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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE


XXXXXXX
(nome da demandante), (profisso), (endereo), por seu
assistente/advogado signatrio, vem propor a presente AO DE
RESTITUIO C/C DANOS MORAIS, contra a empresa XXX
CNPJ XXX, (endereo), pelos motivos e para os fins que passa a
expor:
DOS FATOS
A Requerente, na data de 17.01.2014, adquiriu em um dos
estabelecimentos (nome da loja), um refrigerador, (modelo), pelo
preo de R$ (valor) reais. (doc. Anexo)
Instalado e posto a funcionar o produto passou a apresentar grave
defeito referente a gotejamento excessivo de gua, advindo da parte
superior do produto, e caindo em suas prateleiras prejudicando a
conservao dos alimentos guardados nas grelhas e gavetas do
referido mvel, bem como ao congelamento da pea traseira interna
onde se altera a temperatura do refrigerador (controle de
temperatura) impedindo por consequncia a alterao da temperatura
interna em dias mais frios ou quentes.
Diante dos problemas apresentados a demandante aps incontveis
tentativas de contato via telefone (0800) conseguiu acesso ao Servio
de Atendimento ao Consumidor SAC da empresa XXX,
oportunidade em que narrou os problemas apresentados no produto e
solicitou o seu conserto ou substituio.
Na oportunidade a XXX se comprometeu em encaminhar tcnico para
examinar o refrigerador, todavia, a demora fez a interessada
novamente perder dias ligando para o SAC a fim de resolver seu
problema.

Neste interregno a requerente se socorreu dos vizinhos para que


pudesse consumir gua em temperatura agradvel e conservar os
alimentos para consumo familair.
preciso destacar que a famlia da requerente at o dia 29.12.2014
era composta por cinco membros, hoje quatro em razo do
falecimento de seu genitor. E dentre os residentes do imvel trs eram
idosos, que necessitavam de maior cuidado com a alimentao e
hidratao, o que foi prejudicado pelos problemas apresentados no
bem adquirido.
No bastasse a frustrao com a aquisio do refrigerador
defeituoso e o constrangimento de ter de incomodar os vizinhos
para pedir gua e pegar os alimentos l deixados evitando o
apodrecimento, havia ainda o desgaste psicolgico gerado pela
demora em conseguir falar via telefone com o SAC da XXX.
Todavia, resistente na misso de resolver amigavelmente o problema
conseguiu da XXX a promessa de envio de um tcnico para que
examinasse o refrigerador, servio que custou R$ 20,00 (vinte) reais.
Na oportunidade o tcnico verbalizou que o gotejamento era normal,
bastando para solucionar o problema a alterao da temperatura.
(doc. Anexo)
Ocorre que mesmo atendendo aos conselhos do tcnico e deixando o
marcador da temperatura no nvel indicado por ele o gotejamento
perdurava.
Dias aps a vinda do tcnico o boto relativo mudana da
temperatura comeou a acumular gelo ao ponto de ser expulso do
painel de controle, o que tornou impossvel a partir de ento a
alterao da temperatura interna do refrigerador se houvesse
necessidade.
Novamente a requerente pegou seu fardo e como um Cristo percorreu
sua via crucis na nsia de conseguir amigavelmente a soluo de seu
problema e poder dormir em paz.

Foram vrios dias na tentativa de falar com algum da XXX que


pudesse resolver seu caso e quando conseguia ser direcionada ao setor
responsvel lhe pediam que aguardasse ligao da empresa no prazo
de dois dias, o que nunca aconteceu, muito embora a demandante
tenha passado empresa todos os telefones de contato que possua.
Pois bem. Passados meses tentando corrigir o curso de sua vida a
interessada consegui da XXX em 21.10.2014 a abertura de
procedimento n 1654377 para a troca do produto, momento em que a
demandante respirou fundo e se encheu de esperana de que a via
crucis havia chegado ao fim.
No entanto, transcorrido longo prazo sem que a empresa tenha
trocado o produto, percebera que ainda estava mergulhada no mar
revolto do constrangimento, desprestgio, desgaste psicolgico e mf produzido pela conduta da demanda.
Diante da omisso contumaz da XXX a interessada, sabendo de cr do
nmero telefnico da demandada, tornou a ligar para empresa que
aps dias e pacincia perdidos foi atendida, oportunidade em que
novamente se repetiu a cantilena do contato em dois dias que nunca
se cumpriu.
Diante de tamanho desrespeito no viu a interessada outro
subterfgio seno a busca da soluo batendo porta do Poder
Judicirio.
DO DIREITO
A lei consumerista dispe que o fabricante, o produtor, o construtor,
nacional ou estrangeiro, e o importador respondem,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao,
apresentao ou acondicionamento de seus produtos, nos termos do
art. 12 da Lei n 8.078, de 11.09.1990.

Bem como os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no


durveis respondem pelos vcios de qualidade que os tornem
inadequados ao consumo a que se destinam, conforme art. 18 da Lei
supracitada.
Diz ainda o pargrafo primeiro da norma protetiva supramencionada
que caso o vcio no seja sanado no prazo mximo de 30 dias
facultado ao consumidor exigir a substituio do produto por outro da
mesma espcie, em perfeitas condies de uso; a restituio imediata
da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos; ou o abatimento proporcional do
preo.Verbis
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no
durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou
quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a
que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com a indicaes constantes do
recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria,
respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode
o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em
perfeitas condies de uso;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
Ve-se, portanto, que os fatos narrados no captulo a eles destinado
encontram correspondncia no Cdigo de Defesa do
Consumidor Lei n. 8.078/1990, razo pela qual merece a

requerente proteo, em razo de sua hipossuficincia na resoluo do


caso.
Portanto, das faculdades dispostas interessada no dizer do art. 18,
inciso II devida a restituio imediata da quantia paga e
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos
sofridos por conta da demanda.
Destarte, a interessada afasta, por bvio, do rol de opes a ela
concedido pelo artigo supracitado a possibilidade de substituio do
produto ou o abatimento de seu preo, haja vista as tentativas
frustradas de acordo, o desgaste psicolgico e o constrangimento
imposto pela demanda.
vlido o dizer de Selma de Moura Galdino Viana quando afirma que
a hipossuficincia uma situao que determina a falta de suficincia
para realizar ou praticar algum ato, ou seja, uma situao de
inferioridade que indica uma falta de capacidade para realizar algo.
Para Flvio Tartuce o conceito de hipossuficincia vai alm do
sentido literal das expresses pobre ou sem recursos, aplicveis nos
casos de concesso dos benefcios da justia gratuita, no campo
processual. O conceito de hipossuficincia consumerista mais
amplo, devendo ser apreciado pelo aplicador do direito caso a caso, no
sentido de reconhecer a disparidade tcnica ou informacional, diante
de uma situao de desconhecimento (...)
Dos dois recortes acima colacionados incontestvel a pequenez da
requerente frente demanda, seja pela falta de recursos econmicos,
tcnicos ou de qualquer outra natureza que a permitam solucionar a
questo.
Neste sentido, o DCD objetivando a igualdade material, de matiz
constitucional, pe nas mos do consumidor uma funda como a que
Davi usou para sucumbir Golias, permitindo ao hipossuficiente a
paridade na relao de consumo.

Portanto, a interessada socorrendo-se da proteo instituda


pelo Cdigo de Defesa do Consumidor busca a soluo do
conflito, a fim de ter o curso de sua vida aprumada, e o faz com
experincia pessoal pelo sofrimento a ela imposto, e que justifica o
reconhecimento pelo CDC de sua vulnerabilidade presumida e da
hipossuficincia comprovada.
DA RESPONSABILIDADE PELA REPARAO DO DANO
A respeito do tema Caio Mrio da Silva Pereira nos ensina que a
teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado,
em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs
elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou
coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e
outra."(Responsabilidade Civil, ed. Forense, pg. 93).
Portanto, seguinte esta linha, comprovada a causa promovida
injustamente, verificado o efeito e constatada a relao entre uma e o
outro, configurado est a responsabilidade civil de reparao do dano.
No dizer de Maria Helena Diniz a responsabilidade civil se mostra
apta aplicao de medidas que obriguem algum a reparar o dano
moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato prprio
imputado, de pessoas por quem ele responde, ou de fato de coisa ou
animal sob sua guarda ou, ainda, de simples imposio legal".
Na parte final do dizer de Maria Hena Diniz a responsabilidade civil
de reparar o dano pode ser objetiva quando imposta por lei, e nessa
corredeira o Cdigo de Defesa do Consumidor no art. 12 e 14
objetiva a responsabilidade dos que pe no mercado bens ou servios
para consumidor final.
Portanto, a responsabilidade pela reparao de dano moral ou
material (art. 6, inciso VI) causado por vcio ou defeito do produto
ou servio imposta aquele que o ps no mercado.
DO DANO MORAL

O dano moral para YUSSEF SAID CAHALI (2005, p. 23) resta


configurado na dor, na angstia, no sofrimento, na tristeza pela
ausncia de um ente querido falecido; no desprestgio, na
desconsiderao social, no descrdito reputao, na humilhao
pblica, no devassamento da privacidade; no desequilbrio da
normalidade psquica, nos traumatismos emocionais, na
depresso ou no desgaste psicolgico, nas situaes de
constrangimento moral. Grifo nosso.
V-se, portanto, que o dano moral exige que a leso no seja
superficial, mas profunda a ponto de ferir a personalidade da pessoa
atingida. Contrariamente, o mero desconforto ou dissabor
experimentado cotidianamente no chega a arranhar a retina da
personalidade, muito embora cause justificado incmodo.
Pois bem. O Cdigo de Defesa do Consumido fomenta e, por bvio, a
jurisprudncia tem reiteradamente reconhecido a necessidade de
reparao quando comprovado o dano moral.
Ocorre que difcil mensurar o grau do dano moral, pois a moral de
uma pessoa no coincide, em regra, com a de outra, de modo que se
faz necessrio a adoo de uma nica rgua, a fim de se evitar
distores quanto mtrica moral pessoal, e neste sentido vale a
adoo da proporcionalidade e razoabilidade adotada pelos
magistrados. Vejamos:
INDENIZAO - DANOS MORAIS - Prestao de Servios de
telefonia no-residencial - Indenizao - Falha durante ampliao do
servio -Circunstncia ftica que supera o mero aborrecimento pelo
ilcito contratual e permite inferir a ofensa indenizvel - Quantificao
que deve traduzir o exato benefcio econmico postulado pelo autor Correo Monetria. Aplicao da Smula 362-STJ. Recurso provido.
No h dvidas de que o evento trouxe desequilbrio normalidade
psquica da autora, causando-lhe sofrimento, sendo razovel a fixao
de montante indenizatrio a este ttulo. No se pode admitir, a
contrario sensu, que a manuteno do servio em condies

precrias por um perodo de tempo de aproximadamente 1


(um) ms seja um aborrecimento natural a ser suportado
pelo usurio dos servios de telefonia, exorbitando o mero
aborrecimento decorrente do inadimplemento contratual. (grifos
nossos)(AC. 992051391790/SP, OJ: 31 Cmara de Direito Privado;
Rel.: Luis Fernando Nishi; j.: 01/06/2010)Grifo nosso
V-se neste julgado que a demora superior a trinta dias para a
regularizao do servio no revela mero dissabor, mas dano
que atinge a personalidade do consumidor, justiando a
reparao.
Ementa: RECURSO INOMINADO. CONSUMIDOR. AO DE
RESTITUIO DE VALOR PAGO C/C INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. VCIO DE PRODUTO. FOGO. APLICAO DO
ART. 18, 1 DO CDC. DEVOLUO DO VALOR PAGO.
CABIMENTO. DANOS MORAIS OCORRENTES. PRIVAO DE
USO DE BEM ESSENCIAL. SENTENA REFORMADA, NO
PONTO. Tendo a autora adquirido oproduto em 01.07.2014 (fl. 18),
no sendo o bem entregue em perfeitas condies e no sendo sanado
o vcio, no prazo de 30 dias, cabvel a restituio imediata da quantia
paga a teor do disposto no art. 18, 1, II, do CDC. Danos morais que
vo reconhecidos na espcie. Em se tratando de bem durvel e
essencial em que o vcioimpossibilitou o seu uso, cabvel a
fixao de indenizao extrapatrimonial, pois certo que a
privao do produto no pode ser resumida a mero
incmodo cotidiano. Sentena parcialmente reformada. RECURSO
PROVIDO. (Recurso Cvel N 71005352943, Segunda Turma Recursal
Cvel, Turmas Recursais, Relator: Ana Cludia Cachapuz Silva Raabe,
Julgado em 18/03/2015).Grifo nosso
Neste outro se entendeu que o bem defeituoso gerou a privao de seu
uso se revelando dano moral e no mero aborrecimento, pois no
razovel entender que a privao de um bem de uso dirio que se
presta a produo de alimentos seja um mero dissabor ou
aborrecimento.

No mesmo sentido so os fatos ora trazidos ao apreo do


Poder Judicirio, pois o bem se trata de um refrigerar de
uso dirio e ininterrupto com severos reflexos na rbita
fsica e moral da interessada e de sua famlia, somado a isso
o longo tempo sem que a demandada promovesse o
conserto, no obstante as splicas perenes da demandante.
Portanto, temos na narrativa dos fatos expostos pela requerente dois
agravantes: a) o tempo e b) a inutilidade do bem. O primeiro
resta facilmente constatado pela desdia da empresa XXX em
solucionar o vcio encerrado no produto, mesmo aps incontveis
tentativas de soluo por parte da interessada, e o segundo, pelo fato
de o bem defeituoso no permitir a fruio plena a que se presta,
gerando demasiada leso a personalidade da requerente, pois no
bastasse o sofrimento suportando individualmente, era obrigada a ver
sua famlia atingida reflexamente.
Nesta entoada, v-se que a responsabilidade pela reparao resta
configurada, seja pela conduta condenvel da XXX (causa); o dano
causado pela inutilidade do bem adquirido onerosamente, com
prejuzo para a interessada e sua famlia, pelo constrangimento de se
socorrer-se dos vizinhos por tanto tempo e pelo desrespeito da
empresa em no dar soluo ao problema (efeitos); e a relao de
consumo entre a interessada e a demanda (relao de
causalidade).
Merece destacar que o defeito prontamente corrigido no prazo legal
de trinta dias no revela dano moral, mas mero aborrecimento,
todavia, a desdia da demandada em promover o conserto ou
substituio extrapolou em muito o prazo de trinta dias, visto que j
superou mais de ano, muito embora os registros de reclamao tenha
se dado tempestivamente.
Ademais, no razovel que uma famlia aps adquirir um bem
onerosamente e de valor elevado, considerando o seu padro
econmico, tenha de passar pelos constrangimentos aos quais fora
submetida, ainda mais quando no deu causa ao defeito, nem foi

incauta na resoluo da questo, mas pelo contrrio tempestivamente


entrou em contato com a empresa XXX visando sanar o seu
sofrimento e de sua famlia.
Portanto, os fatos revelam a conduta reprovvel da demandada, que
violou e continua violando flagrantemente os princpios e normas
legais que regem as relaes de consumo em nosso Pas.
Ora, patente a privao do uso do eletrodomstico adquirido
onerosamente, em virtude de defeito que o inutilizou para o fim
destinado, bem como a empresa se recusa a solucionar o problema, de
modo que resta confessada a ausncia de reparo e a desdia.
Ademais, impende destacar que a demandada se comprometeu em
efetuar a troca do produto danificado por outro da mesma espcie e
em perfeitas condies de uso, todavia, de m-f tenta vencer a
interessada pelo cansao evitando cumprir o disposto no art. 18, 1,
inciso I do CDC.
Nessa rbita, induvidoso que houve grave violao dos princpios e
normas do Direito do Consumidor, com incontestvel repercusso na
esfera ntima da interessada, sendo perfeitamente cabvel e justa a
condenao da demanda no pagamento de indenizao por danos
morais.
o que vem decidindo os tribunais:
AO INDENIZATRIA. AQUISIO DE MERCADORIA COM
DEFEITO. DESDIA EM SOLUCIONAR O PROBLEMA. DANO
MORAL CONFIGURADO. QUANTIFICAO. 1) O fornecedor
responsvel pelos danos morais causados ao consumidor pela
demora excessiva e injustificada na troca do produto adquirido com
defeito. 2) A quantificao do dano moral obedece ao critrio do
arbitramento judicial, que, norteado pelos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade, fixar o valor, levando-se em
conta o carter compensatrio para a vtima e o punitivo para o
ofensor."(...) (TJMG - Apelao Cvel 1.0261.13.006278-7/001,

Relator (a): Des.(a) Mariza Porto, 11 CMARA CVEL, julgamento


em 27/08/2014, publicao da sumula em 02/09/2014).
EMENTA: APELAO. REVELIA. PROCEDNCIA. AO DE
INDENIZAO - VCIO DO PRODUTO -INDENIZAO POR
DANOS MORAIS E MATERIAIS- CABIMENTO - FIXAOCARTER PEDAGGICO- Presumida a veracidade dos fatos
afirmados na inicial em razo da revelia ocorrida
(artigo 319 do Cdigo de Processo Civil ), que so coerentes com
as provas documentais acostadas aos autos, deve ser julgado
procedente o pedido. -Deve o fornecedor indenizar o consumidor, a
ttulo de dano moral, pelo sofrimento e pelos transtornos causados
por aquisio de produto defeituoso e ainda, pelos danos materiais
devidamente comprovados. - A fixao do valor da indenizao, esta
deve ocorrer com o prudente arbtrio, de modo que, no seja
inexpressiva gerando a repetio de fatos, tais como, os narrados
nos autos, nem seja exorbitante ocasionando enriquecimento sem
causa, em face do carter pedaggico dos danos morais. (TJMG Apelao Cvel 1.0051.09.028078-8/001, Relator (a): Des.(a) Luiz
Carlos Gomes da Mata, 13 CMARA CVEL, julgamento em
07/08/2014, publicao da sumula em 14/08/2014) APELAO.
AO INDENIZATRIA. VCIO DE QUALIDADE DO PRODUTO.
INTELIGNCIA DO ART. 18, 1 DO CPC. DANO MORAL. - O fato
constitutivo do direito da Autora, no impugnado em sede de
contestao incontroverso e, assim, prescinde de produo de
provas, nos termos do art. 334, III do CPC. - No sanado o vcio de
qualidade, cabe ao consumidor a escolha de uma das alternativas
previstas no art. 18, 1, do CDC. - O xito da demanda
indenizatria vinculado comprovao dos seguintes requisitos:
a) dolo ou culpa do agente, consubstanciada pela ao ou omisso
voluntria, bem como negligncia, imprudncia ou impercia; b)
existncia de dano; c) relao de causalidade entre o
comportamento do agente e o dano causado. Presentes os elementos,
se impe a procedncia do pleito indenizatrio. - Sofre leso a direito
de personalidade o consumidor submetido a verdadeira descaso do
fornecedor que se nega a sanar vcio em produto de uso essencial.

(...) (TJMG - Apelao Cvel 1.0145.11.062745-5/002, Relator (a):


Des.(a) Cludia Maia, 13 CMARA CVEL, julgamento em
07/08/2014, publicao da sumula em 14/08/2014).
Neste diapaso, no escapando aos princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, resta configurado o dano moral que deve ser
indenizado nos termos do art. 6, incisoVII do CDC, verbis
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
(...)
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas
preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica,
administrativa e tcnica aos necessitados;
DA DECADNCIA E PRESCRIO
Ressalte-se que no h que se falar em decadncia, haja vista que:
a) a reclamao formulada se deu tempestivamente e dentro do prazo
de garantia contratual oferecida pela XXX (doc. Anexo), e antes
mesmo do termo inicial da fruio da garantia legal que cumulada
outra, nos termos do art. 50 do CDC, verbis
Art. 50. A garantia contratual complementar legal e ser
conferida mediante termo escrito.
b) foi aberto procedimento para troca do produto junto ao SAC da
demandada com nmero de protocolo n 1654377, sem que a mesma
tenha cumprido a promessa at os dias atuais, nos termos do
art. 26 do CDC, verbis
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil
constatao caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
no durveis;

II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de


produtos durveis.
1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega
efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios.
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo
consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at
a resposta negativa correspondente, que deve ser
transmitida de forma inequvoca;
Portanto, excelncia, o direito da postulante lquido e certo como a
gua cristalino que desgua dos Alpes em gravidade para o mar, no
restando dvida quando ao direito que postula.
Neste sentido, no lhe restando outra via seno a judicial para a
correo do desvio social da XXX e a soluo das consequncias de tal
desvio nas esferas econmica, social e moral da requerente roga pela
justa e adequada prestao jurisdicional.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1. A citao da requerida para comparecer audincia de conciliao a
ser designada e, caso no haja acordo, possa oferecer sua contestao,
sob pena de serem considerados verdadeiros os fatos alegados;
2. A inverso do nus da prova na forma do art. 6, inciso VIIIc/c o
art. 12, 3, incisos I, II e III do CDC;
3. Condenao da demandada na restituio de R$ 2.113,90 (dois mil
cento e treze reais e noventa centavos) devidamente corrigidos, nos
termos do art. 18, inciso II do CDC;
4. A restituio corrigida relativa aos R$ 20,00 (vinte) reais pagos ao
assistente tcnico da XXX, com fulcro no art. 18, inciso II do CDC;

5. Indenizao por danos morais no valor de R$ 10.000,00 (dez mil)


reais; e
6. Pagamento das custas e honorrios advocatcios em caso de m-f
do demandado, nos termos do art. 55 da Lei n.9.099/1995.
Protesta por todos os meios de provas admitidas.
D-se causa o valor de R$ 12.133,90 (doze mil cento e trinta e trs
reais e noventa centavos).
Nestes termos,
pede deferimento.
Sobral, 13 de Abril de 2015.
Adv. Otaclio Rodrigues Bezerra Jnior
OAB-CE 25013

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