenos todos los extremos el juez admitir la solicitud y
decretar inmediatamente la prohibicin de enajenar y gravar el bien
hipotecado, deber remitir oficio a la oficina de registro correspondiente para
que no se protocolice ningn documento en que de alguna manera se pretenda

enajenar o gravar el bien, en el oficio deber insertarse o mencionarse los


linderos, situacin y dems datos del inmueble y sern nulas todas las
actuaciones efectuadas con posterioridad al recibo del oficio respectivo, el
registro ser responsable de los daos y perjuicios que causen si protocoliza
algn documento despus del recibo del oficio.
El Juez acordar la intimacin del deudor y del tercero para que pague
dentro de los 3 das siguientes a su intimacin.
Si al cuarto da despus de intimar, el deudor o el tercero no paga el
tribunal decretar el embargo del bien y se continua la ejecucin hasta que
deba sacarse a remate el bien y se suspende si se plantea oposicin, si se
declara sin lugar se remata el bien publicndose un solo cartel, sin embargo se
puede sacar a remate el bien aunque haya habido oposicin ero otorgndose
una caucin.
El deudor o el tercero pueden hacer oposicin a la ejecucin de la
hipoteca dentro de los 8 das siguientes a aquel en que se haya efectuado la
intimacin se debe tomar en cuenta ac el trmino de la distancia. Las
causales de oposicin son taxativas y se encuentran en el artculo 663 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Articulo 663: Dentro de los ocho das siguientes a aquel en que se
haya efectuado a intimacin, ms el trmino de la distancia si a el hubiere lugar
tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago a que se les
intima, por los motivos siguientes:
La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de
ejecucin.

El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre


que se consigne junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.

La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto


se consignar junto con el escrito de oposicin la prueba escrita
correspondiente.

La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a


cuyo efecto se consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la
prrroga.

Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor


en la solicitud de ejecucin siempre que se consigne con el escrito de oposicin
la prueba escrita en que ella se fundamente.

Cualquiera otra causa de extincin de la hipoteca, de las


establecidas en los artculos 1907 y 1908 del Cdigo Civil.
En todos los casos de los ordinales anteiores, el Juez examinar los
instrumentos que se le presentan, y si la oposicin llena los extremos exigidos
en el presente artculo declarar el procedimiento abierto a pruebas y la
sustanciacin continuar por los trmites del juicio ordinario hasta que deba
sacarse a remate el bien hipotecado, procedindose con respecto a la
ejecucin como lo establece el nico aparte del artculo 634 ejusdem.-

OPOSICIN
Debe ser hecha por el deudor o el tercero mediante escrito razonado
ante el tribunal de la causa en caso de oponer cuestiones previas la parte
deber hacerlo igualmente en este escrito y se proceder de conformidad con
lo establecido en el artculo 657 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Articulo 657: Hecha la oposicin, se abrir la causa a pruebas y se
seguir en lo adelante por los trmites del procedimiento ordinario. La
oposicin formulada de conformidad con el artculo 656, suspender la
ejecucin, si el demandado constituye caucin garanta o garanta de las
previstas en el artculo 590 para responder de las resultas del juicio, por la
cantidad que fije el tribunal.
Las causales de oposicin son taxativas y no puede hacerse oposicin
sino nicamente por estas causales deber acompaarse junto con el escrito
de oposicin a las pruebas que tenga el deudor o el tercero a su favor sino se
acompaa las pruebas la oposicin no ser admitida (art. 663 causales) OJO.
Articulo 663: Dentro de los ocho das siguientes a aquel en que se
haya efectuado la intimacin, ms el trmino de la distancia si a l hubiere
lugar, tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago a que se
les intima, por los motivos siguientes:
1.
La falsedad del documento registrado presentado con la
solicitud de ejecucin.
2.
El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre
que se consigne junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.
3.
La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto
se consignar junto con el escrito de oposicin la prueba escrita
correspondiente.
4.
La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a
cuyo efecto se consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la
prrroga.
5.
Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor
en la solicitud de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de
oposicin la prueba escrita en que ella se fundamente.
6.
Cualquiera otra causa de extincin de la hipotecas de las
establecidas en los artculos 1907 y 1908 del Cdigo Civil.
En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinar
cuidadosamente los instrumentos que e le presenten, y si la oposicin llena los
extremos exigidos en el presente artculo, declarar el procedimiento abierto a
pruebas, y la sustanciacin continuar por los trmites del procedimiento

ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado,


procedindose con respecto a la ejecucin como se establece en el nico
aparte del artculo 634.
En materia de hipoteca no existe acto de contestacin de la demanda,
pero la jurisprudencia patria ha establecido que la oposicin equivale a la
contestacin de la demanda. En el escrito de oposicin deber plantearse,
primero la oposicin, y segundo las cuestiones previas, si fuere el
caso cualquier otra defensa.
La ejecucin de las obligaciones garantizadas con hipotecas pero
que no cumplan los requisitos del artculo 661 deber demandarse por el
procedimiento de la va ejecutiva pero no por este procedimiento especial de
ejecucin de hipoteca. As mismo el acreedor hipotecario tiene derecho a
rematar el bien sin esperar la sentencia definitiva en la oposicin, siempre y
cuando constituya garanta suficiente de las sealadas en el artculo 590, en
este caso el Juez es responsable si despus la caucin resultare insuficiente.

EL TERCERO POSEEDOR
La jurisprudencia patria seala 4 clases de terceros:

Tercero detentador, que posee la finca por nombre y cuenta


del poseedor legtimo.

mediante ttulo.

El usufructuario y arrendatario que tiene la posesin

El tercero que tiene Animus Domini, es decir aquel


causahabiente que adquiri la finca hipotecada despus de constituida la
hipoteca, hablamos as del heredero.

El tercero dador de la hipoteca.

De estos terceros slo debe notificarse a los dos ltimos, es decir a los
terceros que tienen Animus domini: a) el causahabiente adquiriente del bien
hipotecado y b) el dador de la hipoteca, estos terceros deben ser notificados
por cuanto al efectuarse el remate del bien se veran totalmente afectados sus
derechos los cuales podan ser menoscabados totalmente.
En cuanto al arrendatario y al simple detentador, estos no tienen que ser
notificados, el detentador no tiene derecho alguno y al arrendatario habra que
respetarle el contrato de arrendamiento, aunque la finca se rematara

Derecho Procesal Civil II

Ejecucin de hipoteca

Temario

Introduccin
Requisitos formales
Requisitos sustanciales
Medidas cautelares
Poderes del juez a los fines de la intimacin
Decreto de intimacin
Sustanciacin del procedimiento
Oposicin del intimado y del tercero

Cuestiones previas

Decisin sobre la oposicin


Efectos

Introduccin

Exposicin de motivos del proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil

Las reglas procedimentales para la ejecucin de la hipoteca muestran un


procedimiento virtualmente nuevo, que garantiza el logro de los objetivos que le son
propios. Es de sobra conocido el desprestigio de este juicio tal como lo regula el
Cdigo vigente, debido a que en la prctica la ejecucin de la hipoteca se convierte en
un juicio ordinario de cognicin, largo, dispendioso y desprovisto de su verdadero
carcter ejecutivo, en el cual la multiplicidad de defensas que pueden oponerse y el
sinnmero de incidencias que puedan crearse comprometen su pronta y eficaz
terminacin.

Se trata de un verdadero proceso ejecutivo, cuyo ttulo de ejecucin es


la hipoteca vlidamente registrada

Resguarda el derecho de defensa garantizando la oportunidad de oposicin a la


ejecucin
Salvaguarda la celeridad del proceso mediante la limitacin de las defensas oponibles
y la posibilidad de que a falta de actividad del intimado para formular oposicin, se
consolide un ttulo ejecutorio y se pase, sin ms, a ejecutar el decreto de intimacin
como sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada .

Requisitos formales

La ejecucin de hipoteca se inicia por libelo de demanda que debe


cumplir con los requisitos del art. 340 CPC, y

Se deber acompaar al libelo el documento registrado constitutivo de la


hipoteca
El libelo indicar el monto del crdito, con los accesorios que estn garantizados
por la hipoteca
Incluye un estimado de honorarios profesionales y gastos de ejecucin

Se mencionar el tercero poseedor de la finca hipotecada, si tal fuere el caso


Tambin se presentar con el libelo copia certificada expedida por el Registrador
correspondiente de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser
objeto la finca hipotecada con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya
ejecucin se solicita

Requisitos sustanciales
Validez del registro en cuanto a la oficina correspondiente o
competente
Liquidez y exigibilidad del crdito garantido
Que de los documentos presentados no se desprenda que el
crdito est prescrito
Que la obligacin garantizada no est sujeta a condiciones u
otras modalidades
Adicionalmente, la jurisprudencia ha establecido que el
objeto de la obligacin garantizada debe estar vlidamente
establecido en el documento hipotecario

Medidas cautelares

Si el Juez considera cumplidos los requisitos exigidos para la


admisin de la solicitud, decretar inmediatamente la prohibicin de
enajenar y gravar el inmueble hipotecado, lo notificar inmediatamente
al Registrador respectivo a los efectos establecidos en el artculo 600
de este Cdigo:

Se considerarn radicalmente nulas y sin efecto la enajenacin o el gravamen


que se hubieren protocolizado despus de decretada y comunicada al Registrador
la prohibicin de enajenar y gravar.

Esta medida tiene una funcin conservativa de la cualidad del


demandado
El Juez lo decretar de oficio, sin que sea necesario constatar la
existencia de los presupuestos de las medidas preventivas

Poderes del juez a los fines de la intimacin

Corresponde al Juez examinar cuidadosamente si estn cumplidos los


requisitos formales y sustanciales.

Estas facultades que se conceden al Juez, y que alcanzan hasta el poder excluir
de la ejecucin aquellos accesorios no cubiertos con la hipoteca, dan al
procedimiento desde su propio inicio una garanta de certeza y estabilidad
La falta de alguno de estos requisitos hace inadmisible la solicitud de ejecucin,
contra lo cual cabe recurso en ambos efectos
Estas apreciaciones las hace el juez con fundamento en una cognicin sumaria,
sin or a la otra parte y a los fines especficos de determinar ab initio la pertinencia
del procedimiento

Si el Juez encuentra cumplidos los requisitos ordenar la intimacin del


deudor y del tercero poseedor para que paguen dentro de tres das,
apercibidos de ejecucin

Si de los recaudos presentados al Juez se desprende la existencia de un tercero


poseedor y el solicitante no lo hubiere indicado, el Juez proceder de oficio a
intimarlo
Tercero poseedor es aquel que posee la cosa animus domini

Si existe un garante hipotecario diferente al deudor, debe ser intimado

Decreto de intimacin

El decreto de intimacin constituye la decisin que


eventualmente ser ejecutada, por consiguiente deber
contener:

El Tribunal que lo dicta


El nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado
Las cantidades que el deudor deber pagar dentro del plazo de 3
das
El apercibimiento de que dentro del plazo de 8 das, a contar de su
intimacin, podr formular su oposicin y que no habiendo pago u
oposicin, se proceder a la ejecucin forzosa

Sustanciacin del procedimiento

A la intimacin personal se le aplican las reglas de la citacin

Si est presente en algn acto del proceso o realiza alguna actuacin en el


expediente quedar tcitamente intimado

Si no se encuentra al intimado, se emplazar por carteles siguiendo unas


reglas especiales establecidas en el art. 650 CPC
Cumplidas las diligencias de emplazamiento por carteles, si el
demandado no comparece a darse por notificado dentro del plazo de 10
das siguientes a la ltima constancia que aparezca en autos de haberse
cumplido las mismas, el Tribunal nombrar un defensor al demandado con
quien se entender la intimacin
Una vez intimado el deudor y el tercero poseedor, se abren
simultaneamente dos lapsos:

El primero de tres das de despacho para que el deudor o el tercero poseedor


paguen la suma intimada
El segundo de ocho das, tambin de despacho de acuerdo con la doctrina de
la Sala de Casacin Civil, para que cualquiera de los intimados formule oposicin

Sustanciacin del procedimiento

Si al cuarto da no acreditaren el deudor o el tercero haber pagado, se


proceder al embargo del inmueble, y se continuar el procedimiento con
arreglo a lo dispuesto para la ejecucin de sentencia, hasta que deba
sacarse a remate el inmueble. En este estado se suspender el
procedimiento si se hubiere formulado la oposicin a que se refiere el
artculo 663
Decidida la oposicin, si ella fuere declarada sin lugar, se proceder al
remate del inmueble previa la publicacin de un cartel fijando el da y la
hora para efectuarlo
El acreedor tiene derecho a que el remate se lleve a cabo y se haga
efectivo con su precio el pago de su acreencia, sin esperar la sentencia
definitiva en la oposicin, siempre que d caucin que llene los extremos
del artculo 590, para responder de lo que en definitiva se declare en favor
del deudor o del tercero. El Juez ser responsable si la caucin que haya
aceptado resultare despus insuficiente

El problema del justiprecio adelantado

Oposicin del intimado y del tercero

Tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago a que


se les intima por los motivos siguientes:

1 La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de


ejecucin.
2 El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre que se consigne
junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.
3 La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto se consignar
junto con el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente.
4 La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se
consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prrroga.
5 Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud de
ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de oposicin la prueba escrita
en que ella se fundamente.
6 Cualquiera otra causa de extincin de la hipoteca, de las establecidas en los
artculos 1.907 y 1.908 del Cdigo Civil.

Oposicin del intimado y del tercero

Artculo 1.907.- Las hipotecas se extinguen:

1.- Por la extincin de la obligacin


2.- Por la prdida del inmueble gravado, salvo los derechos conferidos en el
artculo 1.865
3.- Por la renuncia del acreedor
4.- Por el pago del precio de la cosa hipotecada
5.- Por la expiracin del trmino a que se las haya limitado
6.- Por el cumplimiento de la condicin resolutoria que se haya puesto en ellas.

Artculo 1.908.- La hipoteca se extingue igualmente por la


prescripcin, la cual se verificar por la prescripcin del crdito
respecto de los bienes posedos por el deudor; pero si el inmueble
hipotecado estuviere en poder de tercero, la hipoteca prescribir por
veinte aos.
Si la oposicin llena los extremos exigidos, declarar el procedimiento
abierto a pruebas, y la sustanciacin continuar por los trmites del
procedimiento ordinario

Sustanciacin de la oposicin

Artculo 663

[]
En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinar
cuidadosamente los instrumentos que se le presenten, y si la oposicin
llena los extremos exigidos en el presente artculo, declarar el
procedimiento abierto a pruebas, y la sustanciacin continuar por los
trmites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate
el inmueble hipotecado, procedindose con respecto a la ejecucin
como se establece en el nico aparte del artculo 634.

Cuestiones previas

Artculo 664
Pargrafo nico: Si junto con los motivos en que se funde la oposicin, el deudor o el tercero
poseedor, alegaren cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 de este Cdigo, se
proceder como se dispone en el Pargrafo nico del artculo 657.
Artculo 657
Pargrafo nico: Si junto con los motivos en que se funde la oposicin el demandado alegare
cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 de este Cdigo, se entender abierta
tambin una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin
necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir dentro de los diez das
siguientes al vencimiento de la articulacin, sin perjuicio de que antes del fallo, la parte pueda
subsanar los defectos u omisiones invocadas, conforme a lo dispuesto en el artculo 350. En
estos casos, no se causarn costas para la parte que subsana el defecto u omisin. La
sentencia que se dicte en la articulacin no tendr apelacin, sino en el caso de la
incompetencia declarada con lugar, caso en el cual la parte podr promover la regulacin de la
competencia, conforme al artculo 69 y en los casos de las cuestiones previas previstas en los
ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346. En ambos casos, las costas se regularn como se indica
en el Ttulo VI del Libro Primero de este Cdigo. Los efectos de las cuestiones previas
declaradas con lugar en la sentencia de la articulacin definitivamente firme, sern los
indicados en los artculos 353, 354, 355 y 356, segn los casos.

Resumen
El artculo presenta el estudio de un tema que ha cobrado fuerza de discusin en los
ltimos aos del mbito jurdico venezolano, debido a las diversas implicaciones que
posee esta institucin del derecho. De modo que se analizo considerando los requisitos
de Merito y normas que regulan y limitan la pretensin del Acreedor hipotecario. Para el
logro de tal fin, se establecieron objetivos especficos que consistieron en explicar tales
requisitos y normativas necesarias para la regularizacin del procedimiento de ejecucin
de la hipoteca atendiendo el ordenamiento jurdico patrio que hoy en da ampara al
deudor hipotecario de la pretensin desmedida de su acreedor. La metodologa
empleada consisti de mtodos cualitativos y documentales, apoyada en una amplia
revisin bibliogrfica, lo que condujo a una investigacin analtica y de desarrollo
conceptual, empleando como fuente principal las normas de contenido sustantivo
concatenadas con las normas adjetivas. Los resultados finales reflejan que el deudor
hipotecario cuenta con una serie de requisitos dirigidos al acreedor y contemplados en la
norma adjetiva que regulan el procedimiento de ejecucin de hipoteca poniendo lmite
a este en caso que no cumpla con ellos.
Palabras clave: Hipoteca, Ejecucin de Hipoteca, requisitos de merito, oposicin.
Introduccin

El objetivo de estudiar y analizar la ejecucin de hipoteca, surge como consecuencia


de la observacin directa y reflexiva del reto que presentan actualmente en el campo del
derecho procesal, los procedimientos especiales contenciosos, en virtud de los reiterados
y constantes problemas de interpretacin y aplicacin que han suscitado las normas que
los rigen.
En los tiempos actuales en donde la situacin econmica de los ciudadanos no
permite satisfacer, a plenitud sus necesidades bsicas, se tiene que recurrir a
instituciones o personas naturales (Acreedores Particulares) que brindan servicios de
crditos hipotecarios con obligacin de devolverlos con sus respectivos intereses.
Obviamente que el incumplimiento conlleva a la ejecucin correspondiente y dems
trmites que veremos oportunamente.
En este sentido, es importante analizar con profundidad la problemtica jurdica
surgida como consecuencia de las grandes y profundas transformaciones realizadas por
el Cdigo de Procedimiento Civil de 1986 a todas las instituciones procesales,
incluyendo por supuesto La ejecucin de Hipoteca y sus requisitos intrnsicos o de
merito. Es importante destacar que desde el punto de vista funcional, no es aventurado
afirmar que la reforma de las reglas procedimentales para la ejecucin de la hipoteca
muestra un procedimiento sumarsimo rpido, que garantiza el logro de los objetivos
que le son propios. En la prctica la ejecucin de la hipoteca es conveniente en un juicio
ordinario de cognicin, largo, dispendioso y desprovisto de su verdadero carcter
ejecutivo, en el cual, la multiplicidad de defensa que pueden oponerse y el sinnmero de
incidencias que puedan crearse comprometen su pronta y eficaz terminacin.
Por otro lado y con respecto a la solicitud de ejecucin, se impone al actor requisitos
que deber cumplir de acuerdo a la ley adjetiva, teniendo la obligacin de indicar el
monto del crdito con los accesorios garantizados por la hipoteca, debiendo presentar
adems del documento constitutivo de la misma, la certificacin de enajenacin y
gravmenes del inmueble.
Finalmente, corresponde al Juez examinar cuidadosamente si el documento
hipotecario est registrado en el lugar de la situacin del inmueble, as como de las
defensas que el ejecutado puede promover contra la ejecucin, en beneficio de la
oposicin y del juicio mismo.
De tal manera y en atencin a las condiciones que anteceden, se plantearon las
siguientes interrogantes: Cules son esos requisitos de merito y normativas necesarias
para la regulacin de los procedimientos de ejecucin de hipoteca. Como puede el
ejecutado hacer oposicin a dicho procedimiento, atendiendo al ordenamiento jurdico
venezolano. Que efectos se originan de no cumplir el acreedor con esos requisitos,
dejando claro que el hecho de que no cumpla con tales requerimientos no implica, que
este, luego de habrsele declarado inadmisible su demanda no pueda irse por el juicio
ordinario.
Se consider significativo este estudio porque tuvo como finalidad el analizar la
importancia de los requisitos regulados en la normativa adjetiva en materia de ejecucin
de hipotecas por ser un tema controvertido de discusin en la actualidad jurdica
venezolana, debido a la diversidad de criterios manejados por la doctrina y
jurisprudencia, en cuanto al contenido, alcance e interpretacin de las normas que lo
rigen, a fin de brindar eficaz proteccin a todas las personas que poseen o solicitan un
crdito hipotecario para la construccin, autoconstruccin, adquisicin, ampliacin o
remodelacin de vivienda.

La investigacin estuvo enfocada previamente en la doctrina procesal clsica y


moderna y en la jurisprudencia, concatenando normas sustantivas y normas adjetivas.
Asimismo, cabe decir que mucho se ha escrito sobre esta materia, y por tanto podra
pensarse que se trata de un tema trillado, pero aun queda tela por cortar para la
investigacin cientfica, dada la insuficiencia con que muchos de sus elementos son
regulados por el legislador, y los criterios y opiniones divergentes en la doctrina y la
jurisprudencia.
La investigacin estuvo orientada en obtener a travs del anlisis de distintas fuentes
de informacin, criterios de fcil apreciacin y entendimiento, los cuales fueron de
utilidad prctica y terica, dentro de una perspectiva distinta y personal, la cual podra
significar un aporte para la ciencia jurdica, abogados en ejercicio y estudiantes de
derecho.
En lo que respecta a la tcnica e instrumento empleado para la recoleccin de la
informacin, se procedi a la tcnica de la revisin bibliogrfica o documental, que es
una tcnica en la cual se recurre a la informacin escrita, ya sea bajo la forma de datos
que pueden haber sido producto de mediciones hechas por otros, como textos que en s
mismos constituyen los eventos de estudio. Esta tcnica suministr informacin
documental importante para la investigacin, por cuanto permiti detectar, obtener y
consultar la bibliografa, documentos jurdicos y electrnicos que pudieron ser tiles
para los propsitos del estudio, donde se debi extraer, recopilar y analizar la
informacin relevante.
1. Concepto de Hipoteca
En primer lugar debemos tener presente cual es el significado de la palabra hipoteca.
En este sentido Cabanellas (1980), nos aclara, que es de origen griego y "significa
gramaticalmente suposicin, como accin o efecto de poner una cosa debajo de otra, de
sustituirla, aadirla o emplearla. De esta manera, hipoteca viene a ser lo mismo que cosa
puesta para sostener, apoyar y asegurar una obligacin".
1.1. Acepciones de la palabra hipoteca:
Siguiendo al autor citado, se dice que la palabra hipoteca tiene cuatro acepciones:
1. Como derecho real accesorio; que grava los bienes muebles, o ciertos bienes muebles
(buques, aeronaves), para garanta del cumplimiento de una obligacin, del pago de una
deuda.
2. Como contrato, en virtud del cual una persona, el deudor hipotecario, grava una finca
o ciertos bienes, propios o ajenos, a favor de otro, el acreedor hipotecario, para que ste,
en caso de no poder o no querer aqul cumplir la obligacin asegurada, una vez
exigible, proceda para hacerse pago del principal y dems gastos a la pblica
enajenacin de la cosa que constitua la garanta.
3. Como finca, o bien mueble especial, que garantiza la obligacin hipotecaria
convenida entre las partes o exigidas por el legislador.
4. Como obligacin legal, cuando la ley impone la forzosa constitucin expresa o tcita,
con el objeto de responder determinadas gestiones o prestaciones.

Para Fenech (1952), la hipoteca es un derecho real que garantiza un crdito con el
valor en cambio de bienes inmuebles ajenos que permanecen en posesin del
propietario. De este concepto se infiere que la hipoteca constituye un derecho real de
garanta y al mismo tiempo, un derecho real de la realizacin de valor. En el primer caso
lo es porque asegura un crdito del titular; es decir, el cumplimiento de la obligacin del
deudor al titular, con una cosa determinada. En el segundo caso, constituye un derecho
real de realizacin de un valor, porque faculta para promover la enajenacin de una
cosa, con el fin de obtener una suma de dinero.
Significa entonces, que la hipoteca es el derecho real destinado a garantizar el pago
de un crdito, son desposeer al propietario del bien gravado. Permite al acreedor, sino se
le paga el crdito, requerir la venta del bien al vencimiento de la deuda, sin que importe
en poder de quien se encuentre (derecho de persecucin), y cobrarse con el precio de la
venta antes que los dems acreedores (derecho preferente).
La hipoteca recae en principio sobre los inmuebles, pero la ley permite, sin embargo
hipotecar ciertos bienes muebles que tienen asiento fijo, como los buques y aeronaves.
Para cierta doctrina las definiciones legales no constituyen ningn acierto, por
cuanto que no es su misin darlas, pero es obvio, que en este caso no se puede dejar de
un lado el concepto emitido por los legisladores en el artculo 1.877 del Cdigo Civil.
1.2. Hipoteca segn lo establecido en el Cdigo Civil de Venezuela
El Artculo 1877 del cdigo civil vigente, establece que: La hipoteca es un derecho
real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor,
para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin.
La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados,
sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes.
Est adherida a los bienes y va con ellos, cualesquiera que sean las manos a que
pasen.
2. Caractersticas de la Hipoteca
a) Es un derecho real
El legislador en el artculo 1.877 del Cdigo Civil refiere que la hipoteca es un
derecho real; lo que le produce la gran caracterstica de los derechos reales, que no
es otra que la inmediacin de poder del sujeto sobre la cosa, puesto que la hipoteca
sujeta los bienes sobre los cuales se impone, de un modo inmediato y directo, y los
persigue donde quiera que encuentren.
Esta concepcin de la hipoteca se considera no slo la concepcin legal sino la
clsica de la doctrina.
Aguilar (1984), aclara que al determinar el artculo eiusdem que la hipoteca es un
derecho real, se producen dos consecuencias:
1. Confiere al acreedor hipotecario el ius distrahendi o derecho de hacer ejecutar las
cosas para satisfaccin de su crdito, con el derecho de preferencia para cobrarse del
producto del remate de la cosa hipotecada y el derecho de presuncin de sta para
ejecutarla en manos de quien se encuentre.

2. Es accesoria de la obligacin principal. En este sentido, Cabanellas (1976), expone


que para que exista hipoteca es necesario que exista una obligacin, o sea que una
persona se haya obligado con respecto a otra a dar, a hacer o no una cosa, por lo que la
hipoteca se constituye en accesoria de esta obligacin principal y de no ser vlida tal
obligacin, tampoco lo sera la hipoteca accesoriamente.
Al mismo tiempo, tal como opina Aguilar, su cualidad de accesorio le produce,
como consecuencia, que se extingue al extinguirse la obligacin principal e igualmente,
de llegarse a ceder el crdito garantizado por ella, dicha cesin comprende al mismo
tiempo su propia cesin.
b) Es un derecho de realizacin de valor
Tal carcter le viene dado a la hipoteca por el derecho que venida la obligacin principal
pueden ser enajenadas las cosas en que consista la garanta para pagar el acreedor.
c) Es un derecho indivisible.
En este sentido los romanos tenan la mxima: la hipoteca est tota et tota qualibet
parte. De tal manera que slo la hipoteca es indivisible, no hace indivisible al crdito
mismo representado por la accin personal. A la muerte del acreedor, como a la muerte
del deudor, la obligacin se divide, activa y pasivamente, segn el derecho comn. Es
decir, que la accin real hipotecaria es la indivisible, de lo cual resulta que cada
heredero del acreedor, aunque el mismo no sea acreedor sino parte, puede embargar la
totalidad del inmueble y que este inmueble permanece gravado con la hipoteca, en tanto
subsista una posicin de la deuda no pagada.
El Cdigo Civil en la norma ya citada reitera esta caracterstica cuando en su primer
aparte determina que la hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los
bienes hipotecarios, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los
mismos bienes.
La jurisprudencia ha juzgado que en virtud del principio de la indivisibilidad de la
hipoteca, el inmueble hipotecado en su totalidad y en cada una de sus partes, est afecto
al pago total de la deuda y de cada fraccin de ella.
Es en caso concreto, vencida una cualquiera de sus cuotas en que el deudor convino
pagar su obligacin hipotecaria, por aplicacin de dicho principio, sobre la totalidad del
inmueble afecto a sta.
3. Graduacin de la hipoteca
Segn el Art. 1.896 CC, "La hipoteca produce efecto y toma su puesto en la
graduacin desde el momento de su registro, aunque se trate de una obligacin futura o
simplemente eventual".
Segn el Art. 1.897 CC, "las hipotecas se graduarn segn el orden en que se hayan
registrado, y se registrarn segn el orden de su presentacin.
El grado de la hipoteca se determinar en el orden que estn ubicadas en el
protocolo.
El Registro del documento es lo que confiere el derecho de hipoteca, y de acuerdo a
la fecha del Registro es como se establece el orden en que deben ser graduadas de
acuerdo a los dems crditos hipotecarios.

La graduacin de la hipoteca no es ms que la determinacin del orden en que deben


ser cancelados los crditos en caso de un remate judicial del bien objeto de la garanta.
4. Clasificacin de la hipoteca
El Art. 1.884 CCV establece: "La hipoteca es legal, judicial o convencional".
1. Hipoteca Legal: es la que resulta directamente de la Ley, sin intervencin de las
partes. El Art. 1.885 CC, establece tres casos en los que procede la hipoteca legal:
a) En relacin con el ordinal primero del Art. 1.885 CC, goza de hipoteca legal, todo el
que haya enajenado un inmueble que sea susceptible de ser hipotecado, cuando esta
enajenacin se haya efectuado a ttulo oneroso. La hipoteca legal tiene como
fundamento, garantizar el cumplimiento de las obligaciones provenientes del acto de
enajenacin.
b) El ordinal segundo del Art. 1.885 CC, se da en tres supuestos:
Supuesto de una sucesin: cuando se refiere a los coherederos.
Supuesto de una sociedad: cuando se refiere a los socios.
Supuesto de una comunidad: cuando se refiere a los comuneros.
c) La hipoteca legal establecida en el ordinal 3 del Art. 1.885 CC, est concedida a
favor de los menores y entredichos, sobre los bienes del tutor.
2. Hipoteca Judicial: La hipoteca judicial no es ms que aquella fundamentada en una
sentencia ejecutoriada, sobre la cual ya no cabe recurso de ninguna especie, con la
finalidad de asegurarle al ganancioso del juicio las resultas del mismo. Se llama judicial
porque surge de una sentencia definitivamente firme y ejecutoriada.
5. Ejecucin de Hipoteca
Este procedimiento especial data en el derecho procesal venezolano de la reforma
legislativa de 1916, y mucho antes de ser promulgada, los acreedores hipotecarios se
hallaban colocados en igualdad a los quirografarios que poseyeran ttulos ejecutivos, en
el sentido de que slo se les reconoca la posibilidad de reclamar sus crditos por el
procedimiento de la Va Ejecutiva; procedimiento que siendo sin duda eficaz y
expedito, en cuanto permite adelantar los tramites de la ejecucin forzosa, queda
sometido a todas las dilaciones, demoras, obstculos y contingencias que pueden
presentarse en el juicio ordinario.
Frente a esta realidad y consciente el legislador de la necesidad de dotar al acreedor
hipotecario de un medio mucho ms gil y efectivo para resolver su crdito, en
beneficio de la seriedad de esta garanta y de su mejor aceptacin como instrumento de
crdito, consider impretermitible disear un procedimiento que simplificara el trmite
de la Va Ejecutiva, aventajndola en facilidades de brevedad y concentracin, de esta
forma, el acreedor tendra en lo adelante dos vas para ver satisfecho su crdito, (a)
demandar con base al crdito por la Va Ejecutiva ordinaria mediante una accin de
carcter personal, (b) reclamar la venta del bien hipotecario en remate judicial, mediante
una accin de carcter real.
En el derecho venezolano, la ejecucin de hipoteca es una accin de carcter real,
porque si bien va contra el deudor, circunstancia que podra invocarse para calificarla de
personal, su propsito y finalidad es la venta de la cosa hipotecada para convertirla en
su equivalente en dinero, a fin de ser utilizado para extinguir el crdito. En otras
palabras, en el derecho venezolano la hipoteca vincula la responsabilidad de la
obligacin garantizada, a la cosa, al punto de que la misma pueda ser vendida
inmediatamente, a pesar de encontrarse en poder de un tercer adquiriente; siendo por

ello indiscutible que es la cosa la que est vinculada a la responsabilidad y que por
tanto, la accin permite hacerla efectiva, es de indiscutible carcter real.
Dicho juicio consiste bsicamente en la intimacin hecha jurdicamente al deudor y a
los terceros poseedores de la finca hipotecada, si los hubiere, para que en el trmino de
tres (3) das, paguen al acreedor el crdito garantizado; apercibindolos de que, de no
ser acatada dicha orden de pago, se continuara el procedimiento ejecutivo, incluso hasta
el remate de las cosas hipotecadas, a menos que mediante oposicin en la oportunidad
legal, evento en el cual dicho remate se suspender hasta tanto la misma fuere decidida
en juicio ordinario, todo ello sin perjuicio del derecho del demandante a adelantar la
ejecucin, previa la constitucin de las garantas establecidas.
La ejecucin de hipoteca es un proceso que se desarrolla en dos fases: una primera
de carcter esencial y solamente ejecutiva, caracterizada por la intimacin al pago
dirigida al deudor y a los terceros poseedores; y una segunda, no necesaria, que tiene
lugar cuando el deudor o el tercer poseedor formulan oposicin, abriendo al
contradictorio, para que las defensas all deducidas sean sustanciadas por los tramites
del juicio ordinario. De no existir esta ltima fase, el proceso tendra carcter ejecutivo
puro, ya que no habra proceso de cognicin o conocimiento, o ante la falta de
oposicin, el titulo en que se funda la accin adquirira el carcter de sentencia
ejecutoria, dando lugar a su inmediata ejecucin hasta el remate de los bienes
hipotecados.
En el Cdigo de Procedimiento Civil vigente garantiza la facultad revisora del Juez
y la limitacin del poder de defensa del ejecutado, este procedimiento subyace en la
necesidad de facilitar a los acreedores el derecho a ejecutar la cosa objeto de la garanta
y a travs de ello venderla en pblica subasta para pagarse sobre el precio el crdito
concedido; devolviendo al deudor el excedente de la venta, si no hubieren otros
acreedores con derecho al mismo, de acuerdo al orden preferencial establecido, todo
ello dentro de un proceso que ofrece las mayores ventajas para una rpida y eficaz
ejecucin.
Requisitos que limita la pretensin que pudiera ventilarse a travs del
procedimiento de Ejecucin de hipoteca:
Analizando las nuevas disposiciones del nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, en
materia de ejecucin de hipoteca, este regula una serie de requisitos de Merito que debe
cumplir el acreedor para poder materializar su pretensin, en efecto el artculo 661
expresa textualmente lo siguiente: Llegado el caso de trabar ejecucin sobre el inmueble
hipotecado, por estar vencida la obligacin garantizada con la hipoteca, el acreedor
presentar al Tribunal competente el documento registrado constitutivo de la misma, e
indicar el monto del crdito con los accesorios que estn garantizados por ella y el
tercero poseedor de la finca hipotecada, si tal fuere el caso.
Asimismo, presentar copia certificada expedida por el Registrador correspondiente
de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser objeto la finca hipotecada
con posterioridad al establecimiento de la hipoteca, y examinar cuidadosamente si
estn llenos los extremos siguientes:
1. Si el documento constitutivo de la hipoteca est registrado en la jurisdiccin donde
est situado el inmueble.

2. Si las obligaciones que ella garantiza son lquidas de plazo vencido, y no ha


transcurrido el lapso de la prescripcin.
3. Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condicin u otras modalidades.
Si el Juez encontrare llenos los extremos exigidos en los numerales anteriores,
decretar inmediatamente la prohibicin de enajenar y gravar del inmueble hipotecado,
lo notificar inmediatamente al Registrador respectivo a los efectos establecidos en el
artculo 600 de este Cdigo y acordar la intimacin del deudor y del tercero poseedor,
para que paguen dentro de los tres (3) das, apercibidos de ejecucin. Tambin de los
recaudos presentados al Juez se desprendiere la existencia de un tercero poseedor y el
solicitante no lo hubiere indicado, el Juez proceder de oficio a intimarlo.
El auto del Juez excluyendo de la ejecucin determinadas partidas o no acordando
sta ser apelable en ambos efectos.
Como ya observamos la pertinencia de este procedimiento ejecutivo expedito de
traba de hipoteca est atenido a ciertos requisitos, los cuales al igual que en el proceso
de intimacin pueden ser clasificados en intrnsecos y extrnsecos.
Los segundos, de carcter formal, son: consignacin del documento registrado,
constitutivo de la hipoteca, en la Oficina Subalterna de Registro correspondiente a la
ubicacin del inmueble, indicacin del monto del crdito y de los conceptos de carcter
accesorio que estn cubiertos por el monto de la hipoteca sealado en el ttulo.
Indicacin del tercero poseedor de la finca hipotecada, si lo hubiere.
Consignacin de la certificacin de ausencia de gravmenes y enajenaciones o copia
certificada de tales gravmenes y documentos de enajenacin.
Los requisitos intrnsecos o de merito son los comprendidos en los tres ordinales; es
decir: validez del registro en cuanto a la oficina correspondiente o competente; liquidez
y exigibilidad del crdito garantido, lo cual supone tambin constar si no est prescrito;
que la obligacin garantiza no est sujeta a condiciones u otras modalidades.
Estas apreciaciones las hace el Juez con fundamento en una cognicin sumaria, sin
bilateralidad de la audiencia y a los fines especficos de determinar ab initio la
pertinencia del procedimiento. Por tanto, el hecho de que le d curso a la ejecucin de
hipoteca, no significa que haya emitido opinin sobre la imprescriptibilidad del crdito
y otros aspectos intrnsecos.
Si el Juez excluye algunos crditos accesorios por considerar que no estn
constituidos en la hipoteca, segn deduzca de la convencin contenida en el documento
constitutivo de la hipoteca, podr darle curso a la traba, pero excluyendo de la
intimacin tales crditos no cubiertos por la garanta.
El ejecutante, tendr derecho a apelar en ambos efectos, a tenor del precepto in fine
de este artculo 661.
Si la negativa de admisin del Juez es total, por interesar un requisito legal que
involucra el crdito principal y los accesorios y no al de ellos, la apelacin tambin es
admisible en ambos efectos, toda vez que si puede impugnar un rechazo parcial, puede
tambin impugnar el rechazo total. Pero el acreedor hipotecario puede optar tambin por
la Va Ejecutiva.

Para verificar la exigibilidad del crdito garantizado, es decir, que se encuentra de


plazo vencido, al juez debe atenderse slo a la prueba de la obligacin. Si sta es de
tracto sucesivo no ser menester que el ejecutante compruebe el incumplimiento de una
o alguna de las cuotas que hacen de plazo vencido toda la obligacin, segn el contrato.
La prueba corresponde, en realidad al intimado, en cuanto al pago oportuno de las
cuotas.
La medida de prohibicin de enajenar y gravar que ordena decretar inmediatamente
este articulo 661, trasciende su finalidad asegurativa del resultado prctico de la
ejecucin forzosa, y cumple, al igual que en la ejecucin de hipoteca una funcin
conservativa de la cualidad del litigante a los fines jurdicos de la sentencia. En efecto,
la prohibicin de enajenar que pesa sobre el inmueble litigioso impide que el
demandado traspase el derecho de propiedad que dice tener a tercera persona, lo cual, a
su vez supone la imposibilidad de que opere en el proceso una modificacin de parte
por sucesin en acto entre vivos; o dicho en otros trminos, presupone el aseguramiento
de la cualidad pasiva en la persona demandada.
6. Del Procedimiento de Ejecucin de Hipoteca
La especialidad del procedimiento de ejecucin de hipoteca se encuentra consagrada
en el artculo 660 del Cdigo de Procedimiento Civil que determina que: La obligacin
de pagar una cantidad de dinero garantizada con hipoteca, se har efectiva mediante el
procedimiento de ejecucin de hipoteca establecido en el presente captulo.
El legislador ha querido, como en la mayora de las legislaciones que la hipoteca
tenga un procedimiento para su ejecucin especialsimo y adems porque en Venezuela,
existe la especialidad de la hipoteca ya que no puede subsistir sino sobre bienes
especialmente designados y dichos bienes estn destinados a garantizar una determinada
obligacin principal.
Si hacemos un anlisis comparativo entre los diversos procedimientos de ejecucin,
se puede afirmar que este de ejecucin de hipoteca se coloca eclcticamente entre dos
extremos: el procedimiento por intimacin, puede estar fundado en un simple
documento privado no reconocido, pero la oposicin del intimado basta para iniciar el
contradictorio.
El de cobro de crditos fiscales, restringe acentuadamente la oposicin a tres
causales taxativas, debidamente fundadas, y permite la suspensin de la ejecucin slo
en el caso de que se presente caucin suficiente; al igual que en la ejecucin de prenda
(artculo 672 Cdigo de Procedimiento Civil Vigente). En el de ejecucin de hipoteca,
la oposicin no es un anuncio a la contestacin a la demanda sino que, propiamente, es
el sucedneo de la litis contestacin; y ella slo basta para suspender los tramites de
ejecucin y volver ordinario el procedimiento, el cual es tomado en la fase
introductoria, pues dice el artculo 663 del CPC que el Juez declarar procedimiento
abierto a pruebas.
En lo que hace la pertinencia la utilizacin de otros procedimiento, se ha de tener en
cuenta que la norma establece que la obligacin de pagar una cantidad de dinero
garantizada con la hipoteca, se har efectiva mediante este procedimiento de traba
hipotecaria. Sin embargo, ello no significa que el acreedor hipotecario tenga este nico
medio para hacer valer su derecho garantizado, ya que segn lo dispuesto en el artculo

635 del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el artculo 639 eiusdem,
puede tambin optar por el procedimiento de la Va Ejecutiva y hacer rematar la cosa
hipotecada aunque no haya aun cosa juzgada sobre la existencia, cuanta y exigibilidad
del crdito.
Puede tambin utilizar el procedimiento ordinario, segn la conclusin analgica de
que quien puede lo ms puede lo menos: si le es posible, en la Va Ejecutiva, adelantar
el proceso de ejecucin aunque no haya aun cosa juzgada; y en la traba hipotecaria
obtener prontamente, sin proceso de conocimiento, el pase a la ejecucin, con mayor
razn puede utilizar el procedimiento ordinario que resulte ms inocuo para el reo, dado
el carcter necesario del conocimiento y la imposibilidad de adelantar la ejecucin y
remate anticipado.
No obstante, el acreedor hipotecario no puede embargar otros bienes distintos del
hipotecado, segn se deduce del artculo 632 del Cdigo de Procedimiento Civil;
cuando los bienes embargados no estn hipotecados para el pago que se reclame, podr
el acreedor pedir el embargo de otros bienes del deudor; de donde se deduce, por
argumento a contrario sensu, que si lo estn no lo puede pedir. En las reglas generales
sobre ejecucin de hipoteca, el embargo se limitar a los bienes hipotecados y el
acreedor slo podr pedir el embargo de otros bienes cuando rematados los hipotecados
hayan resultado insuficientes para su pago. Con respecto a la ejecucin de los inmuebles
que no estn hipotecados, sino cuando los hipotecados sean suficientes para el pago de
su crdito, como se dispone en el Cdigo Civil en su artculo 1.931, el cual seala que:
El acreedor hipotecario no podr, sin el consentimiento del deudor, hacer subastar los
inmuebles que no le estn hipotecados, sino cuando los hipotecados hubieren resultado
insuficientes para el pago de su crdito.
De igual manera, tal como se desprende del artculo 661 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se requiere para el inicio del procedimiento especial de ejecucin
de hipoteca, que la obligacin se encuentre de plazo vencido. En este sentido, el artculo
1.215 del Cdigo Civil, expresa: Cuando los bienes sometidos a hipoteca parezcan, o
padezcan un deterioro que los haga insuficientes para garantizar el crdito, el acreedor
tendr derecho a un suplemento de hipoteca, y en su defecto, al pago de su acreencia,
aunque el plazo no est vencido.
Segn se ha citado, no se debe entender por plazo vencido, el hecho de que la
obligacin haya cumplido su trmino, si es convencional de acuerdo a lo estipulado en
el contrato, si no que pueden presentarse circunstancias como las citadas que pueden
ponerla de plazo vencido.
Asimismo al hacer referencia a hipotecas de origen convencional, se puede
igualmente sta encontrarse como de plazo vencido, si en el caso de dicha convencin
se haya estipulado la clusula cuya violacin pondra a la hipoteca en situacin de plazo
vencido, como por ejemplo, el que se hayan dejado de pagar determinadas cuotas, si el
pago se ha pactado de esa manera, circunstancias stas que deber tener muy presente el
litigante a los efectos de pretender utilizar el procedimiento de ejecucin de hipoteca,
debido a que tal requisito es considerado por el legislador como sustancial y, por tanto el
Juez, de no encontrarse cumplido, deber desechar la solicitud de dicha ejecucin.
6.1. Lmites impuestos en el Ordenamiento Jurdico Venezolano al acreedor
hipotecario para ejecutar su garanta.

Segn podemos apreciar, los procedimientos de ejecucin de hipotecas estn


regulados por la Ley, y normalmente deben cumplir una serie de trmites que intentan
maximizar la publicidad y la transparencia del procedimiento de venta del inmueble,
con la finalidad de obtener el precio ms justo posible, dentro de las circunstancias, para
el propietario. Por otro lado, los procedimientos son ms simplificados que los
ordinarios, puesto que no entran a conocer sobre la deuda en s. Los nicos aspectos que
se estudian en una ejecucin de la hipoteca es si existe esa hipoteca y si la deuda ha sido
impagada, sin importar el motivo por el cual esa deuda fue impagada que sera, en su
caso, objeto de un segundo procedimiento ordinario para la devolucin de lo indebido.
El motivo es dar una mayor seguridad jurdica al acreedor para el cobro de su crdito,
pero a la vez poniendo un lmite a este ya que deber cumplir con los requisitos de
merito que estn regulados en la norma adjetiva y que ya hemos explicado
suficientemente estos estn concatenados con la Ley Especial de proteccin al Deudor
Hipotecario de Vivienda si fuese este el caso en materia de hbitat, respetando as los
lineamientos del "blindaje patrimonial del deudor".
En relacin a ese blindaje patrimonial del deudor Hipotecario en materia de vivienda,
tenemos que el Legislador hizo especial nfasis en la proteccin al Derecho a la
vivienda y que la Ley Especial de proteccin al Deudor Hipotecario de Vivienda,
recoge de la siguiente manera:
Artculo 1. La presente Ley tiene por objeto establecer un conjunto de normas basadas
en el derecho a la vivienda digna y a la proteccin de sta como contingencia de la
seguridad social, establecidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, as como en la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social en lo que
atae a vivienda y hbitat, a fin de brindar eficaz proteccin a todas las personas que
poseen o solicitan un crdito hipotecario para la construccin, autoconstruccin,
adquisicin, ampliacin o remodelacin de vivienda.
Instrumentar la proteccin del derecho social a la vivienda digna, especialmente en el
caso de las familias afectadas por modalidades financieras que lo pongan en peligro.
Normar las condiciones fundamentales de crditos hipotecarios para vivienda principal,
otorgados con recursos fiscales o parafiscales provenientes del Estado o de los ahorros
de los trabajadores que estn bajo su tutela.
Normar las condiciones fundamentales de los crditos hipotecarios para vivienda, bien
sea sta principal o secundaria, con recursos propios de la banca, operadores financieros
y acreedores particulares.
Artculo 2. Quedan excluidos de la aplicacin de esta Ley:
Los prstamos hipotecarios contratados bajo regmenes especiales que otorguen al
deudor mejores condiciones que las establecidas en esta Ley.
Principios Reguladores de La Ley
Artculo 7. Las disposiciones de esta Ley son de orden pblico y, en consecuencia,
sern nulos cualquier acuerdo, transaccin, convenio, pacto o acto de autocomposicin
procesal, con los cuales se pretenda alterar, disminuir o evadir los efectos o beneficios
en ella contenidos.

Artculo 8. El riesgo que representa para las familias venezolanas, en especial las de
recursos medios y bajos, de perder su vivienda principal por la aplicacin de las
modalidades financieras, constituye de acuerdo con lo establecido en el artculo 86 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, una de las contingencias que
amerita la intervencin directa del Estado.
Artculo 9. El artculo 86 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
establece la vivienda como parte integrante del Sistema de Seguridad Social a la cual
tienen derecho todas las personas como servicio pblico no lucrativo. En consecuencia,
este mandato constitucional priva para el establecimiento de los criterios en el
otorgamiento de crditos hipotecarios para la adquisicin de vivienda principal. Ms
an, y fundamentalmente para todas aquellas operaciones derivadas de recursos que
provengan de aportes del Estado, fiscales o parafiscales, y que se encuentren bajo su
tutela, como son los ahorros de los trabajadores.
Artculo 10. La Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social establece la prohibicin
de la modalidad financiera del refinanciamiento de crditos dobles indexados con los
recursos previstos por dicha Ley y la Ley que regule el Rgimen Prestacional de
Vivienda y Hbitat. Se atendern bajo los preceptos de esta Ley Especial, los deudores
hipotecarios afectados por las diversas modalidades financieras implementadas durante
el perodo comprendido entre la promulgacin de la Ley de Subsistema de Vivienda y
Poltica Habitacional de los Crditos de rea de Asistencia III en el ao 1996, hasta la
fecha de promulgacin de la Ley
Orgnica del Sistema de Seguridad Social del 12 de diciembre de 2002.
Seccin Segunda: De los Prstamos Hipotecarios
Artculo 29. Los bancos e instituciones financieras y cualquier otro ente autorizado por
la Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras para otorgar crditos
hipotecarios, estn obligados a conceder crditos hipotecarios destinados a la
adquisicin, construccin, autoconstruccin, ampliacin o remodelacin de vivienda
principal, bajo las condiciones de esta Ley en un porcentaje de su cartera de crdito
anual que ser fijado por el Consejo Nacional de la Vivienda (CONAVI), sin incluir en
la misma los otorgados por causa de la Ley del Subsistema de Vivienda y de Poltica
Habitacional.
Artculo 30. Las instituciones y los acreedores particulares que otorgan crditos con
garanta hipotecaria para la construccin, autoconstruccin, adquisicin, ampliacin o
remodelacin de la vivienda principal y secundaria debern:
a) Redactar los contratos de hipoteca de acuerdo con el modelo suministrado por el
Banco Nacional de Ahorro y Prstamo e imprimirlos en caracteres visibles y legibles
que faciliten su comprensin por parte del cliente.
b) Entregar a los beneficiarios el contenido del contrato, la frmula de clculo de la tasa
de inters social, las comisiones que se generen sobre sus operaciones, los procesos
operativos que implican la liquidacin, abono, vencimiento, renovacin, cobro y
amortizacin que se deriven del crdito, por lo menos con cinco (5) das hbiles de
anticipacin a la fecha prevista para ser otorgado.
c) Suministrar a los deudores hipotecarios el contenido del contrato del seguro
hipotecario y el saldo anual del mismo que ser reflejado en el Estado de Cuenta del
crdito respectivo. Igual obligacin corresponde a los acreedores de crditos

hipotecarios otorgados por la Ley del Subsistema de Vivienda y de Poltica Habitacional


que ser reemplazada por la Ley del Rgimen Prestacional de Vivienda y Hbitat que
estn amparados por el Fondo de Garantas.
d) Entregar al beneficiario mensualmente un estado demostrativo de las amortizaciones
de capital e inters. Asimismo, debern entregar proyecciones de la tasa de inters
social.
e) Aceptar los abonos al capital adeudado que realice el deudor hipotecario a su crdito,
sin poder penalizarlo, ni cobrarle comisiones por tal hecho.
f) Suministrar a los deudores hipotecarios informacin veraz, oportuna y adecuada que
le permita conocer el funcionamiento de sus negocios en cualquier momento durante la
vigencia del crdito.
Ahora bien visto lo anterior y por tratarse de una investigacin en materia jurdica,
esta no estara completa si no se sustentara con la Jurisprudencia Patria, en el resumen
del siguiente expediente se podr evidenciar como los Requisitos de Merito juegan
papel preponderante en la toma de decisin del Juez para admitir o inadmitir la demanda
de ejecucin de hipoteca:
EXP. N 2012-442.JUZGADO DE LOS MUNICIPIOS MIRANDA Y PUEBLO LLANO DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL ESTADO MRIDA.
IDENTIFICACION DE LAS PARTES:
DEMANDANTE: CLAUDIO NERI CORREDOR VILLAMIZAR, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V3.909.825, de este domicilio y hbil, asistido por el abogado en ejercicio MARYA HERNANDEZ CORREDOR, venezolana, mayor edad,
inscrita en el I.P.S.A bajo el N 69.575.DEMANDADA: YOHANA BEATRIZ MORENO PAREDES, venezolana, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-13.764.627,
de este domicilio e igualmente hbil.
MOTIVO: EJECUCION DE HIPOTECA.
PARTE EXPOSITIVA:
Visto el anterior libelo de demanda junto con sus recaudos anexos, incoado por el ciudadano CLAUDIO NERI CORREDOR
VILLAMIZAR, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-3.909.825, de este domicilio y hbil, asistido por la
abogado en ejercicio MARYA HERNANDEZ CORREDOR, venezolana, mayor edad, inscrita en el IPSA bajo el N 69.575, contra la
ciudadana YOHANA BEATRIZ MORENO PAREDES, venezolana, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-13.764.627, de
este domicilio e igualmente hbil. El Tribunal para decidir sobre su admisibilidad o no hace las siguientes consideraciones:
La parte actora basa su pretensin en una obligacin derivada de un prstamo que se encuentra respaldado por una hipoteca el
legislador prev en el artculo 660 del Cdigo de Procedimiento Civil:
La obligacin de pagar una cantidad de dinero garantizada con hipoteca, se har efectiva mediante el procedimiento de ejecucin de
hipoteca ().
Dicha norma otorga al acreedor de una deuda garantizada con hipoteca, un procedimiento especial contencioso que ofrece un remedio
judicial efectivo y clere; el legislador limit, con la prenombrada norma, la pertinencia del procedimiento de ejecucin de hipoteca,
estableciendo expresamente que las obligaciones pecuniarias garantizadas con ella, se harn efectivas mediante el procedimiento
especial.
Esta consideracin debe ser complementada con la disposicin contenida en el artculo 338 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
reza:
Las controversias que se susciten entre las partes en reclamacin de algn derecho se ventilarn por el procedimiento ordinario, si no
tienen pautado un procedimiento especial., en concordancia con el artculo 22 eiusdem, que establece: Las disposiciones y los
procedimientos especiales del presente Cdigo se observarn con preferencia a los generales del mismo; en todo cuanto constituya la
especialidad; sin que por eso dejen de observarse en los dems las disposiciones generales aplicables al caso.
De esta manera, siguiendo la intencin del legislador, es ms que evidente que el procedimiento de ejecucin de hipoteca, es especial y
limitado en cuanto a su alcance, pues las demandas que contengan una pretensin de cobro de una cantidad de dinero garantizada con
la garanta real de hipoteca, debern ser ventiladas, salvo la excepcin establecida en el artculo 665 del Cdigo de Procedimiento Civil,
nica y exclusivamente, por el procedimiento especial de ejecucin de hipoteca.
En este mismo orden de ideas, es pertinente que este juzgador analice dicha excepcin: La ejecucin de las obligaciones garantizadas
con hipoteca que no llenen los extremos requeridos en el artculo 661 de este captulo, se llevar a cabo mediante el procedimiento de
va ejecutiva().; es clara la norma descrita cuando establece que slo se regirn por el procedimiento de va ejecutiva la ejecucin de
obligaciones respaldadas por una garanta de hipoteca, cuando no se encuentren llenos los requisitos previstos en el artculo 661
ejusdem, estableciendo as un procedimiento supletorio.
Concluyendo de esta manera el Tribunal, que los acreedores que tengan crditos pecuniarios garantizados con hipoteca, deben,
imperativamente, acudir al procedimiento de ejecucin de hipoteca establecido en los artculos 660 y siguientes, para hacer efectivas
sus acreencias, y slo en el caso que no puedan cubrir con las exigencias establecidas en el artculo 661 eiusdem, se le permite

accionar la va judicial a travs de la va ejecutiva para cobrar su crdito asegurado con la garanta real de hipoteca, no pudiendo el
acreedor escoger entre ambos procedimiento para satisfacer el crdito, ya que las normas transcritas son claras al establecer que en
caso de no poder recurrir a la va de ejecucin de la hipoteca, el acreedor posee otro procedimiento especial, el de la va ejecutiva, pero
que slo puede ejercer de forma excepcional.
En vista a que la pretensin planteada, cobro de una deuda dineraria garantizada con hipoteca, considera el Tribunal que el
procedimiento pertinente, en principio, es el especial de ejecucin de hipoteca, salvo que las circunstancias del caso se subsuman en la
norma de excepcin que habilita al acreedor hipotecario a acudir supletoriamente al procedimiento de va ejecutiva.
Ahora bien, es necesario determinar si la demanda presentada califica o no dentro de las exigencias establecidas en el artculo 661
ejusdem, que reza:
Llegado el caso de trabar ejecucin sobre el inmueble hipotecado, por estar vencida la obligacin garantizada con la hipoteca, el
acreedor presentar al Tribunal competente el documento registrado constitutivo de la misma, e indicar el monto del crdito con los
accesorios que estn garantizados por ella, y el tercero poseedor de la finca hipotecada, si tal fuera el caso. Asimismo presentar copia
certificada expedida por el Registrador correspondiente de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser objeto la finca
hipotecada con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya ejecucin se solicita. El juez podr excluir de la solicitud de
ejecucin los accesorios que no estuvieren expresamente cubiertos con la hipoteca, y examinara cuidadosamente si estn llenos los
extremos siguientes (...).
1. Si el documento constitutivo de la hipoteca est registrado en la jurisdiccin donde est situado el inmueble.
2 Si las obligaciones que ella garantiza son liquidas de plazo vencido, y no ha transcurrido el lapso de prescripcin.
3 Si no se encuentran sujetas a condiciones u otras modalidades (...)
Si el Juez encontrare llenos los extremos exigidos en los ordinales anteriores decretar inmediatamente la prohibicin de enajenar y
gravar el inmueble hipotecado, lo notificar inmediatamente al Registrador respectivo a los efectos establecidos en el artcu1lo 661 de
este Cdigo y acordar la intimacin del deudor y del tercero poseedor para que paguen dentro de tres das, apercibidos de ejecucin.
Si de los recaudos presentados al Juez se desprendiere la existencia de un tercero poseedor y el solicitante no lo hubiere indicado el
Juez proceder de oficio a intimarlos ().
De la disposicin anteriormente transcrita y de la revisin efectuada a los recaudos consignados por la parte actora, se evidencia que el
demandante no consign el documento original registrado o en su defecto copia certificada del mismo constitutivo de la ejecucin sobre
el inmueble hipotecado, slo presenta copia simple del mismo y copia certificada original expedida por el Registrador, correspondiente a
los gravmenes y enajenacin del inmueble objeto de la presente accin.
Ahora bien, en el caso bajo estudio, ste Sentenciador observa: Que el instrumento hipotecario como fundamental a la accin el
acreedor debe presentar junto con la solicitud de ejecucin, el documento original registrado en el cual se ha constituido la hipoteca,
esta exigencia se fundamenta en el artculo 340, ordinal 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn el cual: la demanda debe
acompaarse con el documento del cual se derive inmediatamente el derecho deducido, a fin de evitar que el demandante pueda
sorprender a su contrario, limitando sus posibilidades de defensa y toda estrategia destinada a atacar dicho instrumento para
contrarrestarlo o destruirlo; o, simplemente, para permitir al accionado la ocasin de convenir en la demanda, antes que meterse de
lleno en un proceso donde no le asiste razn ni justicia.
El procedimiento de Ejecucin de Hipoteca, tal como lo explana el autor ARQUMEDES E. GONZLEZ FERNNDEZ, en su obra
PRACTICA FORENSE DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, consiste en la intimacin del pago con apercibimiento de
ejecucin, hecha judicialmente por el acreedor al deudor y al tercer poseedor del inmueble hipotecado que de no ser obedecida dentro
de tres das, en seguida del procedimiento o de apremio y del remate de las cosas hipotecadas.
El autor RICARDO ENRIQUE LA ROCHE, en su obra Cdigo de Procedimiento Civil, Tomo V, 2da edicin actualizada, ao 2004, dice:
La pertinencia de este procedimiento ejecutivo expedito de traba de hipoteca esta atenida a ciertos requisitos, los cuales al igual que en
el procedimiento por intimacin pueden ser clasificados en intrnsicos y extrnsecos. Los segundos, de carcter formal, son:
consignacin del documento registrado, constitutivo de la hipoteca, en la Oficina Subalterna de Registro correspondiente a la ubicacin
del inmueble garante; indicacin del monto del crdito y de los conceptos de carcter accesorio (vgr, estimados de honorarios
profesionales y gastos de ejecucin) que estn cubiertos por el monto de la hipoteca sealado en el titulo. Indicacin del tercero
poseedor de la finca hipotecado, si lo hubiere. Consignacin de la certificacin de ausencia de gravmenes y enajenaciones o si tal
fuere el caso copia certificada de tales gravmenes y documentos de enajenacin.
Los requisitos intrnsicos o de merito son los comprendidos en los tres ordinales; es decir, validez del registro en cuanto a la
oficina correspondiente o competente; liquidez y exigibilidad del crdito garantizado, lo cual supone tambin constatar si no est
prescrito, que la obligacin garantizada no est sujeta a condiciones u otras modalidades Si falta alguno de los requisitos formales
o de merito el juez declarar inadmisible la ejecucin, es decir, que la pretensin del acreedor hipotecario no es atendible por este
procedimiento especifico; y en tal caso, el acreedor podr optar a tenor del artculo 665..
Asimismo, en sentencia del Tribunal Supremo de Justicia, en su Sala de Casacin Civil de fecha 17 de septiembre de 2003, establece
entre otras cosas lo siguiente:
() Con fuerza a las anteriores consideraciones, habindose detectado en el presente caso la existencia de la subversin del proceso,
la sala, conforme ya indic, en resguardo del derecho a la defensa, al debido proceso y a la garanta constitucional de imparcialidad,
idoneidad y transparencia de la justicia, como ya se seal, hace uso de la casacin de oficio para corregir el vicio delatado, y en
consecuencia declara la inadmisibilidad de la demanda incoada por la demandante,por infraccin directa de los artculos 660 y 661
ordinales 2 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, dando as aplicacin al contenido y alcance del artculo 320 del Cdigo de
Procedimiento Civil ().
En consecuencia, en virtud de las razones anteriormente expuestas y de conformidad con lo establecido en el artculo 661 en
concordancia con el 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, este Tribunal declara INADMISIBLE la presente accin. Y AS SE DECIDE.
DISPOSITIVA:
Por todos y cada uno de los razonamientos expuestos, ste Juzgado de los Municipios Miranda y Pueblo Llano de la Circunscripcin
Judicial del Estado Mrida, administrando Justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, de
conformidad con los artculos 2, 7, 26, 49 y 253, de nuestra Carta Magna en concordancia con el artculo 661 del Cdigo de
Procedimiento Civil, D E C L A R A: P R I M E R O: INADMISIBLE la demanda de EJECUCION DE HIPOTECA, incoada por el
ciudadano CLAUDIO NERI CORREDOR VILLAMIZAR, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-3.909.825, de
este domicilio y hbil, asistido por el abogado en ejercicio MARYA HERNANDEZ CORREDOR, venezolana, mayor edad, inscrita en el
I.P.S.A bajo el N 69.575, contra la ciudadana YOHANA BEATRIZ MORENO PAREDES, venezolana, mayor de edad, titular de la cdula

de identidad N V-13.764.627, de este domicilio e igualmente hbil. S E G U N D O: No hay condenatoria en costas en virtud del
dispositivo del fallo. ASI SE DECIDE.
Obsrvese como el Juez en su parte motiva expuso razonadamente los argumentos y las consideraciones de Ley que regulan los
requisitos intrinsicos o de merito que deben estar presentes para poder dar inicio a la demanda, y por supuesto si no estn presentes de
inmediato se configura un lmite a la pretensin del Acreedor Hipotecario.

7. Oposicin al Procedimiento
La estrategia de defensa legal depender del tiempo que se disponga para su efectiva
implementacin. Planteamos presentar ante el tribunal: escrito de oposicin a la
ejecucin hipotecaria. Las instituciones de prstamo y deudores ignoran que siendo la
hipoteca un contrato solemne, la ley exige el cumplimiento de formalidades para su
validez. Si los requisitos legales no se verificaron en la oportunidad de constituir la
garanta hipotecaria, "no existe hipoteca". En la prctica es esa la mejor defensa del
deudor, alegar la inexistencia o nulidad de la hipoteca por la insatisfaccin de los
elementos constitutivos de la misma a cargo del acreedor.
Dispone el Artculo 663 lo siguiente: "Dentro de los ocho das siguientes a aquel en que
se haya efectuado la intimacin, mas el termino de la distancia si a el hubiere lugar,
tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago que se les intime. ..".
7.1. Motivos Taxativos por los cuales se puede hacer la oposicin
Se encuentran expresamente determinados por el Articulo 663 ya citado, de la manera
siguiente:
1.- La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecucin.
2.- El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita siempre que se consigne junto
con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago. Es bueno tener presente que dicho
pago deber acreditarse mediante documento debidamente registrado.
3.- La compensacin de suma liquida y exigible, a cuyo efecto se consignara junto con
el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente.
4.- La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se
consignara con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prorroga.
5.- Por disconformidad con el pago establecido por el acreedor en la solicitud de
ejecucin, siempre que se consigna con el escrito la prueba escrita en que ella se
fundamente.
6.- Cualquier otra causa de extincin de la hipoteca de las establecidas en los Artculos
1907 y 1908 del Cdigo Civil.
En cuanto a la oposicin y los motivos de oposicin, la Comisin Redactora opino lo
siguiente: "el Artculo 663 es evidentemente limitativo de las defensas que el ejecutado
puede promover contra la ejecucin, en beneficio de la seriedad de la oposicin, y del
juicio mismo ... La exclusin de otro tipo de defensa previa o perentoria, impedir
oposiciones triviales o infundadas, en la mayor parte de los casos promovidas para
alargar el procedimiento de ejecucin". Tambin en estos casos expresa la Comisin le
corresponder al Juez examinar los recaudos justificativos de la oposicin y la
apreciacin, de s est llena los extremos legales correspondientes a los efectos de
decidir si la acepta o la rechaza.
7.2. Efectos de la oposicin
Es natural diferenciar dichos efectos desde dos puntos de vista: el primero si la
oposicin es declarada con lugar o el segundo, si es desechada.
Si la oposicin es declarada sin lugar:
En este caso, tal como lo dispone el Artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil en
su nico aparte, "se proceder al remate del inmueble previa la publicacin de un cartel
fijando el da y la hora para efectuarlo".
Si la oposicin es declarada con lugar:

En este segundo caso, el artculo 663 ejusdem, in fine, dispone expresamente:


"En todos los casos de los ordinales anteriores se refiere a los motivos de oposicin, el
Juez examinara cuidadosamente los instrumentos que se le presente, y si la oposicin
llena los extremos exigidos en el presente artculo, declarara el procedimiento abierto a
pruebas, y la sustanciacin continuara por los tramites del procedimiento ordinario hasta
que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado, procedindose con respecto a la
ejecucin como se establece en el nico aparte del Articulo 634".
Es evidente que el Juez se encuentra en la obligacin de estudiar con sumo cuidado
los recaudos presentados por el opositor a los efectos de determinar si se han llenado los
extremos que hagan procedente la oposicin o si debe rechazarla. Si efectivamente es
procedente, el procedimiento lo declarara abierto a pruebas y se proceder con respecto
a los bienes con arreglo a lo dispuesto por el Ttulo IV, Libro Segundo, hasta el estado
en que deban sacarse a remate las cosas embargadas (Arts. 634 del CPC). Igualmente se
abrir cuaderno separado para todo lo que se practicare en virtud del decreto de
embargo (Art. 634 del CPC); y por otra parte, si el acreedor hipotecario hubiese sido
pagado antes de la sentencia definitiva con el precio del remate de la cosa hipotecada y
en dicha sentencia se resolviere que no tiene el acreedor el derecho que hizo efectivo, o
que se excedi en su reclamacin o cobro, en la misma sentencia deber establecer la
responsabilidad en que hubiere incurrido, y la ejecucin de la definitiva abrazara
tambin esa responsabilidad.
Ahora bien, puede suceder que el deudor considere que se le ocasionaron otros
perjuicios distintos a los ya mencionados, el deudor podr utilizar el procedimiento
ordinario, para reclamarlos.
El Acreedor puede pedir que el remate se lleve a cabo sin esperar la sentencia
definitiva:
Expresa el Artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil, en su nico aparte, este
derecho de la manera siguiente:
"El acreedor tiene derecho a que el remate se lleve a cabo y se haga efectivo con su
precio el pago de su acreencia, sin esperar la sentencia definitiva en la oposici6n,
siempre que de caucin que llene los extremos del Articulo 590, para responder de lo
que en definitiva se declare en favor del deudor o del tercero. El Juez ser responsable si
la caucin que haya aceptado resultare insuficiente".
Inferimos entonces lo que tantas veces hemos ledo en la doctrina, el principal
inters del acreedor es cobrar el crdito, para l no es "negocio" ejecutar la hipoteca. A
su vez, lo primordial para el deudor es no perder su inmueble por un "remate injusto".
Protjase patrimonialmente con funcin preventiva, es lo ms lgico que debera
llevarse a cabo en las circunstancias bajo anlisis. Cuando el deudor acepta obligarse, lo
correcto es que "honre el crdito"; de lo contrario, devendr la ejecucin hipotecaria por
su acreedor.
Conclusin
Con todo lo expresado hasta ahora no nos queda ms que concluir sobre el tema
elegido, considerando precedentes: Antes de la reforma legislativa de 1916, solo se
reconoca a los acreedores hipotecarios la posibilidad de reclamar sus crditos por el
procedimiento de la va ejecutiva que, aunque permita adelantar la ejecucin forzosa,
quedaba sometido a todas las dilaciones y contingencias del juicio ordinario.
Consciente el Legislador de la necesidad de dotar al acreedor hipotecario de un medio
ms gil y expedito para resolver su crdito, crea este procedimiento especial, que
simplifica el trmite para materializar la pretensin del ejecutante.

Este juicio especial se basa en la necesidad de facilitar a los acreedores hipotecarios


el derecho a ejecutar la garanta y venderla en pblica subasta, para pagarse el crdito,
devolvindose al deudor el excedente, todo ello dentro de un proceso rpido y eficaz.
Asimismo, debe considerarse como valor de la demanda, a los efectos de determinar
el tribunal competente, la suma del crdito garantizado sus intereses y dems accesorios
anteriores a la accin.
Los accesorios posteriores a la demanda, y los intereses que se sigan venciendo en el
curso del proceso, no pueden considerarse adquiridos para el patrimonio del
demandante en el momento de intentarse la demanda y, por tanto, no pueden influir en
el valor de la accin.
En relacin a la solicitud de Ejecucin de Hipoteca, el motivo es dar una mayor
seguridad jurdica al acreedor para el cobro de su crdito, pero a la vez poniendo un
lmite a este ya que deber cumplir con los requisitos intrnsicos o de merito que estn
regulados en la norma adjetiva y que ya hemos explicado.
El Juez, al examinar la solicitud de ejecucin de hipoteca, puede excluir
discrecionalmente los accesorios del crdito que no estuvieren expresamente cubiertos
por la hipoteca, dejando al acreedor como nica alternativa, en caso de rechazo, la de
reclamarlos por el procedimiento de la va ejecutiva o en juicio ordinario.
El procedimiento especial de ejecucin de hipoteca supone, como requisito esencial,
que la hipoteca exista; y es por ello que el Juez debe requerir, no solo la presentacin
por el actor del documento constitutivo del crdito, sino tambin del documento
constitutivo del gravamen; cuando ambas operaciones no figuren en un solo documento;
debiendo constar respecto a este ltimo, la formalidad de registro. En pocas palabras
debe cumplirse con los extremos de Ley que taxativamente regulan los requisitos intrinsicos o de merito que deben
estar presentes para poder dar inicio a la demanda, y por supuesto si no estn presentes de inmediato se configura un lmite a la
pretensin del Acreedor Hipotecario, con esto no queremos decir que fenece la pretensin del cobro de esa garanta pues se habr la
posibilidad de irse por juicio ordinario.

La obligacin es exigible cuando su plazo est vencido; pero existen circunstancias


que, de acuerdo con la ley permiten exigir al acreedor el cumplimiento de la obligacin,
sin estar vencido el plazo; tales como la disminucin de las seguridades otorgadas al
acreedor o el perecimiento o deterioro de los bienes sometidos a hipoteca, eventos en
los cuales el pretendido ejecutante deber presentar los documentos que demuestren, al
menos de manera provisional, la existencia de estas circunstancias.
Ahora con respecto a la oposicin esta constituye un acto de equivalencia al de la
contestacin de la demanda en el juicio ordinario, en el sentido de que, a travs de la
misma, deben alegarse todas las defensas, integrndose la relacin procesal.
La oposicin difiere de la contestacin en que tiene que fundarse en las causales y
medios de prueba taxativamente establecidos en la norma adjetiva, impidindose
oposiciones triviales e infundadas, promovidas con el solo nimo dilatorio.
Es por ello que, en este juicio, el contradictorio es provocado por el demandado
mediante la oposicin, haciendo pasar el asunto al juicio ordinario; distinto a lo que
ocurre en el proceso comn, donde el demandante tiene en todo caso la iniciativa del
contradictorio.
El nuevo Cdigo de Procedimiento Civil otorga a los acreedores la facultada de
acogerse a la Va Ejecutiva, cuando las obligaciones garantizadas no llenen los

extremos de ley, lo cual no significa que tengan que plantear primero la accin especial
hipotecaria y esperar que fuere rechazada por el Juez en virtud de la potestad
calificadora que la ley le concede, para poder plantear dicha va alterna.
En todo caso, rechazada la accin hipotecaria, deber introducirse nueva peticin en
va ejecutiva o reformarse la especial, sin que sea admisible plantear el nuevo
procedimiento en el mismo expediente original.
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