13 de agosto

Filosofa del Derecho

Teora Aristotlica de la equiquella o equidad
La interpretacin benigna de la ley para que haya justicia en el caso particular. Esto era de
extrema relevancia en la cultura griega: a los griegos les interesaba mucho la justicia en el
caso particular (as como a los romanos les importaba la ley).
Qu dice nuestro ordenamiento jurdico con respecto a la equidad? Cundo se utiliza la
equidad? Un juez no puede excusarse de conocer de un asunto que legalmente sea
sometido a su dictamen y no puede excusarse por no existir una ley que resuelva el
conflicto, en cuyo caso se aplica la equidad, la cual tiene una denominacin especial:
Equidad natural.
Nuestro constituyente no habla de equidad, sino que de una equidad natural, esto
porque el juez aplica una justicia en relacin tanto con la ley natural como la justicia de la
ley.
El objeto de la justicia es el derecho y el derecho lo determina la ley.
Ocurre por tanto que de acuerdo al derecho positivo, puede que no exista una ley, por lo
que debe aplicarse la ley natural, aquella que es conforme al derecho natural.
Invocan una equidad natural, la cual no una equidad caprichosa.
DERECHO
Hasta el momento no hemos hecho una definicin de derecho, sin perjuicio que hemos
hablado de la justicia, la cual tiene por objeto el derecho. Si no existiese el derecho, la
justicia seria solamente de acuerdo a la ley natural; no habra justicia ni derecho positivo.
Por ello que previamente a definirlo se debe hacer un anlisis de las caractersticas del
derecho e incluso podemos compararlo con la moral.
Caractersticas del Derecho
1)
2)
3)
4)

El derecho nace con la sociedad. El derecho es un fenmeno social.

El derecho, al igual que la moral, tiene un carcter obligatorio.
El derecho es atributivo. Esto quiere decir que se puede exigir su cumplimiento.
El derecho es coercible (se puede obligar a que se cumpla) y coactivo (se pueden
tomar medidas para imponerse). La moral, en cambio, no es ni exigible ni tampoco
coactiva.
5) El derecho es heternomo. Esto quiere decir que se nos impone desde afuera de
nosotros mismos (nos imponen el derecho). En cambio, la accin moral es
autnoma, es decir, nosotros obedecemos o rechazamos la moral; lo que es
heternomo es el orden o ley moral.
Definicin del Derecho:
El derecho es la regulacin social de la accin humana con carcter obligatorio
segn un criterio de justicia.
En el libro de Graneris por cierto se establece una definicin parecida.
El profesor cambiara la expresin accin por conducta, ya que puede regularizarse
tambin a una abstencin (prohibicin), ya que una conducta puede ser positiva o
negativa; en cambio al accin es siempre hacer algo.

El derecho es el objeto de la justicia. Por eso cuando Ulpiano define la justicia dice la
constante y permanente voluntad de dar a cada uno lo suyo o como sustituye Santo
Toms consiste en dar a cada uno su derecho.
Lo que debemos satisfacer en justicia es el derecho. Por lo tanto, es el objeto de la
justicia; si no existiera el derecho, no existira la justicia.
Por consiguiente, tenemos que hacer algunas averiguaciones respecto de lo que es el
derecho.
Cmo sabemos dnde est ubicado el derecho? De acuerdo con la ley. La ley es la
medida del derecho y adems es la reguladora del derecho y estamos hablando ya sea
de ley positiva o ley natural. En conclusin, la ley nos indica el derecho para que haya
justicia.
Es interesante que sepamos qu es la ley. Nosotros tomaremos 2 definiciones:
1) Carcter positivista. Don Andrs Bello en el Art. 1 del CC: Es una declaracin de
la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin
manda, prohbe o permite.
2) De acuerdo al pensamiento de Santo Toms de Aquino: Es la ordenacin racional
en orden al bien comn, promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad.
La gran diferencia entre ambas definiciones es que para Santo Toms de Aquino la ley
tiene un carcter finalstico, o sea, teleolgico (telos = finalidad); es decir, se ordena al
bien comn.
En la definicin de don Andrs Bello no existe ordenacin de ninguna especie; por ende,
no tiene un carcter teleolgico o finalista de la ley. Adems don Andrs Bello expresa que
la ley es una declaracin de voluntad soberana, es decir, l suscribe la doctrina
voluntarista respecto de la ley.
Santo Toms seala que es un ordenamiento de la razn hacia el bien comn. Se
entiende que est hablando Santo Toms de la razn prctica. La razn prctica nuestra
es la que ordena nuestras acciones. Ejemplo: Al salir de la casa en la maana, lo primero
que hacemos es cerciorarnos de si hace frio o no. El mal tiempo le hace dao a la salud y
esto y esto es obra de la razn, no de la voluntad.
El ordenamiento de los actos son entonces obra entonces de la razn.
Santo Tomas admite la clasificacin de leyes justas e injustas ordenadas al bien comn.
Adems l se pone en el caso de cualquier tipo de gobierno.
Santo Toms no hace cuestin de la forma de gobierno, siempre que las leyes que se
dicten vayan en orden al bien comn.
Don Andrs Bello no habla de bien comn alguno. Lo que le interesa a Santo Toms es el
contenido de la ley ms que la formalidad de la misma; en tanto que al positivista le
interesa ms la formalidad que el contenido, formalidad establecida por Andrs Bello.
La ley es un acto de la razn. Sin perjuicio, nosotros frente a la ley podemos resolver
incluso por medio de la voluntad si cumplimos o no con la ley.
Tan importante es la razn respecto de la ley que hay un elemento que no puede faltar en
la ley: LA PROMULGACIN. La ley debe ser promulgada debidamente, es decir,
intimarse a los ciudadanos para su cumplimiento (ste es un acto de la razn).
Se debe notificar y los ciudadanos establecern si la cumplen o no.

Otra cosa que es importante mencionar es la frase de manda, prohbe o permite. A juicio
del profesor, esta expresin est de ms, pues las leyes siempre mandan, prohben o
permiten.
SNTESIS: De lo anteriormente expuesto, hemos desarrollado un concepto positivista de
la ley, como el que da don Andrs Bello en el Art. 1 del CC, y el ius naturalista, de Santo
Toms. La caracterstica del ius naturalista es que la ley tiene siempre un carcter
finalstico, esto en razn de una ordenacin prctica hacia el bien comn; en cambio, los
positivistas no hablan del bien comn.
Adems, ante la visin de Santo Tomas, importa ms el contenido que la autoridad quien
la dicta; en cambio, para Andrs Bello la formalidad es importantsima, pues debe ser
conforme a la Constitucin.
Temario Solemne I y Control de Lectura:
20 de agosto
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Graneris (lo que no hemos visto en clases es material de control de lectura).

Bien comn y subsidiariedad.
El mito antiguo: Concepto de mito, sus funciones y caractersticas.
El destino (inexorable e inescrutable).
Filosofa y ciencia (objeto material y formal de la ciencia).
rbol de Porfirio (es el primer mapa conceptual en la historia de la filosofa;
elaboracin de definiciones).
Definicin de hombre y de persona.
Objeto y sujeto del derecho (diferencia entre persona y cosa).
La justicia (Homero, Hesodo para material de control de lectura).
Sofistas, Scrates, Sfocles, Antgona, Platn, Aristteles.
Propiedades caractersticas de la justicia.
La justicia en sus clasificaciones (justifica general y particular, y sus
subclasificaciones).
Caractersticas del derecho.
Definicin del derecho.
La ley: Definicin de Andrs Bello y de Santo Toms.
Anlisis de la definicin.