1. Origen Histrico, Concepto y Naturaleza Jurdica del Derecho de
Retencin. a) Antecedentes histricos El Jus retention, o el derecho de retencin encuentra su origen en el derecho Romano, para el Lpez Haro su inicio se da en la poca de la vigencia del derecho estricto, que es donde se da el nacimiento de las obligaciones personales, de tal modo que si el deudor no satisfaca la obligacin, el acreedor estaba autorizado para apoderarse de l por mano privada (manus injectio), y llevarlo ante los tribunales (in jus ductio). Pero El deudor poda liberarse constituyndose otra obligacin personal, la de un fiador abonado vindex, o en su defecto el acreedor lo llevaba al mercado y si nadie pagaba por l dispona de su vida o lo venda al extranjero. Esto es eliminado por la Ley Petilia papira, permitindole solamente que se pagara haciendo que el deudor trabajara para l. Con el Ius Honorarium, surge la idea de la prenda pretoria, con lo cual el acreedor poda aduearse de los bienes del deudor, venderlos, cobrndose as el crdito, por lo que se elimin la facultad de cobrarse la deuda con el trabajo de la persona, tambin est el derecho de retencin la manus injetio u la pignoris capio. Por otro lado el origen del derecho de retenci se sita para otros autores en el derecho pretorio. b) Concepto y definicin del derecho de retencin. No se encuentra una regulacin uniforme del derecho de retencin, sino que este se aplica en casos especficos, los cuales en nuestro pas se encuentran en el Cdigo Civil y el de Comercio. Jorge Giorgi define el Derecho de Retencin legal: Es la facultad que sin convencin de las partes, corresponde al poseedor juntamente al acreedor rehusar a su entrega de una cosa que le debe, mientras no le haya satisfecho por su parte el dbito correspondiente. Lpez Haro dice: significa la accin o el hecho de conservar una cosa en poder del que la tienen en virtud de una facultad jurdica y por propia voluntad. Diez Picazo: facultado otorgada por la ley al obligado a la entrega o restitucin de una cosa para retardar su cumplimiento, detentando la misma en tanto no se le satisfaga el crdito que tiene contra el acreedor a esa restitucin o entrega. Nuestra Jurisprudencia lo ha definido: X. El derecho de retencin constituye una garanta de cumplimiento de las obligaciones, por el cual la ley autoriza al acreedor a mantener la posesin de un bien, que no es de su propiedad, como medio de coaccin para el pago de una obligacin jurdica. El acreedor no puede disponer del bien de ninguna forma, slo tiene derecho a retenerlo, siempre u cuando la ley lo autorice expresamente.
El derecho de retencin es otorgado por ley (general o especfica) no por
acuerdo de partes. La retencin es una figura legal, aunque no imperativa. Las partes pueden pactarlo en una determinada relacin jurdica, lo mismo que el que tiene derecho a l no hacerlo efectivo o renunciarlo a priori. Naturaleza Jurdica Unos autores lo consideran como un Dch Real y otros como un Dch personal. a) Naturaleza Real. Los autores que se inclinan por el carcter de derecho real se basan en la relacin directa que existe con la cosa, y adems porque este derecho es oponible a terceros. Si no fuera un derecho real carecera de oponibilidad y no tendra utilidad alguna. b) Naturaleza personal. Fundamentndose en que tal clasificacin es la que tena el Exceptio doli, ya que tal excepcin eran oponible solamente al autor del dolo, sus sucesores universales y particulares a titulo gratuito. Los partidarios de esta corriente exponen que no es derecho real porque el retenedor no tiene el Jus distrahendi (romper, vender), ni jus preferendi (presentar, ofrecer). Su crdito deber satisfacerlo el deudor o los acreedores de este si ejecutan la cosa, pero no es especial, el precio de sta, y un Derecho que no satisface con la cosa misma ni con la prelacin sobre su valor no puede incluirse en la categora de los derechos reales. La Oponibilidad no es nota distintiva entre los derechos reales y lo personales. c) Naturaleza mixta. Esta tesis expone que los partidarios de las dos teoras anteriores son extremistas, el derecho de retencin tiene caractersticas de ambas, o que tal calificacin dependera de que el crdito pueda ser o no oponible a terceros. Derecho en razn al crdito es personal y en razn a la cosa es real. Si el crdito proviene de la cosa sin unirse a ella, si la tenencia de la cosa ha dado lugar al crdito pero sin incorporarse a la cosa misma, predomina el carcter de real, porque el tenedor obr para la conservacin de la cosa y las expensas de conservacin no obedecen a relaciones personales. Si la cosa se retiene por el crdito, independientemente de ella es personal. d) Opinin de nuestros tribunales. Sala I, lo considera un derecho personal de garanta y que puede producir sus efectos reales solo si se inscribe en el registro de la Propiedad, por otro lado, al ser personal y una medida tutelar es susceptible de ser sustituido por el juez por otra garanta que asegure y proteja el crdito. Siendo una garanta para el titular del mismo y respondiendo a un crdito a su favor, para efectos de la procedencia o no de su substitucin por otro tipo de garanta, es pertinente tomar en cuenta, por un lado, que la garanta substituta sea idnea y congrua con el
monto econmico del derecho a que est referido el poder de retener
y por otro, que el juzgador valore, correctamente el origen los lmites del derecho de retencin. Ejmp; Poseedor de buena fe sobre las mejoras tiles, sobre ese mismo tipo de mejoras, expresamente lo niega el poseedor de mala fe, artculo 330 CC. 2. Caractersticas, requisitos y fundamento del derecho de retencin. Caractersticas: a. Accesoriedad: Depende de la existencia de una obli principal ya que nacepara dar seguridad a ese crdito, por lo que si el crdito se extingue, tambin se extingue el derecho de retencin, pero no a la inversa. b. Cesibilidad o transmisibilidad: El derecho de retencin puede ser cedido o transmitido junto con el crdito a un tercero. La transmisin deriva de su carcter accesorio, por lo que no se puede transmitir con prescindencia del crdito que garantiza. c. Indivisibilidad: Consiste en que el derecho de retencin se ejerce sobre la totalidad de las cosas que se encuentran retenidas, o la totalidad de la cosa si es una, hasta que el crdito sea cubierto en su totalidad. Debe ser lcita, osea sobre la cosa que origin el crdito. Aunque la obligacin principal sea divisible, eso no significa la divisibilidad del derecho de retencin y en caso de haber un pago parcial el retenedor no est obligado a la restitucin parcial de la cosa retenida ya que el acreedor debe ser satisfecho totalmente para restituir la cosa. d. Origen legal o legalidad: En nuestro pas el derecho de retencin nace de la ley, es decir, estn previstos los casos en que se otorga o no su uso. Garperi y Morillo distinguen entre retencin legal y convencional, reservando esta ltima expresin a los supuestos de prenda, anticresis, depsito y comodato. Requisitos: 1. Tenencia de la cosa: Fundamental que el acreedor tenga la cosa que se reclama, esto es tan indispensable que si l no podra existir tal derecho. No se requiere que el acreedor posea animus domini, el propsito es servirse de la cosa para satisfacer el crdito que le debe, siendo necesario slo la tenencia de la cosa (simple tenencia) no es dueo. La cosa sobre la cual se va a ejercer el derecho de retencin debe ser corporal, comercial y embargable, ya que las cosas in corporales o inmateriales no pueden ser sustituidas y no son susceptibles de ser entregadas y son inembargables. 2. Conexidad: Consiste en que debe haber una relacin o conexin entre la deuda de la cosa y el crdito que se pretende asegurar con la retencin.