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los actos propios o "venire contra factum proprio, non valet" (11),
derivacin de aqul, ha sido utilizadaenformaintensivaennuestromedio
apartir de los ltimos quince aos (12 ), cumpliendo una destacable
labor de moralizacin.
Fallos judiciales de los ms diversos tribunales de nuestro pas, han
resuelto que "Nadie puede ponerse en contradiccin con sus propios
actos anteriores, a travs del ejercicio de una conducta incompatible
con una anterior deliberada, jurdicamente relevante y plenamente
eficaz" (13).
Constituye sta una limitacin al ejercicio de los derechos que se basa
en el rechazo de la sorpresa y la emboscada; el Derecho exige una
conducta consonante con la confianza suscitada, requiriendo la
coherencia del comportamiento con virtualidad respecto de terceros. La
CSJN desde antiguo ha frustrado tentativas oportunistas de evitar las
consecuencias desfavorables de actos o manifestaciones propias de las
partes (14); lo ha hecho utilizando herramientas dismiles,a
vecesinvocando
la
doctrinadelospropiosactos,otraslaadhesin
sin
reservas a un rgimen jurdico ( 15) o la renunciabilidad de los derechos
patrimoniales(16).Pero no debe olvidarse tampoco, quela regla fundamental de que "nadie
puede venir contra sus propios actos", no es absoluta ( 17 ) y no debe
ser aplicada en forma rgida, ni antisocial. Como postulaba Cardozo,
muy contadas reglas poseen una firmeza y aptitud tal, que evite que
algn da puedan ser llamadas a rendir cuentas de su existencia como
medios adaptados para lograr un fin estimado valioso (18).
Toda regla jurdica debe admitir una aplicacin flexible, so pena de
generar iniquidades en casos concretos bajo la apariencia de una
perfecta formulacin general. Utilizando una inteligente observacin de
Horacio Rosatti, pondremos como paradigma a "la regla de plomo de los
arquitectos lesbios que se adapta a la forma de la piedra y no es
rgida"( 19 ), que nos parece vlido para todo standard. El "venire contra
factum..." no debe ser aplicado ilimitadamente ni con cualquier objeto.
Se trata, otra vez, de una cuestin de lmites y proporciones.
C) El derecho judicial y los actos propios.
El debate suscitado en torno al tema, en las IX Jornadas Nacionales de
DerechoCivilylas"Primeras Jornadas Chaqueas de Derecho Civil y
Procesal Civil"(20), la obra de nuestros autores y los fallos que han
NOTAS
( * ) El Prof. Dr. Marcelo Lpez Mesa es Doctor en Ciencias Jurdicas y Sociales
(Universidad Nacional de La Plata). Especialista en Derecho Civil (U.N.L.P.).
Postgraduado en Derecho Civil (Universidad de Salamanca, 1995). Postgraduado en
Derecho Mercantil (Universidad de Salamanca, 1997). Ha sido Profesor de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata y es
actualmente Profesor Titular de Derecho Civil II (Obligaciones) en la Facultad de
Derecho de la Universidad Catlica de Salta. Ha publicado ms de cincuenta artculos
de investigacin en prestigiosas revistas cientficas argentinas, latinoamericanas y
espaolas y tres libros que abordan diversas materias de derecho privado (La doctrina
de los actos propios en la jurisprudencia, Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos y
procesales, y El abuso de la personalidad jurdicade las sociedades comerciales,
siendo hasta aqu su obra ms importante la actualizacin del Cdigo Civil anotado,
de Salas, Trigo Represas y Lpez Mesa (Tomos 4-A y 4-B de dicha obra). Co-fundador
y Co-director de la revista jurdica Ley, Razn y Justicia. Ha sido director de varios
simposios y congresos jurdicos desarrollados en diversas provincias argentinas.
Conferencista y publicista. Ex Relator del Tribunal Superior de Justicia de la Pcia. del
Neuqun. Actualmente es Director Provincial de Asesora Legal del Ministerio de
Hacienda, Obras y Servicios Pblicos de la Provincia del Neuqun.
Para mayor informacin sobre sus antecedentes y actividades, ver en Internet, el
sitio http://usuarios.arnet.com.ar/lopezmesa/ o comunicarse al e-mail:
lopezmesa@arnet.com.ar
(**)Luis Diez Picazo, prlogo aEl principio general de la buena fe de F. Wieacker,
pag. 16).
(1) Estas valiosas herramientas son llamadas "conceptos vlvulas por alguna doctrina
nacional -entre otros los maestros Spota yGoldenberg- (Goldenberg, Isidoro, "El valor
de la doctrina en la evolucin del Derecho Civil Argentino", en L.L. 1994-A- 736),
recibiendo en la doctrina alemana el nombre de normas de goma (Mosset Iturraspe,
Jorge, Clases dictadas durante el Curso de Postgrado en Derecho Privado, Neuqun, 16
de Marzo de 1996).
(2) Wieacker, Franz, El principio general de la buena fe, trad. por Luiz Diez Picazo,
Edit. Civitas, 2 edicin, Madrid, 1986, contratapa.
(3) La acotacin entre guiones es nuestra.
(4) Diez Picazo,Luis, prlogo aEl principio general de la buena fe de F. Wieacker, cit.
supra, pag. 17. Al respecto apunta Galgano que El derecho de creacin judicial se sita
en el centro del perenne debate de lacultura jurdica que contrapone dos exigencias
diferentes, entendidas con frecuencia como irreconciliables entre ellas y de tal carcter
que resulta preciso realizar una eleccin: de un lado, la exigencia de un derecho cierto,
que haga previsible las decisiones judiciales. Se ha escrito miles de veces que el
derecho, para ser tal, debe ser cierto; y otras tantas veces se ha repetido que un derecho
no adecuado a la realidad constituye la negacin de la justicia (Galgano, Francesco,
El negocio jurdico, Trad. Blasco Gasc y Prats Albentosa, Edic. Tirant lo Blanch,
Valencia, 1992, pag. 455).
(5) Puig Brutau, Jos, Estudios de Derecho Comparado. La doctrina de los actos
propios, Edit. Ariel, Barcelona, 1951, pag. 98.
(6)Lase al respecto las atinadas reflexiones de Wieacker, efectuadas en la obra citada
supra, pags. 29/34.
(7) E.S. Robinson, Law and the lawyers, New York, 1937, pag. 227, cit. por Puig
Brutau, op cit, pag. 98nota 3.
(8) Deca Puig Brutau respecto de Espaa que en la aplicacin de la doctrina de los
actos propios existe el mayor desconcierto, pues no se evidencia la deseable claridad y
precisinacerca de sus fundamentos y de los lmites de su actuacin (Puig Brutau, op
cit, pag. 97). Respecto de nuestro derecho, si bien no cabe hablar de
desconcierto,cuando menos debe decirse que la facilidad en su empleo o la sencillez de
su cita, a veces hanllevado a una utilizacin innecesaria o inconveniente de la doctrina.
(9)La moderna doctrina italiana asigna a la buena fe el rol de "regla de gobierno de la
discrecionalidad privada", conceptualizacin que recoge la notable aptitud jurgena del
standard y sus posibilidades de empleo dctil (Nanni, Luca, "La buona fede
contrattuale", Padova, Cedam, 1988, pags. 336 y ss.; Di Majo, Adolfo, "Obligazioni in
generale", pag. 295; Giampiccolo, Giorgio, su estudio publicado en "Studi sulla buona
fede", Giuffr, Milano, 1975, pags. 79 y ss).(10) El principio cardinal o deber general de actuar debuena fe tiene la funcin de
colmar las inevitables lagunas del sistema legal; la ley, por muy analtica que sea, no
puede preveer todas las situaciones posibles mediante normas concretas, ni todos los
abusos que las partes pueden cometer la una en perjuicio de la otra. La ley slo previene
las situaciones ms frecuentes, eliminando o prohibiendo los abusos ms comunes;
muchas conductas reprochables escaparan a las espesas redes de la ley, si debiera
considerarse permitido o lcito cualquier comportamiento que la ley no prohibiera. El
principio general de correccin ybuena fepermite identificar otras prohibiciones y otras
obligaciones no contenidas en la ley. Como suele decirse cierra el sistema legislativo, es
decir ofrece criterios para colmar aquellas lagunas que se pueden manifestar en las
cambiantes circunstancias de la vida social ( Galgano, Francesco, op cit, pag. 454).
(11) Esta doctrina es una respuestaa problemas concretos y acuciantes dada, por ello
mismo, solvitur ambulando; siendo tal cosa, no debe extraar que se hayan acuado
para alcanzar similar objetivo diversos brocrdicos, entre otros, los siguientes: "venire
contra factum proprio non valet", "Nemopotest mutare consilium suum in alterius
injuriam", "Quod semel placuit, amplius displicere non potest", "Patere legem quam
ipse fecisti", "Non est tolerabilis ignorantia in factum proprio", "Nemo licet adversus
sua facta venir" (Mans Puigarnau, Jaime, "Los principios generales del derecho", Bosch,
Barcelona, l947, pag. 25).
(12) Con anterioridad al mes de Noviembre de 1983 en que se desarrollaron en Mar del
Plata las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, cenit de la doctrina, ya exista una
importante corriente jurisprudencial que haba seguido el principio (Vid. E.D. 85-348;
idem, 81-610; idem,85-539 y 83-473;R.E.D. 11-81;E.D. 87-152; idem, 88-686 y 76610; E.D. 80-544 y 75-370 y 81-157, entre otros).(13) S.C.B.A., 23/12/985, "Castilla de Bertres, suc. c/ Moyano, Jos y otros", en L.L.
1987-A-655; Cam. Nac. Civil, Sala B, 8/11/978, "Galarza, Jun c/ Heselman, Judka",
R.E.D. 13-104; Sala D, Abril 14-983, "Bianchini, y otra c/ Municipalidad de la Capital",
en L.L. l984-A-295: Cam Nac. Com, Sala E, Febrero 8-984, in re "Muoz, Mara c/
Italar SA", en L.L. l984-B-150;Cam. Nac. Fed. Civil y Com., Sala II, Junio 25-982, in
re "Cabrera, Roberto c/ Gobierno Nacional", en E. D. 102-446; Cam. Apel. C.C. San
Isidro, Sala I, 5/8/987, "Ballesteros de Senna, Manuel suc. c/ Aranchipe de Allievi,
Nlida y otros", D.J. 1988-I-1034.(14) Ya en el Tomo 7 de la coleccin oficial de "Fallos", (Fallos 7:138), resolucin del
22/2/868, a escasos aos de la constitucin del Tribunal, la CSJN hizo aplicacin
explcita de la doctrina, vedando que nadie "ponindose en contradiccin con sus
propios actos" hiciese valer en juicio una pretensin procesal autocontradictoria.
(15) "El voluntario sometimiento sin reservas expresas a un rgimen jurdico comporta
un inequvoco acatamiento del mismo, que determina la improcedencia de su
impugnacin ulterior, con base constitucional,por medio del recurso extraordinario".
(C.S.J.N., 6/11/933, "Perkins, Edmundo B. y otra s/ suc. c/ Provincia de Buenos Aires",
Fallos 169-245; idem, 15/12/933, "Condom, Elvira c/ Caja de Acumulaciones,
Subsidios y Pensiones", Fallos 170-12, etc). (A mayor abundamiento vid, Alsina
Atienza, Dalmiro, El sometimiento voluntario a un rgimen jurdico y la impugnacin
de inconstitucionalidad, E.D. T. 119-819).
(16)"Sobre la base de la renunciabilidad de las garantas constitucionales de contenido
patrimonial, no pueden invocarse agravios de orden constitucional cuando ellos derivan
de la propia conducta discrecional del recurrente" (CSJN, "Palomeque, Vicente c/
Restaurant y Parrilla Mendieta", L.L. 1975-B-919, etc).(17) C.N. Civ., Sala D,30/3/979, E.D. 83-473
(18) Cardozo, Benjamin, "Selected Writings", New York, 1947, pags. 133 y sigs.
(19)Rosatti, Horacio, "Verdad jurdica objetiva, equidad mal entendida y sentencia
arbitraria", en E. D. 104-828.
(20) Los trabajos y conclusiones generales de esas Jornadas pueden leerse en J. A. 1987II-632/841; vid asimismo J.A. 1987-II- 657/737 y Borda, Alejandro, "El homenaje a
Augusto Morello y la teora de los actos propios", en E. D. 124-835.(21) El Tribunal Supremo de Espaa resolvi que para que los actos propios puedan
ser tenidos en cuenta es necesario que los mismos representen de modo concluyente,
trascendental y bien precisado la creacin, modificacin o extincin de algn derecho
causando estado y definiendo jurdicamente la situacin del que los crea, pues de este
modo se queda sometido a sus consecuencias y efectos (Trib. Supremo de Espaa, Sala
1, sentencia del 17/12/994,Ponente: Dr. Villagomez Rodil, en Revista Jurdica espaola
La LEY, Tomo 1995-I-218/223, con cita de otras decisiones del mismo Tribunal y
haca las veces de una fianza para el pago de materiales. El tribunal indica que el envo
de dicha comunicacin constituy una actuacin generadora de confianza en un tercero,
aplicando la doctrina de los actos propios para fundamentar laimposicin de
responsabilidad (T. S. de Puerto Rico, in re Intl. General Electric c/ Concrete
Builders, 104 DPR 876 (1976), reseada por Godreau Robles, Miguel, Lealtad y
buena fe contractual, en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, Tomo 1992-I,
pags. 310 y 311, Madrid, 1992).
(45) La SCBA en diversos pronunciamientos impidi modificar en sede judicial una
conducta asumida previamente en sede administrativa. Ese digno Tribunal in re "Seri c/
Municipalidad de Gral San Martn",utiliz la doctrina de los actos propiospara repudiar
la pretensin de la demandada de rechazo de la accin, basada en una negativa del
hecho central de la litis, que en forma manifiesta contradeca un reconocimiento suyo
administrativo de ese mismo hecho, apiolado a la causa por cuerda.Se dijo all que
Reconocido por la demandada el accidente de trabajo con anterioridad a la
interposicin de la demanda, el desconocimiento en el escrito de responde del encuadre
del infortunio en la normativa de la ley 9688, enmarca en la doctrina de los propios
actos (SCBA, 17-8-993, Seri, Osvaldo Rodolfo c/ Municipalidad de General San
Martn s/ Accidente (LL 1994-C Pag.453, con comentario a fallo de los Dres. Marcelo
Lpez Mesa y Luis Arellano) y DJBA Tomo 145 Pg. 177). Similar tesitura se aplic en
otros precedentes (SCBA,5-6-990, Ajamil, Hctor Orlando c/ Jockey Club de la
Provincia de Buenos Aires y otro s/ Despido, enDJBA Tomo 140 Pg. 44 y A. y S.
Tomo 1990-II pag.356; en igual sentido, SCBA, 5-3-991, Medina Alfonso y ot. c/
Jockey Club de la Provincia de Buenos Aires s/ Despido, en A. y S. Tomo 1991-I
Pg.269.Finalmente, en otro fallo se dispuso queReconocida por el empleador antes de
la promocin del juicio la ndole laboral del accidente invocado como sustento de la
pretensin indemnizable, la conducta asumida por aqul en sede judicial desconociendo
la naturaleza in itinere del accidente por el cual se reclama (ley 9688) implica una
contradiccin con sus actos anteriores al proceso (SCBA, 22-2-994, Orellana, Miguel
Isidro c/ Gargarello, Angel S.A.C. y otro s/ Accidente de trabajo, Juba7
sumarioB42827).
(46) Con un voto del Dr. Vergara del Carril, la Cmara neuquina dio recepcin aese
criterio en la causa "Tarifeo, Roberto c/ Empresa de Omnibus Lann SRL s/ cobro
ejecutivo" (P.S. 1990-I-169/173, Sala 1).
(47) Morello, Augusto Mario y Stiglitz, Rubn, "La doctrina del acto propio", en L.L.
l984-A-868.
(48) Ac. 27.099 del 2/9/980, in re D.E.B.A. c/ Manantiales Soc. en Com. por Acciones
s/ Servidumbre de electroducto. citado en el trabajo referido supra.
(49) A lo que se conoce como derecho pretoriano o flexible, Puig Brutau le llama
derecho de juristas,manifiestando que "Si generalizar es omitir, y legislar es generalizar,
juzgar es volver a aadir parte, cuando menos, de lo omitido", de donde el derecho de
juristas presenta una aptitud extraordinaria para completar la previsin legislativa y
armonizar el derecho escrito con las exigencias de la vida diaria (Puig Brutau, Jos, "La
jurisprudencia como fuente del Derecho", Bosch, Barcelona, pag. 179).
Como dijera el maestro Orgaz,: "En los casos "Siri" y "Khot", una vez advertidas la
flagrante violacin de los derechos individuales y la gravedad del dao que en cada caso
ellas producan en el orden institucional y en los intereses de los afectados, el aspecto
propiamente tcnico pas a segundo plano y qued enteramente subordinado a la
solucin justa. No me preocupaba, en absoluto, la posibilidad de equivocarme
tcnicamente en beneficio de los derechos constitucionales, sino, al contrario, la de
acertar -si esto fuera posible- en contra de ellos... (Orgaz, Alfredo, "El recurso de
amparo", Depalma, Bs. As. 1961, pag. 19).
(50) Cam. Fed. de Cordoba, Sala A, 31/7/987, "Gilardini, Carlos c/ Agua y Energa", en
L.L.C. 987-846.
(51) Conclusin 4ta. del despacho suscripto por los Dres. Compagnucci de Caso,
Goldemberg, Cazeaux, Gosende, Stiglitz, Sala, Ramrez, Tejerina, Mosset Iturraspe,
Bustos, Lpez Cabana, Ricer e Iribarne.
( 52 ) S.C. Mendoza, Sala I, mayo 2/990, "Arrigoni, Ral c/ Direccin General de
Escuelas", en L.L. 1991-B-47, punto 5to.
( 53) Diez Picazo, op cit, pag. 251.
( 54) C. Nac. Civil, Sala F, 27/5/980, E.D. 89-640.
( 55 ) De cualquier manera es doctrina de la SCBA que No resulta eficaz la invocacin
de violacin de garantas constitucionales cuando el perjuicio sufrido deriva de la propia
conducta del recurrente (SCBA,23-2-988, Prezzacco, Remigio c/ Expreso Caraza
S.A.C. s/ Despido, A. Y S. Tomo 1988-I Pg. 134, pues El derecho de defensa en
juicio no ampara comportamientos negligentes de los litigantes (SCBA, 13-12-988,
Escalante, Flix Valoy c/ La Jirafa S.A. s/ Daos y perjuicios,A. y S. 1988IV,Pg.561; idem, 15-10-991, Sawczyk de Chordakmismki, Esperanza c/ Lanin S.A. s/
Ley 9688 (indita).
(56) Alterini- Lpez Cabana, "La virtualidad de los actos propios en el derecho
argentino", L.L. 1984-A-879 punto c; Borda, Alejandro, La teora de los actos
propios, Abeledo Perrot, Bs. As., 1993, pags. 70 y ss.; Ferreira Rubio, Delia m., La
buena fe, Edit. Montecorvo, Madrid, 1984, pags. 201/210.
(57)(SCBA, 27-9-988, Rojas, Jos c/ Municipalidad de General San Martn s/ Cobro
de pesos, DJBA Tomo 135, Pg. 330; A. YS. Tomo 1988-III, Pg. 530 y T. S. S. Tomo
1989, Pag. 214; idem, 29-8-989, Spikerman, Elisa Beatriz c/ Rizbra-sociedad de
hecho- y Loma Negra S.A. s/ Indemnizacin por antiguedad, etc., A. y S. Tomo 1989III, Pg.172; idem, 17-8-993, Seri, Osvaldo Rodolfo c/ Municipalidad de General San
Martn s/ Accidente, en L.L: Tomo 1994-D Pag.455(con comentario a fallo de nuestra
autora) yDJBA Tomo 145, Pg. 177). Asimismo se encuentra presentela cita en
numerosos votos particulares del Dr. Cavagna Martnez, expedidos en las siguientes
causas: (SCBA,6-9-988, Crdoba Iramain Construcciones Civiles c/ Municipalidad de
Olavarra s/ Demanda Contencioso Administrativa, A. Y S. Tomo 1988-III Pg. 335;
idem,Ac 34713, 8-9-987, Banco Crdito Provincial S.A. c/ Juretic, Vladimiro y otra s/
Cobro ejecutivo,A. Y S. 1987-III-539;Ac 34984, 8-9-987, Nuevo Banco de Azul c/
mayor precisin. La principal diferencia con el rgimen actual es que se establece que la
parte que hubiera incurrido enerror queda sujeta a las consecuencias que emanen del
negocio conforme al alcance asignado por ella, si la otra parte consiente en ejecutarlo de
ese modo (art. 631). Se consagra as la doctrina del error comn, de raigambre europea,
siendo en el tema la ms notable diferencia con el Cdigo de Vlez; de sancionarse el
Proyecto, la virtualidad de la alegacin de error depender de la voluntad de la otra
parte, pues la proteccin de la seguridad aparece como un valor de mayor peso que la
voluntad individual (Reformas al Cdigo Civil, Astrea, 1993, pags. 98 a 100).
(68)La excusabilidad del error, la "razn para errar" (art. 929 C.C.) debe probarse
acabadamente en los errores espontneos o autoerrores, evidencindose con firmeza en
los supuestos de error provocados por dolo; la excusabilidad del error se da por sentada
si el dolo ha sido grave (art. 932 inc. lro. C.C.), esto es, idneo para inducir a engao a
quin ha actuado con una diligencia normal (Brebbia, Roberto, "Hechos y actos
jurdicos", Astrea, Bs. As., l979, pags. 362). En ese caso, la demostracin de que ha
existido dolo y que ese vicio posee la entidad exigida por el ordenamiento, permite tener
por acreditada su excusabilidad (loc y cit. anterior).
La esencialidad del error que si bien no impide la formacin del acto, ocasiona la
nulidad a pedido de la parte cuya voluntad est viciada, se configura cuando ha mediado
equivocacin respecto de una cualidad del negocio que se tuvo en mira y consider
fundamental al contratar, una condicin sin cuya presencia no se hubiera contratado. Un
supuesto tal puede configurarlo el error en la identidad o las cualidades de la persona
elegida, en los contratos intuitu personae, debiendo demostrarse en esos casos que
fueron las condiciones que se suponan existentes en la otra parte las que determinaron
la celebracin del acto; ms amplio Cifuentes postula, que "no es necesario que la
persona sea la causa principal del acto, basta que no sea absolutamente indiferente"
(Cifuentes, Santos, "Negocio jurdico",Bs. As., Astrea, 1986,pag. 357, parag. 171).
Nos parece que si el Cdigo Civil autoriza la invocacin del error, bajo condiciones
prudentemente apreciadas por el Juez, no puede una doctrina de creacin pretoriana
ultrapasar lmites legislativos. De considerarse que la doctrina de los actos propios
impera ilimitadamente en nuestro firmamento jurdico, y que la misma permite ir ms
all de lo autorizado por la ley, habremos transformado un standard de gran utilidad en
una sentencia arbitraria. No se trata de justificar lo injustificable, de premiar al
indolente, o de permitir la multiplicacin de incidencias dilatorias; sino de apreciar el
entorno, la conducta de ambas partes, las circunstancias del caso,en las que se enmarca
el acto viciado y de conformidad con ello admitir o rechazar la justificacin de algo tan
humano como el error.
(69) SCBA, 3/12/991, voto de la minora, in re "Sassara, Mario c/ Luna, Eduardo y
otro", en DJBA 143-3775.- Algunos aos antes, en igual sentido el mismo Tribunaldijo
que Excede los lmites que seala el principiodelabuenafequienalega ignorancia de una
situacin notoria para ella (SC Buenos Aires, marzo 17/981, Venturino Hnos., S.
A.yotrac. Municipalidad de Quilmes, DJBA, 120-362y E.D. 94-408).
(70) El Cdigo Civil ha limitado prudentemente la alegacin de tales vicios,
acotndolos slo a aquellos casos donde pueda acreditarse que se trata de patologas
graves del acto (vgr. que existi un error esencial yrazn para errar, violencia o
entre lo dispuesto y el criterio del segundo juez, la cuenta sera la validez de la variacin
del criterio segn las doctrinas tradicionales, quedando desguarnecidos los derechos del
litigante, pudiendo hallarse otros ejemplos equivalentes).
(96) Cam. Nac. Civil, Sala K, 23/5/990, "Junta Grande SA c/ Taubenfeld, Irene", J. A.
1991-III-653.
(97) C.S.J.N., 24/5/988, "Electromecnica Argentina S.A. c/ Provincia del Chaco", en
E.D. 129-210; C.S.J.N.. 25/2/992, "Cneo Libarona, Angel c/ Andrilli de Cneo
Libarona, Mara", en J.A. 1992-II-546; Cam. Nac. Com, Sala C, 24/5/984, "Moldama
S.A. s/ quiebra", reseado en "Los actos propios en el procedimiento", de Jos Luis
Amadeo, en J.A. 1992-IV-1053.
El STJ Ro Negro, en resolucin del 1 de Diciembre de 1993, en la causa "Gimenez,
Jun C.", donde en el voto mayoritario se expres que ...los sujetos del proceso no son
slo dos -las partes- sino tambin el sentenciante. De all que la doctrina de los propios
actos comprometa igualmente el proceder del tribunal, y en consecuencia mal podra
exigrseles a las partes una conducta procesal diferente de la seguida, cuando el
parntesis a la actividad procesal en miras al posible entendimiento o al arreglo que
pusiera fin a la misma fue dispuesto y conformado por este Superior Tribunal de
Justicia. La parte que confi en los sucesivos provedos dictados en la causa, para
encuadrar su actividad en el proceso, se hallara sorprendida y vulnerada en su derecho
de defensa si por causa de una posterior decisin judicial se le privara de alguna
facultad o recurso con manifiesto menoscabo de la confianza debida y del principio de
seguridad jurdica . El deber de lealtad es exigible a todos los sujetos del proceso sin
exclusin del juez o tribunal (I. Eisner, L.L. 1987-C-820) (STJ de Ro Negro,en D.J.
1994-II-1253).Por su parte, La SCBA admiti la vinculacin de los jueces a sus actos anteriores,
juzgando queNo resulta admisible que el tribunal del trabajo al tiempo de dictar
sentencia se contradiga con sus propios actos procesales dictados durante la
sustanciacin del proceso y alcanzados por la preclusin y con la postura asumida por
las partes durante la tramitacin de la causa (SCBA, 14-5-991, Vargas, Ramn Martn
c/ Provincia de Buenos Aires s/ Indemnizacin por daos y perjuicios, A. y S.1991I,Pg.717 yE.D. 145 Pg. 330).
La Excma Cmara 2 de Apelaciones de La Plata, a travs de sendos votos del Dr.
Gualberto Lucas Sosa sostuvo igual tesitura; en el primero de ellos, consider que La
doctrina de los propios actos que veda desplegar una actividad procedimental que
se revel incompatible con una anterior, jurdicamente relevante y plenamente
eficaz, lesionando el postulado de la seguridad jurdica involucra no slo el
quehacer de los justiciables sino tambin extiende el efecto vinculante de los
primigenios actos a la labor del rgano jurisdiccional (Excma Cmara 2 de
Apelaciones de La Plata, Sala 1, 22-2-990, Maddia, Domingo s/ Sucesin, RSD-2790, Juba7 sumario B250294). En tanto, en el segundo, dijo que ... es impropio intentar
desandar consolidados estadios procesales, habida cuenta que al no denunciarse una
nulidad sustancial que lesione el orden pblico cabe recordar que la doctrina de los
propios actos que veda contradecir actuaciones previas, jurdicamente relevante y
plenamente eficaces, es extensible a la actividad judicial e impide contrariar decisiones
firmes y preclusas (arts. 34 inc. 5, 150, 155, 161, 163 inc. 6, 170, 260 y 261 del Cdigo
Procesal, SCBA., Ac. 41610, del 20-III-90; Ac. 42704, del 14-VIII-90) (Excma
Cmara 2 de Apelaciones de La Plata, Sala 1, 12-12-991,Devigo, Miguel Angel s/
Sucesin, RSD-258-91, Juba7 sumarioB250770).
(98) Bianchi e Iribarne, op cit, en E.D. 106-858; Diez Picazo, La doctrina..., cit., pag.
201).
(99) Sentencia del Ttribunal Supremo de Espaa del 30 de Diciembre de 1929, cit. por
Puig Brutau, op cit, pag. 128. Reiteramos aqu cuanto dijramos de la prudente
apreciacin que debe hacerse en cada caso y de que no cabe establecer reglas
invariables.La SCBA decidi que Por aplicacin del principio nemo auditur propiam
turpitudinem allegans, resulta inadmisible la pretensin de que se declare la nulidad de
un instrumento que se reputa irregular formulada por quien, con su conducta,
contribuy a su realizacin, con una participacin tan importante y determinante que sin
ella resulta impensable su confeccin (art.1047, C.C. y su doctrina) (SCBA, 12-6990,Poggioli, Vctor y ot. c/ Banco Oddone S.A. s/ Incidente de redargucin de
falsedad,TSS Tomo 1990 Pag.899 - AyS Tomo 1990-II pag.442).
(100)Sentencias del Ttribunal Supremo de Espaa del 9 de Diciembre de 1898,del 7 de
Julio de 1905,del 24 de Marzo de 1911 y del 4 de Febrero de 1925, citadas por Puig
Brutau, op cit, pag. 133.
(101) En un voto de la Dra. Kemmelmajer de Carlucci, se dijo que "esta teora no es
alquimia milagrosa ni puede ser al juez lo que la triaca mxima al mdico (cuenta
Ortega y Gasset que cuandose haba perdido la esperanza en salvar al paciente, el
mdico resolva reunir todos los elementos medicinales conocidos en una sola pcima; a
esa combinacin surgida de la desesperacin del mdico se le llamaba "triaca mxima"
(S.C.Mendoza, Sala I, mayo 5/990, "Arrigoni, Ral c/ Direccin General de Escuelas",
voto de la Dra. Kemelmajer de Carlucci que lidera la decisin mayoritaria, en L.L.
1991-B-38 y sigs. ).
(102) Pese a su antigedad, creemos que todava conserva vigencia una frase de Robert
Vouin, La teora de la apariencia, de acuerdo a al buena fe, posee un rol importante en
Derecho Civil, pero no se trata de una regla absoluta e invariable ante la que deba
inmolarse toda valoracin (Vouin, Robert, La bonne foi (Notion et role actuels en
droit priv franais), Paris, Librairie Gnrale, 1939, parag. 241 y 242, pags. 448 y ss.
(prologado por Julien Bonnecas).
(103) Derecho y justicia no son la misma cosa: hay entre ellos la relacin de medio a
fin; derecho es el medio, justicia es el fin. El producto suministrado por las oficinas del
derecho es bueno o malo segn que sirva o no a la justicia... (Carnelutti, Francesco,
Como nace el derecho, MonografasJurdicas, Edit.Temis, Bogot, 1994, Trad. de
Sents Melendo y Ayerra Redn, 2 edic., pag. 81 y ss).
(104) Esa perfeccin en el actuar que se requiereno contempla que el derecho de fines
del milenio no es ni siquiera conocido en su totalidad por los letrados, que la gente
comn se halla, en general, ajena a sus dictadosy que la igualdad es ideal y no efectiva.
En tales condiciones, extremar ese tipo de exigencias implicara tanto como recrear un
calendario de das fastos y nefastos.
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