XXXXXXX (nome da demandante), (profisso), (endereo), por seu assistente/advogado signatrio, vem propor a presente AO DE RESTITUIO C/C DANOS MORAIS, contra a empresa XXX CNPJ XXX, (endereo), pelos motivos e para os fins que passa a expor: DOS FATOS A Requerente, na data de 17.01.2014, adquiriu em um dos estabelecimentos (nome da loja), um refrigerador, (modelo), pelo preo de R$ (valor) reais. (doc. Anexo) Instalado e posto a funcionar o produto passou a apresentar grave defeito referente a gotejamento excessivo de gua, advindo da parte superior do produto, e caindo em suas prateleiras prejudicando a conservao dos alimentos guardados nas grelhas e gavetas do referido mvel, bem como ao congelamento da pea traseira interna onde se altera a temperatura do refrigerador (controle de temperatura) impedindo por consequncia a alterao da temperatura interna em dias mais frios ou quentes. Diante dos problemas apresentados a demandante aps incontveis tentativas de contato via telefone (0800) conseguiu acesso ao Servio de Atendimento ao Consumidor SAC da empresa XXX, oportunidade em que narrou os problemas apresentados no produto e solicitou o seu conserto ou substituio. Na oportunidade a XXX se comprometeu em encaminhar tcnico para examinar o refrigerador, todavia, a demora fez a interessada novamente perder dias ligando para o SAC a fim de resolver seu problema.
Neste interregno a requerente se socorreu dos vizinhos para que
pudesse consumir gua em temperatura agradvel e conservar os alimentos para consumo familair. preciso destacar que a famlia da requerente at o dia 29.12.2014 era composta por cinco membros, hoje quatro em razo do falecimento de seu genitor. E dentre os residentes do imvel trs eram idosos, que necessitavam de maior cuidado com a alimentao e hidratao, o que foi prejudicado pelos problemas apresentados no bem adquirido. No bastasse a frustrao com a aquisio do refrigerador defeituoso e o constrangimento de ter de incomodar os vizinhos para pedir gua e pegar os alimentos l deixados evitando o apodrecimento, havia ainda o desgaste psicolgico gerado pela demora em conseguir falar via telefone com o SAC da XXX. Todavia, resistente na misso de resolver amigavelmente o problema conseguiu da XXX a promessa de envio de um tcnico para que examinasse o refrigerador, servio que custou R$ 20,00 (vinte) reais. Na oportunidade o tcnico verbalizou que o gotejamento era normal, bastando para solucionar o problema a alterao da temperatura. (doc. Anexo) Ocorre que mesmo atendendo aos conselhos do tcnico e deixando o marcador da temperatura no nvel indicado por ele o gotejamento perdurava. Dias aps a vinda do tcnico o boto relativo mudana da temperatura comeou a acumular gelo ao ponto de ser expulso do painel de controle, o que tornou impossvel a partir de ento a alterao da temperatura interna do refrigerador se houvesse necessidade. Novamente a requerente pegou seu fardo e como um Cristo percorreu sua via crucis na nsia de conseguir amigavelmente a soluo de seu problema e poder dormir em paz.
Foram vrios dias na tentativa de falar com algum da XXX que
pudesse resolver seu caso e quando conseguia ser direcionada ao setor responsvel lhe pediam que aguardasse ligao da empresa no prazo de dois dias, o que nunca aconteceu, muito embora a demandante tenha passado empresa todos os telefones de contato que possua. Pois bem. Passados meses tentando corrigir o curso de sua vida a interessada consegui da XXX em 21.10.2014 a abertura de procedimento n 1654377 para a troca do produto, momento em que a demandante respirou fundo e se encheu de esperana de que a via crucis havia chegado ao fim. No entanto, transcorrido longo prazo sem que a empresa tenha trocado o produto, percebera que ainda estava mergulhada no mar revolto do constrangimento, desprestgio, desgaste psicolgico e mf produzido pela conduta da demanda. Diante da omisso contumaz da XXX a interessada, sabendo de cr do nmero telefnico da demandada, tornou a ligar para empresa que aps dias e pacincia perdidos foi atendida, oportunidade em que novamente se repetiu a cantilena do contato em dois dias que nunca se cumpriu. Diante de tamanho desrespeito no viu a interessada outro subterfgio seno a busca da soluo batendo porta do Poder Judicirio. DO DIREITO A lei consumerista dispe que o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, nos termos do art. 12 da Lei n 8.078, de 11.09.1990.
Bem como os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no
durveis respondem pelos vcios de qualidade que os tornem inadequados ao consumo a que se destinam, conforme art. 18 da Lei supracitada. Diz ainda o pargrafo primeiro da norma protetiva supramencionada que caso o vcio no seja sanado no prazo mximo de 30 dias facultado ao consumidor exigir a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; ou o abatimento proporcional do preo.Verbis Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com a indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo. Ve-se, portanto, que os fatos narrados no captulo a eles destinado encontram correspondncia no Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n. 8.078/1990, razo pela qual merece a
requerente proteo, em razo de sua hipossuficincia na resoluo do
caso. Portanto, das faculdades dispostas interessada no dizer do art. 18, inciso II devida a restituio imediata da quantia paga e monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos sofridos por conta da demanda. Destarte, a interessada afasta, por bvio, do rol de opes a ela concedido pelo artigo supracitado a possibilidade de substituio do produto ou o abatimento de seu preo, haja vista as tentativas frustradas de acordo, o desgaste psicolgico e o constrangimento imposto pela demanda. vlido o dizer de Selma de Moura Galdino Viana quando afirma que a hipossuficincia uma situao que determina a falta de suficincia para realizar ou praticar algum ato, ou seja, uma situao de inferioridade que indica uma falta de capacidade para realizar algo. Para Flvio Tartuce o conceito de hipossuficincia vai alm do sentido literal das expresses pobre ou sem recursos, aplicveis nos casos de concesso dos benefcios da justia gratuita, no campo processual. O conceito de hipossuficincia consumerista mais amplo, devendo ser apreciado pelo aplicador do direito caso a caso, no sentido de reconhecer a disparidade tcnica ou informacional, diante de uma situao de desconhecimento (...) Dos dois recortes acima colacionados incontestvel a pequenez da requerente frente demanda, seja pela falta de recursos econmicos, tcnicos ou de qualquer outra natureza que a permitam solucionar a questo. Neste sentido, o DCD objetivando a igualdade material, de matiz constitucional, pe nas mos do consumidor uma funda como a que Davi usou para sucumbir Golias, permitindo ao hipossuficiente a paridade na relao de consumo.
Portanto, a interessada socorrendo-se da proteo instituda
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor busca a soluo do conflito, a fim de ter o curso de sua vida aprumada, e o faz com experincia pessoal pelo sofrimento a ela imposto, e que justifica o reconhecimento pelo CDC de sua vulnerabilidade presumida e da hipossuficincia comprovada. DA RESPONSABILIDADE PELA REPARAO DO DANO A respeito do tema Caio Mrio da Silva Pereira nos ensina que a teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado, em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e outra."(Responsabilidade Civil, ed. Forense, pg. 93). Portanto, seguinte esta linha, comprovada a causa promovida injustamente, verificado o efeito e constatada a relao entre uma e o outro, configurado est a responsabilidade civil de reparao do dano. No dizer de Maria Helena Diniz a responsabilidade civil se mostra apta aplicao de medidas que obriguem algum a reparar o dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato prprio imputado, de pessoas por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda ou, ainda, de simples imposio legal". Na parte final do dizer de Maria Hena Diniz a responsabilidade civil de reparar o dano pode ser objetiva quando imposta por lei, e nessa corredeira o Cdigo de Defesa do Consumidor no art. 12 e 14 objetiva a responsabilidade dos que pe no mercado bens ou servios para consumidor final. Portanto, a responsabilidade pela reparao de dano moral ou material (art. 6, inciso VI) causado por vcio ou defeito do produto ou servio imposta aquele que o ps no mercado. DO DANO MORAL
O dano moral para YUSSEF SAID CAHALI (2005, p. 23) resta
configurado na dor, na angstia, no sofrimento, na tristeza pela ausncia de um ente querido falecido; no desprestgio, na desconsiderao social, no descrdito reputao, na humilhao pblica, no devassamento da privacidade; no desequilbrio da normalidade psquica, nos traumatismos emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico, nas situaes de constrangimento moral. Grifo nosso. V-se, portanto, que o dano moral exige que a leso no seja superficial, mas profunda a ponto de ferir a personalidade da pessoa atingida. Contrariamente, o mero desconforto ou dissabor experimentado cotidianamente no chega a arranhar a retina da personalidade, muito embora cause justificado incmodo. Pois bem. O Cdigo de Defesa do Consumido fomenta e, por bvio, a jurisprudncia tem reiteradamente reconhecido a necessidade de reparao quando comprovado o dano moral. Ocorre que difcil mensurar o grau do dano moral, pois a moral de uma pessoa no coincide, em regra, com a de outra, de modo que se faz necessrio a adoo de uma nica rgua, a fim de se evitar distores quanto mtrica moral pessoal, e neste sentido vale a adoo da proporcionalidade e razoabilidade adotada pelos magistrados. Vejamos: INDENIZAO - DANOS MORAIS - Prestao de Servios de telefonia no-residencial - Indenizao - Falha durante ampliao do servio -Circunstncia ftica que supera o mero aborrecimento pelo ilcito contratual e permite inferir a ofensa indenizvel - Quantificao que deve traduzir o exato benefcio econmico postulado pelo autor Correo Monetria. Aplicao da Smula 362-STJ. Recurso provido. No h dvidas de que o evento trouxe desequilbrio normalidade psquica da autora, causando-lhe sofrimento, sendo razovel a fixao de montante indenizatrio a este ttulo. No se pode admitir, a contrario sensu, que a manuteno do servio em condies
precrias por um perodo de tempo de aproximadamente 1
(um) ms seja um aborrecimento natural a ser suportado pelo usurio dos servios de telefonia, exorbitando o mero aborrecimento decorrente do inadimplemento contratual. (grifos nossos)(AC. 992051391790/SP, OJ: 31 Cmara de Direito Privado; Rel.: Luis Fernando Nishi; j.: 01/06/2010)Grifo nosso V-se neste julgado que a demora superior a trinta dias para a regularizao do servio no revela mero dissabor, mas dano que atinge a personalidade do consumidor, justiando a reparao. Ementa: RECURSO INOMINADO. CONSUMIDOR. AO DE RESTITUIO DE VALOR PAGO C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS. VCIO DE PRODUTO. FOGO. APLICAO DO ART. 18, 1 DO CDC. DEVOLUO DO VALOR PAGO. CABIMENTO. DANOS MORAIS OCORRENTES. PRIVAO DE USO DE BEM ESSENCIAL. SENTENA REFORMADA, NO PONTO. Tendo a autora adquirido oproduto em 01.07.2014 (fl. 18), no sendo o bem entregue em perfeitas condies e no sendo sanado o vcio, no prazo de 30 dias, cabvel a restituio imediata da quantia paga a teor do disposto no art. 18, 1, II, do CDC. Danos morais que vo reconhecidos na espcie. Em se tratando de bem durvel e essencial em que o vcioimpossibilitou o seu uso, cabvel a fixao de indenizao extrapatrimonial, pois certo que a privao do produto no pode ser resumida a mero incmodo cotidiano. Sentena parcialmente reformada. RECURSO PROVIDO. (Recurso Cvel N 71005352943, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Ana Cludia Cachapuz Silva Raabe, Julgado em 18/03/2015).Grifo nosso Neste outro se entendeu que o bem defeituoso gerou a privao de seu uso se revelando dano moral e no mero aborrecimento, pois no razovel entender que a privao de um bem de uso dirio que se presta a produo de alimentos seja um mero dissabor ou aborrecimento.
No mesmo sentido so os fatos ora trazidos ao apreo do
Poder Judicirio, pois o bem se trata de um refrigerar de uso dirio e ininterrupto com severos reflexos na rbita fsica e moral da interessada e de sua famlia, somado a isso o longo tempo sem que a demandada promovesse o conserto, no obstante as splicas perenes da demandante. Portanto, temos na narrativa dos fatos expostos pela requerente dois agravantes: a) o tempo e b) a inutilidade do bem. O primeiro resta facilmente constatado pela desdia da empresa XXX em solucionar o vcio encerrado no produto, mesmo aps incontveis tentativas de soluo por parte da interessada, e o segundo, pelo fato de o bem defeituoso no permitir a fruio plena a que se presta, gerando demasiada leso a personalidade da requerente, pois no bastasse o sofrimento suportando individualmente, era obrigada a ver sua famlia atingida reflexamente. Nesta entoada, v-se que a responsabilidade pela reparao resta configurada, seja pela conduta condenvel da XXX (causa); o dano causado pela inutilidade do bem adquirido onerosamente, com prejuzo para a interessada e sua famlia, pelo constrangimento de se socorrer-se dos vizinhos por tanto tempo e pelo desrespeito da empresa em no dar soluo ao problema (efeitos); e a relao de consumo entre a interessada e a demanda (relao de causalidade). Merece destacar que o defeito prontamente corrigido no prazo legal de trinta dias no revela dano moral, mas mero aborrecimento, todavia, a desdia da demandada em promover o conserto ou substituio extrapolou em muito o prazo de trinta dias, visto que j superou mais de ano, muito embora os registros de reclamao tenha se dado tempestivamente. Ademais, no razovel que uma famlia aps adquirir um bem onerosamente e de valor elevado, considerando o seu padro econmico, tenha de passar pelos constrangimentos aos quais fora submetida, ainda mais quando no deu causa ao defeito, nem foi
incauta na resoluo da questo, mas pelo contrrio tempestivamente
entrou em contato com a empresa XXX visando sanar o seu sofrimento e de sua famlia. Portanto, os fatos revelam a conduta reprovvel da demandada, que violou e continua violando flagrantemente os princpios e normas legais que regem as relaes de consumo em nosso Pas. Ora, patente a privao do uso do eletrodomstico adquirido onerosamente, em virtude de defeito que o inutilizou para o fim destinado, bem como a empresa se recusa a solucionar o problema, de modo que resta confessada a ausncia de reparo e a desdia. Ademais, impende destacar que a demandada se comprometeu em efetuar a troca do produto danificado por outro da mesma espcie e em perfeitas condies de uso, todavia, de m-f tenta vencer a interessada pelo cansao evitando cumprir o disposto no art. 18, 1, inciso I do CDC. Nessa rbita, induvidoso que houve grave violao dos princpios e normas do Direito do Consumidor, com incontestvel repercusso na esfera ntima da interessada, sendo perfeitamente cabvel e justa a condenao da demanda no pagamento de indenizao por danos morais. o que vem decidindo os tribunais: AO INDENIZATRIA. AQUISIO DE MERCADORIA COM DEFEITO. DESDIA EM SOLUCIONAR O PROBLEMA. DANO MORAL CONFIGURADO. QUANTIFICAO. 1) O fornecedor responsvel pelos danos morais causados ao consumidor pela demora excessiva e injustificada na troca do produto adquirido com defeito. 2) A quantificao do dano moral obedece ao critrio do arbitramento judicial, que, norteado pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, fixar o valor, levando-se em conta o carter compensatrio para a vtima e o punitivo para o ofensor."(...) (TJMG - Apelao Cvel 1.0261.13.006278-7/001,
em 27/08/2014, publicao da sumula em 02/09/2014). EMENTA: APELAO. REVELIA. PROCEDNCIA. AO DE INDENIZAO - VCIO DO PRODUTO -INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS- CABIMENTO - FIXAOCARTER PEDAGGICO- Presumida a veracidade dos fatos afirmados na inicial em razo da revelia ocorrida (artigo 319 do Cdigo de Processo Civil ), que so coerentes com as provas documentais acostadas aos autos, deve ser julgado procedente o pedido. -Deve o fornecedor indenizar o consumidor, a ttulo de dano moral, pelo sofrimento e pelos transtornos causados por aquisio de produto defeituoso e ainda, pelos danos materiais devidamente comprovados. - A fixao do valor da indenizao, esta deve ocorrer com o prudente arbtrio, de modo que, no seja inexpressiva gerando a repetio de fatos, tais como, os narrados nos autos, nem seja exorbitante ocasionando enriquecimento sem causa, em face do carter pedaggico dos danos morais. (TJMG Apelao Cvel 1.0051.09.028078-8/001, Relator (a): Des.(a) Luiz Carlos Gomes da Mata, 13 CMARA CVEL, julgamento em 07/08/2014, publicao da sumula em 14/08/2014) APELAO. AO INDENIZATRIA. VCIO DE QUALIDADE DO PRODUTO. INTELIGNCIA DO ART. 18, 1 DO CPC. DANO MORAL. - O fato constitutivo do direito da Autora, no impugnado em sede de contestao incontroverso e, assim, prescinde de produo de provas, nos termos do art. 334, III do CPC. - No sanado o vcio de qualidade, cabe ao consumidor a escolha de uma das alternativas previstas no art. 18, 1, do CDC. - O xito da demanda indenizatria vinculado comprovao dos seguintes requisitos: a) dolo ou culpa do agente, consubstanciada pela ao ou omisso voluntria, bem como negligncia, imprudncia ou impercia; b) existncia de dano; c) relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado. Presentes os elementos, se impe a procedncia do pleito indenizatrio. - Sofre leso a direito de personalidade o consumidor submetido a verdadeira descaso do fornecedor que se nega a sanar vcio em produto de uso essencial.
Des.(a) Cludia Maia, 13 CMARA CVEL, julgamento em 07/08/2014, publicao da sumula em 14/08/2014). Neste diapaso, no escapando aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, resta configurado o dano moral que deve ser indenizado nos termos do art. 6, incisoVII do CDC, verbis Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; DA DECADNCIA E PRESCRIO Ressalte-se que no h que se falar em decadncia, haja vista que: a) a reclamao formulada se deu tempestivamente e dentro do prazo de garantia contratual oferecida pela XXX (doc. Anexo), e antes mesmo do termo inicial da fruio da garantia legal que cumulada outra, nos termos do art. 50 do CDC, verbis Art. 50. A garantia contratual complementar legal e ser conferida mediante termo escrito. b) foi aberto procedimento para troca do produto junto ao SAC da demandada com nmero de protocolo n 1654377, sem que a mesma tenha cumprido a promessa at os dias atuais, nos termos do art. 26 do CDC, verbis Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de
produtos durveis. 1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 2 Obstam a decadncia: I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; Portanto, excelncia, o direito da postulante lquido e certo como a gua cristalino que desgua dos Alpes em gravidade para o mar, no restando dvida quando ao direito que postula. Neste sentido, no lhe restando outra via seno a judicial para a correo do desvio social da XXX e a soluo das consequncias de tal desvio nas esferas econmica, social e moral da requerente roga pela justa e adequada prestao jurisdicional. DOS PEDIDOS Pelo exposto, requer: 1. A citao da requerida para comparecer audincia de conciliao a ser designada e, caso no haja acordo, possa oferecer sua contestao, sob pena de serem considerados verdadeiros os fatos alegados; 2. A inverso do nus da prova na forma do art. 6, inciso VIIIc/c o art. 12, 3, incisos I, II e III do CDC; 3. Condenao da demandada na restituio de R$ 2.113,90 (dois mil cento e treze reais e noventa centavos) devidamente corrigidos, nos termos do art. 18, inciso II do CDC; 4. A restituio corrigida relativa aos R$ 20,00 (vinte) reais pagos ao assistente tcnico da XXX, com fulcro no art. 18, inciso II do CDC;
5. Indenizao por danos morais no valor de R$ 10.000,00 (dez mil)
reais; e 6. Pagamento das custas e honorrios advocatcios em caso de m-f do demandado, nos termos do art. 55 da Lei n.9.099/1995. Protesta por todos os meios de provas admitidas. D-se causa o valor de R$ 12.133,90 (doze mil cento e trinta e trs reais e noventa centavos). Nestes termos, pede deferimento. Sobral, 13 de Abril de 2015. Adv. Otaclio Rodrigues Bezerra Jnior OAB-CE 25013