Tema 1: El derecho como fenmeno social

1.1 Validades
Derecho: 1. No todo lo que forma el derecho son normas en el sentido de guiar/regular el comportamiento.
2. No todas las normas son jurdicas (del derecho)
Los seres humanos estamos hechos para vivir en sociedad, no aislados. El aislamiento es muy complicado
incluso para subsistir.
Gracias a la interaccin se facilita una serie de necesidades y avances que permiten una vida satisfactoria. Una
sociedad requiere que se regulen unos ciertos comportamientos, sin ello no existira vida social. Hay que
poner lmites a la capacidad de los seres humanos.
No se puede dejar que los seres que vivan en sociedad hagan uso arbitrario de su comportamiento. Poner
lmites Elemento de norma (indica cmo debemos actuar, qu y qu no podemos hacer)
Tipos de normas
Normas sociales (comportamiento cvico)
Estandares de conducta que deben cumplirse con el trato con la sociedad. Pretenden un comportamiento
socialmente adecuado. Ej: comer con cubiertos, saludar a quien te saluda
Normas morales (respeto social)
Pautas de conducta que reflejan el respeto que se debe a los dems. Ej: prometer y cumplir, ayudar a alguien
en apuros, decir la verdad
Normas jurdicas (del derecho)
Mayormente estn escritas y hay instituciones que velan por su cumplimiento. Efectos institucionales.
Aspectos que diferencian los mbitos normativos
Ver consecuencias del incumplimiento de una norma.
Las normas jurdicas cuentan con un carcter institucional (o institucionalizado), una institucin (rgano,
estructura) se encarga de dictar las normas, de supervisar que se cumplen las normas y sancionar el
incumplimiento: Sistema jurdico.
El derecho est relacionado con el uso de la fuerza, de la violencia.
no es arbitrario o catico, sino de manera institucional
En un contexto social sin normas no habra lmites para que cualquiera hiciera imponer sus intereses mediante
el uso de la violencia.
Es necesario un mecanismo de control de la violencia en lugar de que cada uno ejerza la suya. Estructura que
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garantice que la violencia ilimitada sea mnima.

El uso de la fuerza est regulado al derecho. En un Estado de derecho, el Estado ejerce violencia en la medida
establecida por ley (fuerza/coaccin)
1.2 Derecho como instrumento/tcnica
El derecho no es un fin en si mismo, es un medio necesario para conseguir ciertos fines. En derecho abundan:
Tcnicas de motivacin directa (qu debemos hacer)
Tcnicas de motivacin indirecta (establece incentivos)
No siempre se exponen consecuencias negativas (sanciones); a veces se promocionan ciertas conductas.
D.Hume
HART El papel del Derecho es intentar proteger la supervivencia. Es til contar con un sistema jurdico
porque se protege la supervivencia de los seres humanos.
(p.28 Searle)
Derecho como garantizador de la supervivencia
Necesario?
til?
Vlido como cualquier otro?
HART derecho instrumento til, racional para garantizar la supervivencia. El derecho es el instrumento ms
racional, ms til. No es meramente necesario, pero s til.
fin de supervivencia
ciertos lmites humanos + til
Antroplogos demuestran que hay comunidades que tiene instrumentos alternativos al derecho.
HART Mnimo comn normativo (supervivencia) derecho: instrumento + racional/adecuado
Caractersticas de los seres humanos: (hacen que el ncleo central del derecho sea similar entre sist.jurdicos
diferentes)
Vulnerabilidad
El derecho debe limitar/prohibir el uso indiscriminado de la violencia fsica.
Igualdad aproximada
Fuertes y dbiles tienen inters en limitar el uso de la violencia. Nadie queda exento de peligro.
Altruismo limitado
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No estamos preocupados exclusivamente por el bienestar propio ni ajeno. Somos interesados y altruistas
Si furamos totalmente altruistas derecho intil
Si furamos totalmente egostas derecho ineficaz
Recursos limitados (concepto relativo, depende contexto)
No contamos con los instrumentos suficientes para satisfacer todos los intereses y necesidades. Necesidad de
normas que regulen el acceso/distribucin de los recursos, para proteger y garantizar la accesibilidad frente a
los ataques de los dems. Normas que regulen intercambio/cooperacin.
Capacidad de comprensin y fuerza de voluntad limitadas
Aunque nos caracterizamos por tener capacidades raes, stas no son absolutas. A veces no somos capaces de
ver, comprender qu es aquello que ms nos interesa y cmo deberamos comportarnos. No siempre somos
capaces de llevar a cabo aquello que nos hemos propuesto.
As las normas sirven de contrapeso de los lmites.
CRTICA A HART:
El derecho no es condicin suficiente [no basta por s sola para que se produzca un resultado]. Por
muy racional que sea o aconsejable, no basta para que exista el derecho.
No es condicin necesaria [tambin podra darse que el resultado se consiguiera de otra manera].No
es imprescindible que haya derecho. Otros mecanismos alternativos.
HART el derecho no se trata de una relacin causal. Sino que teniendo en cuenta estas circunstancias, es
aconsejable/comprensible. En ningn caso se pretende explicar las causas de las normas jurdicas.
LAGERSPETZ contamos con una serie de objetivos, fines, propsitos, no ya que seran difciles de conseguir
sin un comportamiento conjunto, colectivo.
LAGERSPETZ aade a lo dicho por HART:
Objetivos que exigen cooperacin
Un mnimo de bienestar ms all de la supervivencia fsica. Ej: aumento del nivel de conocimiento.
Infiere la existencia del derecho:
regula muchos aspectos de la interaccin
establece pautas para regular/ordenar esta cooperacin
A pesar de que estemos interesados en la interaccin, el comportamiento colectivo puede generar problemas.
1.3.4. Principales problemas del comportamiento colectivo y de qu manera puede ayudar el derecho a
superarlos.
1) Dilema del Prisionero

Teora de la decisin racional. La racionalidad (manera ms adecuada, eficiente, que permite conseguir un
objetivo) es algo instrumental, se es racional (o irracional) en la medida en que se acta de manera adecuada
para obtener un fin.
El dilema est basado en la teora de los juegos, en situaciones en las que hay como mnimo dos personas que
se encuentran en situacin de INDEPENDENCIA ESTRATGICA. Las decisiones que toma cada uno afecta
al resto de los jugadores y las decisiones de los dems son elementos tenidos en cuenta por uno mismo. Ej:
caso del ajedrez.
Situacin ideada por VON NEUMANN:
2 sospechosos incomunicados:
1) Si tu delatas al compaero y el otro no lo hace de ti, el prisionero cumple 10 aos de condena, y t libre
010
2) Si os delatis mutuamente + aconsejable
55
3) Si no os delatis
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Son racionales, pretendern conseguir condena mnima.
Actuar de una manera ms racional (autointerasada), resulta ms perjudicable para todos. As, se hace
necesario un mecanismo en que lo racional sea cooperar.
2) Problemas de coordinacin
ej: dos personas que se llaman por telfono. Se corta la comunicacin.
Si las dos personas llaman no consiguen comunicarse, comunica la lnea.
Si nadie vuelve a llamar no se comunican.
Muchos de los fines que pretendemos slo se consiguen mediante la cooperacin. Pero sta no es fcil:
dilema de prisioneros (lo que beneficia personalmente acaba siendo peor para todos)
problemas de coordinacin (a pesar de que todos persiguen un mismo objetivo no logran actuar de
manera adecuada conjuntamente)
El derecho debe intentar superar estos problemas, cmo?
CAMBIAR PREFERENCIAS mediante normas jurdicas.
Ej: derecho penal impone sanciones para cambiar preferencias, no delinquir.
UNIFICAR EXPECTATIVAS Actuar de tal modo para que los que participan en algo sepan que los dems
van a hacer lo mismo, para que todos tengan la misma expectativa de qu van a hacer los dems.
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1.3.5. Instituciones y contrato social

Problema de la justificacin del poder poltico del Estado que limita la propensin natural de no poner lmites
a nuestra libertad.
Teoras: el Estado tendra justificacin a raz del contrato social un acuerdo entre los miembros de la
comunidad (sociedad) mediante el cual se crea el poder poltico. Orgenes s.XVII.
Thomas Hobbes
Figura de leviathan (monstruo que es capaz de poner a cada uno en su sitio). Parte de la idea de que el ser
humano es salvaje por naturaleza. La guerra de todos contra todos. El hombre es un lobo para el hombre homo
homini lupus. Su modelo poltico est centrado en el mantenimiento del orden.
John Locke
Idea de ser humano pacfico y bondadoso. Establecer un esquema de organizacin que garantice que todos sus
miembros gocen de su mxima libertad posible. Nadie debe interferir en nuestra esfera de libertad. El Estado
debe estar interesado en el reconocimiento de los derechos del individuo y su libertad, debe garantizar esa
libertad frente ataques. (concepcin poco intervencionista del Estado)
Jackes Rousseau
Immanuel Kant
Seres iguales por naturaleza
Cmo tiene que ser el poder poltico para que sea justificado? > si responde al acuerdo al que llegara una
comunidad de seres libres e iguales. Si se adeca a aquello que acordaran una comunidad de seres libres e
iguales.
Tema 2: Las funciones sociales del derecho
Principales objetivos de un sistema jurdico. Se puede entender que el Derecho desarrolla unas ciertas
funciones generales:
Dos enfoques:
Visin tradicional que define las funciones que cualquier sist.jurdico desempea:
control social
seguridad
justicia
RAZ:
funciones directas primarias
secundarias
funciones indirectas
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A tener en cuenta:
no se dan extremos
tesis descriptivas (qu ocurre en la prctica, realidad, V/F)
tesis valorativas (sera deseable, ideal, que lo hiciera el derecho)
1) visin tradicional
CONTROL SOCIAL
(Entendido como funcin integradora) De algn modo, el derecho sirve para supervisar otras instituciones
sociales y resolver conflictos entre ellas. Especie de rbitro que supervisa.
(Entendido como funcin reguladora) El derecho regula comportamientos. Aquello que podemos hacer y qu
no.
TESIS DESCRIPTIVA
Cualquier sist.jurdico ejerce/desempea/consigue un nivel de control social. Esta afirmacin parece
verdadera independientemente de la eficacia. Todo sist.poltico tiene un mnimo ( no dice gran cosa).Esta
afirmacin no resulta satisfactoria, as que algunos afirman que el derecho alcanza un determinado nivel de
control social ( deja de ser verdadera) Algunos aaden que slo ser refieren a sistemas jurdicos eficaces (
verdadera, pero ya est contenido en la definicin, es verdadera por definicin)
TESIS VALORATIVA
Todo sistema jurdico debe cumplir la funcin de control social.
El grado depender de la perspectiva ideolgica, de nuestra concepcin del papel del Estado.
SEGURIDAD JURDICA
Idea de previsibilidad. Capacidad de prever el comportamiento, que genera la capacidad de planear.
Si no hay SJ no tengo la capacidad de planear mi comportamiento ni adecuarlo.
Todo sist.jurdico esablece/promueve un determinado nivel de seguridad jurdica. La SJ depende de:
Que las normas sean claras
Que las normas sean conocidas
Que el Estado cumpla con sus propias normas y las haga cumplir.
TESIS DESCRIPTIVA
Todo sist.jurdico cumple la funcin de seguridad
cualquier sist.jurdico cumple un mnimo de cierto nivel de SJ V
cualquier sist.jurdico cumple a partir de un cierto nivel F
TESIS VALORATIVA
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Todo sist.jurdico debe cumplir la funcin de seguridad

Es aconsejable que haya SJ, pero no que sta sea la mxima posible. Un grado excesivo de rigidez de la norma
nivel de seguridad, pero va en perjuicio de la justicia del sistema.
Ej: prohibicin perros
Caso: perros lazarillo
El derecho debe ser ms sensible a las circunstancias.
JUSTICIA
Las normas establecen patrones de igualdad de tratamiento. Normas cierto nivel de justicia.
Concepto moral las diferentes teoras estn relacionadas con filosofa moral.
Distincin del concepto JUSTICIA:
1 MORAL SOCIAL (descriptiva)
Conjunto de valores (principios morales) que son aceptadas por la mayora de la sociedad. (Relativa a un
contexto determinado)
segn perodo histrico
segn perodo cultural
Ej: privacin de la mujer en la vida pblica.
2 MORAL CRTICA
Principios morales que son producto de una reflexin, anlisis, descripcin racional. Principios universales de
justicia, moralmente correctos y objetivos, independientes de la poca y lugar. No tienen porqu coincidir con
la moral social
TESIS DESCRIPTIVA
Todo sist.jurdico se ajusta a los principios de la moral social V, si no fuera as, habran problemas de
eficacia. Cambios socialesCambios legislativos
Todo sist.jurdico se ajusta a los principios de la moral crtica F
TESIS VALORATIVA
El derecho debe tender a ajustarse a la moral
moral social DEVLIN
moral crtica HART
VNCULO (RELACIN) ENTRE SEGURIDAD Y JUSTICIA:

 Total independencia entre los conceptos de seguridad y justicia. Pueden darse sin necesidad de una sobre la
otra.
Equivalencia
Conceptos distintos pero conectados
la justicia es condicin necesaria (sine qua non) de la seguridad
la seguridad es condicin necesaria de la justicia
Cierto nivel de seguridad jurdica es indispensable para la justicia
Que haya seg.jurdica no significa que un Estado sea justo.
Pero si no hay seg.jurdica no puede haber justicia. No sera posible si una ley se aplica unas veces y
otras no.
JOSEPH RAZ
Profesor Oxford
Funciones del Estado:
funciones directas
primarias
secundarias
funciones indirectas
*funciones directas: objetivos que el derecho desempea simplemente a travs del cumplimiento y aplicacin
de las normas.
*funciones primarias: relacionadas con determinadas normas que tienen como destinatarios al conjunto de la
sociedad para guiar comportamiento.
*funciones secundarias: funciones que son desempeadas por normas que regulan aspectos institucionales.
Regulan funcionamiento institucional, organizacin Estado.
*funciones indirectas: aquellas que el derecho no basta con la aplicacin y obediencia de las normas. Estas
funciones estn relacionadas con el hecho de que la gente adopte sentimientos / actitudes diferentes
(creencias, valores, actitudes). El derecho influye en las ideas. Dependen del punto de vista de la gente.
Situaciones posibles que podemos encontrar:
CONFORMIDAD SIN CAMBIO DE ACTITUDES. Las normas son cumplidas pero no se genera ningn
cambio en la actitud del individuo. Seguira actuando igualmente aunque no existiera la norma. D/I
CONFORMIDAD CON CAMBIO DE ACTITUDES. La existencia de la norma provoca el
comportamiento determinado de un individuo. El individuo no se comporta as porque est de acuerdo con
cumplir la norma, sino porque as lo establece la norma. (ej: contrato). D/I
NO CONFORMIDAD SIN CAMBIO DE ACTITUDES. El individuo no se comporta de acuerdo con la
ley. La norma no influye en la decisin. D/I
NO CONFORMIDAD CON CAMBIO DE ACTITUDES. El derecho a veces influye en el individuo para
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incumplir la norma, porque lo considera injusta. (ej: servicio militar obligatorio) D/I
FUNCIONES DIRECTAS PRIMARIAS
Alimentar / Desalentar (incentivar/desincentivar conductas)
Facilitar acuerdos entre particulares
Prestar servicios y redistribuir bienes
Resolver conflictos
FUNCIONES DIRECTAS SECUNDARIAS
No indican qu debemos hacer, sino son normas sobre instituciones. Normas sobre normas.
Exclusivas de los sist.jurdicos, requieren estructura institucional y regulan funcionamiento de otras normas.
Establecer mecanismos para modificar (introducir/eliminar) el contenido del derecho.
Establecer mecanismos para fortalecer el cumplimiento (la eficacia) del derecho. (ej.: cuerpo polica)
FUNCIONES INDIRECTAS
No se consiguen automticamente. Son funciones que tienen que ver con el punto de vista de la gente,
actitudes, valores. El derecho (junto con otras instituciones, familia) influye sobre la manera de actuar/opinar
de la gente.
(ej.: igualdad de sexos, equiparar derechos. Antes se crea que el Derecho deba reflejar la diferencia natural.
Tema 3: Norma jurdica
Usos del lenguaje
Uso asertivo o descriptivo
Transmitir un dato o informacin
Proposiciones verdaderas o falsas. Slo en este mbito podemos decir que es verdadero o falso.
Si no podemos decir con cierta certeza si es verdadera o falsa, no importa.
Uso expresivo
Expresar o provocar emociones.
Uso interrogativo
Buscar informacin sobre un estado de cosas
Uso prescriptivo o directivo
Con l se quiere dirigir la conducta de alguna persona
No es susceptible de verdadero o falso
Normas y proposiciones normativas
El lenguaje de las normas: rdenes y permisos
Uso operativo o realizativo (preformativo)

 Consiste en utilizar el lenguaje para llevar a cabo una accin o actividad. Construir una nueva realidad
mediante palabras.
La forma de realizar algo es a travs del uso del lenguaje.
Ej.: condenar un delito / prometer algo.
No puede haber uso operativo si no hay normas (o reglas institucionales) que lo establezcan.
Aspectos de encaje palabrasamundo/mundoapalabras.
Direcciones de ajuste o encaje:

palabraamundo

Utilizamos el lenguaje para que nuestras palabras se ajusten a la realidad. USO ASERTIVO O
DESCRIPTIVO
mundoapalabras
Utilizamos el lenguaje para que nuestra realidad encaje a mis palabras. USO PRESCRIPTIVO
Tipologa general de las normas
(G.H VON WRIGHT) Podemos distinguir entre diferentes normas:
Normas constitutivas
Disposiciones o reglas que definen un acto o actividad y la distinguen de otras (ej: normas ajedrez)
No prescriben ninguna conducta
Normas prescriptivas
Un acuerdo de compraventa
Clase de imperativos
Normas tcnicas
Nos indican qu debemos hacer para conseguir un determinado objetivo.
Costumbres o normas consuetudinarias
Son iguales que las normas prescriptivas pero no han sido dictadas por una autoridad.
Si existe una costumbre que regula un vaco legal, entonces se puede hablar de una norma vinculada
al mbito social de gran importancia en el derecho.
Normas morales
tema aparte
Normas o reglas ideales
Precepto que establece un ideal o estndar de algo
Pone un ideal de lo que se debe entender.
DISTINCIONES ENTRE

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[A] Formulaciones normativas

[B] Normas
A Palabras, expresin lingstica (art. leyes)
B Significados de las palabras. No siempre existe conexin nica entre palabras y significados. No
necesariamente cambiando las palabras, cambia el significado. Multitud de interpretaciones.
[C] Normas
[D] Proposiciones normativas
C Mandatos (no V/F)
C Se encuentran en la ley
D Uso asertivo o descriptivo (V/F)
D Se encuentran en manuales de derecho
Ej: Est prohibido fumar
mandato Prohibido fumar! [C]
Existe una norma que prohbe fumar (V/F) [D]
MBITO DEL DERECHO (excepcionalmente la costumbre puede tener importancia jurdica)
Bsicamente dos tipos:
Normas constitutivas
Son preceptos que correlacionan casos genricos* con casos genricos**
Relacin:
Identidad: considera como equivalentes a un caso A, con otro B.
Ej.: >18 = mayores de edad
Inclusin: el supuesto de hecho queda dentro de otro ms amplio que acta como consecuencia jurdica.
Ej.: Las motocicletas son vehculos de motor
Tradicionalmente se dice que las normas tienen:
supuesto de hecho*
consecuencia jurdica**
CASO:

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individual: existencia concreta en el espacio y en el tiempo (ej.:asesinato de JF Kennedy)

genrico: clases de cosas, categora general, basadas en propiedades, incluyen todos los supuestos
(ej.:asesinato poltico)
El derecho opera con casos genricos, slo de esta manera es posible regular comportamientos de cara al
futuro
Normas prescriptivas
Son preceptos que correlacionan casos* con soluciones**
Solucin normativa: modalizacin/calificacin dentica* de un comportamiento.
dos elementos
carcter: como est regulada una accin desde el punto de vista dentico (obligatorio, permitido)
contenido: comportamiento que se regula
(*lo que debe ser, calificada de obligatoria, permitida, prohibida)
Elementos que componen la norma prescriptita segn VON WRIGHT:
CONDICIONES DE APLICACIN*
+
CARCTER
+
CONTENIDO
AUTORIDAD NORMATIVA
SUJETO NORMATIVO
PROMULGACIN
SANCIN
Condiciones de aplicacin circunstancia que debe producirse para que la norma prescriptita pueda ser
aplicada. Segn las condiciones de aplicacin, se puede diferenciar entre:
Normas categricas: las condiciones de aplicacin derivan todas del contenido de las normas.
Ej: cierra la puerta!
puerta
puerta abierta
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Normas hipotticas (mayora de las n.jurdicas)

Ej: cierra la puerta si hace fro
puerta
puerta abierta
circunstancia externa
Carcter Finalidad con la que se ha promulgado la norma (prohibicin, permisin)
Contenido Aquello que regula (actividad, acto)
Autoridad normativa Sujeto que origina la norma
Sujeto normativo Destinatarios de la norma
Promulgacin Acto de comunicar pblicamente la norma prescriptiva
Sancin acto simblico a travs del cual el Rey firma la ley. NO tiene capacidad de decidir.
Categoras normativas / Calificaciones denticas
Obligatorio necesario N
Prohibido imposible I
Facultativo contingente C (puede o no ocurrir)
Permitido posible P
No puede darse el caso en que los dos elementos sean verdaderos a la vez (se excluyen), pero s que pueden
ser los dos falsos.
No pueden ser los dos falsos pero s que pueden ser los dos verdaderos
Np = Pp y Pp
Necesario `p' = puede ocurrir, no puede ocurrir una cosa distinta
Ip = Pp y Pp
Imposible `p' = no puede ocurrir, puede ocurrir una cosa distinta
Cp = Pp y Pp
Contingente `p' = puede ocurrir, puede ocurrir una cosa distinta
Permitido = categora bsica
Op = Pp y Pp
Permitido hacer algo y no permitido no hacerlo. (Ej: circular por la derecha)

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Php = Pp y Pp
No permitido hacer algo y permitido no hacerlo. (Ej.: matar)
Fp = Pp y Pp
Permitido algo y permitido no hacerlo. (Ej.: libertad de expresin)
1.2.4 Acerca de las permisiones jurdicas
(pg.80) un permiso no dirige la conducta.
Las autnticamente prescriptivas = obligado/prohibido
Permitido hacer X = no se prohbe hacer X
Op
Php
Php
Pp
Diferenciar dos situaciones distintas
Permiso fuerte (en sentido fuerte), existe una norma que expresamente permite hacerX.
Permiso dbil (en sentido dbil), no est prohibido hacer X.
2. REGLAS DE CAMBIO
El Derecho regula sus propios cambios, a travs de normas o reglas de cambio. (introduccin o eliminacin de
normas del Derecho)
NORMAS DE COMPETENCIA (introduccin de nuevas normas)
Reglas de cambio
DEROGACIN (eliminacin de normas del sistema jurdico)
Las normas de competencia:
Disposicin que dice que cierto rgano O puede dictar normas sobre cierta materia M a travs de cierto
procedimiento P.
Cmo entender estas disposiciones?
prescriptivas
constitutivas: definen conceptos o establecen condiciones de validez
Puntos de vista:
Normas prescriptivas que establecen OBLIGACIONES INDIRECTAS

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(Kelsen) Nos est obligando a obedecer las normas que un determinado rgano competente
establezca.
Problema: cuando un rgano es competente puede dictar normas prescriptivas y
constitutivas. Si dicta una norma constitutiva, no se puede obedecer o desobedecer, porque
slo definen, no guan.
Prescriptivas: PERMISOS PARA DICTAR NORMAS
(Von Wright) Son permisos de orden superior se permite al rgano O, con el procedimiento
P, dictar normas sobre M
Ventajas: no tiene el problema de que no funcione con determinadas normas. El permiso es
compatible tanto con la obligacin como con el facultamiento.
NORMAS CONSTITUTIVAS (relacionan casos con casos) visin + satisfactoria
Definen como vlidas (que pertenecen al derecho) las normas dictadas por el rgano
competente O en la materia M segn procedimiento P.
Califica la norma dictada por el rgano O como norma vlida.
Derogacin
Expulsin de normas del sist.jurdico. Discusin de si la derogacin es prescriptiva o
constitutiva [ califica una disposicin derogatoria como una norma que ya no pertenece al
derecho, invalidez (no quiere decir que no se pueda/deba aplicar)]
REVIVISCENCIA: (art.252 CC)
Cuando se deroga una norma, revive/n otra/s norma/s derogadas por la anterior. El Cdigo
Civil no admite la reviviscencia.
Dos tipos de derogacin:
Derogacin expresa
Consiste en una norma que expresamente dice que otra queda eliminada.
Queda derogada la ley 2/2005
Derogacin expresa formal o nominada (explcita)
A veces la derogacin expresa identifica de manera individual y explcita a la norma
eliminada. Favorece la seguridad jurdica
Derogacin material o innominada (general)
A veces no es precisa, sino genrica: Quedan derogadas las normas incompatibles con la
nueva ley
Derogacin tcita

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Se produce sin necesidad de disposiciones normativas que lo diga expresamente. Se produce

automticamente al aprobarse una nueva norma. Afectan a normas de mismo o inferior
rango/jerarqua. (CC 2.2)
Derogar una norma mediante derogacin material o tcita puede generar indeterminacin del
sistema.
Ej:
N1 = PROHIBIDO TRABAJAR LOS DAS FESTIVOS
N2 = LOS DOMINGOS SON DAS FESTIVOS
PROHIBIDO TRABAJAR LOS DOMINGOS
N3 = PERMITIDO TRABAJAR LOS DOMINGOS
es compatible con la eliminacin de N1 N2
3. REGLAS Y PRINCIPIOS
Distincin entre principios y reglas. Criterios para diferenciar principios y reglas:
(DWORKIN) Plantear que los principios son pautas noconcluyentes (no determinantes para
tomar una decisin)
Reglas concluyentes todoonada (se aplica o no se aplica)
Principios noconcluyentes. Elementos a tener en cuenta, tienen influencia pero no
determinan directamente, segn circunstancias del caso concreto. Al ser tan
genricos, es frecuente que entren en colisin, y se hace necesario el mecanismo de
ponderacin (comparar con otros principios en contra). Son normas de
DIMENSIN DE PESO.
Problemas:
Cuando Dworkin habla de principios, parece dar por supuesto que los principios entran
siempre en conflicto.
No se tratara de una distincin de grado? La cuestin es ms compleja que el
todoonada para las normas, tambin dependen de otros aspectos.
(ROBERT ALEXY)Plantear que los principios son mandatos de optimizacin
Los principios jurdicos se corresponderan con norma ideal (modelo de excelencia
respecto del cual deberamos acercarnos). Que algo sea/se consiga en el mayor grado
posible. Existe el deber de promocionar esta opcin pero sin descuidar lo dems. Hay
lmites:
Fcticos (recursos materiales disponibles)
Jurdicos (lmites que imponen otras normas)
Ej: promocionar el desarrollo eco //proteger medio ambiente
Sera vlido para polticas sociales y socioeconmicas pero no para derechos
fundamentales.
Tema 4: Sistema jurdico
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Sistema: conjunto de elementos que guardan una relacin entre s. El derecho no es un

cmulo de normas, sino que hay relaciones.
Tipos de relaciones/conexiones entre los elementos del derecho
Relaciones orgnicas
Escuela Histrica SAVIGNY
El funcionamiento de uno afecta al funcionamiento de otro. Interdependencia mtua.
(POCO ESCLARECEDORA)
Relaciones lgicas
Dentro del derecho se puede establecer una relacin de deducibilidad. El derecho cuenta con
elementos que se deducen como consecuencia lgica de otros.
Ej) ingresos superiores a 21.000/ao declaracin de Renta
se deducira que alguien que ingresa 1.000.000/ao debera hacer dec.Renta.
Tambin habra en ocasiones deducciones a partir de la combinacin de normas, de otros
elementos del sistema.
Ej) N1 = Prohibido trabajar los fetivos
N2 = Domingos festivos
N3 = Prohibido trabajar los domingos
Por eso se suele distinguir entre:
Normas formuladas (que resultan de disposiciones expresamente formuladas por una
autoridad)
Normas derivadas (resultantes de la combinacin de otras disposiciones)
Relaciones genticas
Relacin de legalidad.
Entre muchos preceptos del derecho se establece relacin de legalidad. Hay normas que
forman parte del derecho porque han sido introducidas respetando otras normas, la legalidad.
Ej) Norma de competencia que dice que el Ministerio de M.Ambiente es competente para
dictar normas referentes al verter mercurio en el agua.
Norma dictada por ese Ministerio que prohbe verter ms de 0,3l/m2 de mercurio.
La norma ha sido dictada por el rgano competente, sobre la materia correspondiente y segn
el procedimiento establecido, ha legislado de acuerdo con el criterio de legalidad.
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KELSEN: En funcin de la relacin entre los elementos de un sistema jurdico, existen dos
tipos de sistemas normativos:
Sistemas estticos: los elementos se relacionan segn el criterio de deducibilidad.
Sistemas dinmicos: los elementos se relacionan segn la legalidad, permite cambiar el
sistema porque tiene mecanismos para dictar/derogar normas.
El sistema jurdico simultneamente es esttico y dinmico.
2.2 UNIVERSO DE CASOS Y UNIVERSO DE SOLUCIONES
(1) Universo del discurso delimitacin del conjunto de casos individuales a los que vamos a
circunscribir el problema. Elemento que limita nuestro anlisis.
Ej) entrada en domicilio ajeno.
Identificar preceptos normativos (del derecho) que regulan la situacin concreta Ej) art. 18.2
CE
(2)Propiedades relevantes circunstancia que influye en la respuesta del derecho como
solucin
consentimiento titular del domicilio (CT)
autorizacin u orden judicial (AJ)
flagrante delito (FD)
(3) Universo del discurso totalidad de propiedades relevantes
(4) Universo de casos conjunto de situaciones posibles en las que alguien entra en domicilio
ajeno en funcin de cmo se manifiesten las propiedades relevantes 2n.
CT AJ FD F ED
1) + + + F ED
2) + + F ED
3) + + F ED
4) + F ED
5) + + F ED
6) + F ED
7) + F ED
8) Ph ED

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2 caractersticas:
mutuamente excluyentes: cuando ubicamos una situacin en un caso queda
automticamente fuera de un caso distinto. Dentro de un caso, y slo de ese.
conjuntamente exhaustivos: en total, agotan todas las situaciones posibles. No hay situacin
imaginable que no sean las anteriormente referidas.
(5) Universo de acciones comportamientos que aparecen en el sistema regulados como
prohibidos, facultativos, obligatorios, permitidos.
Ej) UA = Entrada Domicilio
N1= Ph ED \ CT ^ AJ ^ FD
N2= F ED \ CT AJ FD
Completo no hay ningn supuesto que no aparezca regulado, todos tienen solucin (no
lagunas normativas)
Consistente no hay ningn caso en que haya una contradiccin, ni soluciones incompatibles
(no contradiccin normativa)
Propiedades formales de un sistema normativo
COMPLETITUD: el sistema da una respuesta a todos los casos
completo
incompleto
CONSISTENCIA: no hay casos relacionados con soluciones incompatibles (antinomia
contradiccin normativa)
consistente
inconsistente
INDEPENDENCIA: cada uno de los casos est relacionado con una nica solucin
independiente
redundante (+ de una solucin noincompatible, aparece solucionado ms de una vez)
Clases de antinomias (o contradicciones normativas)
Antinomia: caso correlacionado con ms de una solucin incompatibles entre s.
Criterio de Alf Ross:
antinomia totaltotal:

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las dos normas siempre entran en contradiccin cuando aplicamos ambas. Regulan mismos
casos individuales de forma incompatible.
El supuesto de hecho de las normas son idnticos.
N1= Ph comer kiwis
N2= O comer kiwis
antinomia totalparcial:
una norma que siempre que se aplica entra en contradiccin con otra. Pero esta otra tambin
regula otros aspectos. Relacin de inclusin propia.
N1= Ph comer fruta
N2= O comer kiwis
antinomia parcialparcial:
cada una de ellas regulan otros aspectos no problemticos
Resolucin de antinomias
Los sistemas normativos inconsistentes son altamente defectuosos porque:
los destinatarios no pueden, por razones lgicas, adecuarse a todas las exigencias del sistema
normativo, no pueden cumplir todas las normas.
los jueces no pueden adecuar sus decisiones al sistema normativo.
Criterios para resolver antinomias:
lex posterior derogat legi priori (criterio cronolgico)
entre dos normas antinmicas prevalece la posterior en el tiempo. Pero hay que tener en
cuenta que derogar la anterior en aquello que sea incompatible.
lex superior derogat legi inferiori (criterio jerrquico)
entre dos normas antinmicas prevalece la superior jerrquicamente.
lex especialis derogat legi generali (criterio de especialidad)
entre dos normas antinmicas prevalece la especial. Supuestos de antinomia totalparcial.
Comentarios:
Puede que haya algn caso que no pueda solucionarse con los criterios anteriores. As puede
tambin aplicarse el criterio de la competencia.
Estos criterios pueden entrar en conflicto entre s:
conflicto cronolgicojerrquico: el criterio jerrquico prevalece sobre el cronolgico.
conflicto especialidadcronolgico: no hay solucin general, debe apreciarse si la norma
20

posterior general contempl la posibilidad de casos ms especiales y decidi no regularlos de

diversa manera o, las razones de la regulacin especfica an subsisten (lex posterior non
derogat priori especiali)
conflicto jerrquicoespecialidad: en principio se concede mayor fuerza al criterio
jerrquico, pero pueden darse supuestos que no sean as.
Un caso deber estar correlacionado con una nica solucin normativa. En sistemas
jurdicos tan complejos como los actuales no es extrao que se produzcan antinomias.
2.4 Completud y lagunas
laguna normativa: caso de un sistema normativo no correlacionado con ninguna solucin.
Inseguridad jurdica.
Laguna: insuficiencia en el material normativo para tomar una decisin
Lagunas de conocimiento: falta de conocimiento de las propiedades de un caso individual
Lagunas de reconocimiento: falta de determinacin semntica de los conceptos que permiten
identificar las propiedades del caso genrico.
Lagunas axiolgicas: el caso esta regulado y tiene solucin normativa, pero dicha solucin es
insatisfactoria porque no se ha tenido en cuenta un propiedad importante.
2.4.3. Tesis de plenitud del derecho
El derecho es completo porque es una verdad lgica que todos los comportamientos que no
estn prohibidos estn permitidos (todo lo que no est prohibido, est permitido)
Principio de Prohibicin:
en sentido dbil: si un comportamiento no est prohibido por un sistema normativo, entonces
no hay ninguna norma que lo prohba. Pueden darse casos de lagunas.
en sentido fuerte: si un comportamiento no est prohibido por un sistema normativo, entonces
hay una norma que lo permite. Si fuera verdad esta versin, los sistemas normativos seran
completos. Norma que permite aquello que no est prohibido regla de clausura.
El Principio de Prohibicin no es una justificacin adecuada de tal tesis, porque en su versin
dbil es necesariamente verdadero, pero pueden darse lagunas normativas. En su versin
fuerte es slo contingentemente verdadero porque depende de una regla de clausura.
2.4.4 Integracin de lagunas
Argumento por analoga (analoga legis): qu ha dicho el legislador, en qu se parece
a otro caso para extenderlo. Buscamos un caso que se parezca al nuestro, y
extendemos la solucin a nuestro caso.
Argumento a contrario: si el legislador ha establecido que es relevante una
determinada propiedad, si falta esta propiedad damos la solucin contraria
Argumento de los principios jurdicos (analoga iuris)
2.5 Independencia y redundancias
Se da redundancia normativa en un caso de un sistema normativo si y solo si este caso est
21

relacionado por diversas normas, con la misma solucin normativa.

Un sistema normativo que carece de redundancias es un sistema independiente.
3. LA DINMICA DE LOS SISTEMAS JURDICOS
3.1 El criterio de legalidad
Una norma N pertenece a un sistema normativo S si y solo si otra norma N' que pertenece a S,
autoriza a un rgano O a dictar N y O dicta N.
3.2 Orden jurdico y sistema jurdico
RAZ
Sistemas jurdicos momentneos: conjunto de normas que forman parte del Derecho de un
Estado en un momento t determinado.
Sistemas jurdicos nomomentneos: conjunto de normas que pertenecen a un sistema
jurdico en algn lapso temporal. (ej.: derecho espaol desde 1980)
Sistemas jurdicos: sistemas de normas en un momento t determinado
rdenes jurdicos: sistemas de normas a travs de un periodo de tiempo.
a) sistema jurdico sistema normativo esttico en un momento t determinado.
b) orden jurdico secuencia de sistemas normativos en un periodo determinado. (cada vez que
se crea o elimina una o ms normas nuevo sistema jurdico)
c) entre los sistemas jurdicos existen actos de creacin y eliminacin de normas.
d) las normas de un sistema S del orden jurdico O perteneces a todos los sistemas sucesivos
hasta que no son eliminadas
e) slo las autoridades competentes pueden introducir y eliminar normas y depende tambin
del primer sistema de la secuencia.
f) a menudo el derecho de un estado puede estar integrado por varios rdenes jurdicos,
porque existen fracturas de la legalidad constitucional a travs de la historia.
3.3 Criterios de validez
Una norma jurdica N es vlida en el momento t, en relacin con un orden jurdico O, si y
solo si pertenece a un sistema jurdico S de la secuencia O en el momento t.
Normas dependientes normas cuya validez depende de la pertenencia de otras normas a
algn sistema jurdico (porque son derivadas de otras normas vlidas o porque su validez
tiene origen gentico en otras vlidas)
Normas independientes normas vlidas por definicin, normas soberanas del primer sistema
originario.
22

Validez: que una norma sea independiente / consecuencia lgica de una norma vlida /
dictada por rgano competente.
Norma vlida como norma dictada por un rgano competente:
a) normas, no formulaciones normativas
b) que el rgano competente respeta las normas procedimentales y materiales que regulan la
posibilidad de que cree normas.
validez formal: el rgano ha seguido normas de procedimiento.
validez material: el rgano no viola ninguna de las restricciones de contenido.
c) los rganos a veces dictan normas irregulares y stas tienen algn tipo de efecto jurdico.
Se intenta preservar la estructura jerrquica del sistema.
d) Orden jurdico ptimo: orden jurdico cuya secuencia de sistemas jurdicos contiene
nicamente las normas independientes.
3.4 Pertenencia y aplicabilidad
Una norma N es aplicable en un tiempo t a un caso individual c, que es una instancia de un
caso genrico C, si y slo si otra norma N', perteneciente al sistema jurdico S del tiempo t,
prescribe (obliga o faculta) aplicar N, a los casos individuales que son instancias del caso
genrico C.
Supuesto de normas que, aunque pertenecen a un sistema jurdico en el momento t, no
son aplicables en el momento t:
a) Las normas en periodo de vacatio legis. Algunas veces los sistemas jurdicos establecen
que las normas no entrarn en vigor hasta que no transcurra un det.periodo tras su
publicacin.
b) Las normas canceladas: situaciones de medidas excepcionales. Puede que se proceda a la
suspensin de algunos derechos fundamentales. Esto no quiere decir que las disposiciones
que establecen dichos derechos fundamentales dejen de pertenecer al sistema jurdico, sino
que su aplicabilidad queda suspendida.
Supuesto de normas que, sin pertenecer al sistema jurdico en un momento t, son aplicables
en ese momento t, en virtud de otra norma que s pertenece al sist.jurdico en t:
Normas derogadas: en algunos casos normas ya derogadas pueden ser aplicadas.
Normas extranjeras: en supuestos que contienen algn elemento de extranjera, los jueces y
tribunales nacionales tienen obligacin de aplicar normas de otros Estados. Aunque no son
pertenecientes a un det.sistema jurdico, devienen aplicables en virtud de la norma de
conflicto.
Normas irregulares: ej) norma inconstitucional declarada constitucional por el TC. A pesar de
no pertenecer al sistema deviene aplicable.
3.5 Criterios de identidad del orden jurdico

23

norma jurdica vlida:

Kelsen norma del sistema jurdico, que es obligatoria y debe ser obedecida. La validez es una
propiedad que las normas poseen en la medida que son el sentido objetivo de un acto de
voluntad (sentido de acto de voluntad : contenido de una prescripcin; sentido objetivo :
sentido que le confiere otra norma vlida)
Esta cadena no puede remontarse al infinito Quin confiere validez a la primera
constitucin?
no deriva de normas morales.
No deriva del hecho de que la 1 constitucin es eficaz
La validez del orden jurdico se apoya en la norma bsica o norma fundamental. Dicha norma
es un presupuesto de la ciencia jurdica. No ha sido creada por nadie, pero sin ella no es
posible concebir el orden jurdico como un conjunto de normas vlidas.
Necesidad de un criterio que permita identificar el sistema originario y sus sucesivos.
HART entre las reglas secundarias descritas por l, destaca la regla de reconocimiento: es un
criterio o conjunto de criterios usados por los operadores jurdicos en su tarea de
identificacin del derecho.
Ambos no distinguen entre validez y aplicabilidad.
La identidad y la unidad de un det. orden jurdico depende de cules sean sus criterios de
identificacin, su regla de reconocimiento, que permite identificar el conjunto de normas
vlidas en un momento determinado. Una vez identificadas estas normas podremos averiguar
cules son aplicables a los casos individuales en un momento det., de acuerdo con las normas
vlidas (pertenecientes al sist.jurdico de ese momento).
17
CONTRARIOS
SUBCONTRARIOS
S
U
B
A
L
T
E
R

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N
O
S
S
U
B
A
L
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Np
CONTRARIOS
SUBCONTRARIOS
S
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E
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Op
Php
Pp
Op
conflicto
Ej: fumar; un comportamiento que no vulnera las 2 normas no fumar
INCOMPATIBLE

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