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O DIREITO FUNDAMENTAL PROPRIEDADE NAS DECISES DA CORTE

INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS, UMA ANLISE DO CASO


MOIWANA.
Jonismar Alves Barbosa1

RESUMO: O presente trabalho versa sobre o direito propriedade no mbito das decises da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, ressalta a importncia de reconhecer este
enquanto direito fundamental dos povos indgenas na Amrica Latina, destaca a atuao
daquela Corte diante dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos vigentes, revela as
nuances que so dadas a tal direito pela Corte, enfatiza a proteo cultural, religiosa e a ntima
ligao do povo indgena com a terra, trata ainda de um dos casos mais emblemticos j
decididos pela Corte, o Caso Moiwana, analisa, sobretudo, a proteo dada ao direito de
propriedade, como forma de garantir a proteo dos direitos dos povos indgenas para as
geraes atuais e futuras.

Palavras chaves: Corte, direitos, humanos, propriedade, decises, indgenas, conveno.

RESUMEN: El presente trabajo aborda el derecho a la propiedad en las decisiones de la


Corte Intereamericana de Derechos Humanos, subraya la importancia de reconocer esto en la
calidad de derecho fundamental de los pueblos indgenas en America Latina, con nfasis a la
actuacin de aquella Corte delante de los Tratados Internacionais de Derechos Humanos
vigentes, demonstra los matices que se han dado a dicha ley por el Tribunal, revela la
proteccin cultural, religiosa y la intima relacin del pueblo indigena con la tierra, trae aunque
el Caso Moiwana, analisa, sobretodo, la proteccin dada al derecho de propiedad, como forma
de garantizar la proteccin de los derechos de los pueblos indgenas de las generaciones
actuais y futuras.

Palabras clave: Corte, derecho, fundamental, decisiones, propriedad, indgenas, convencin.

O autor advogado, mestrando em Direitos Humanos em Meio Ambiente pelo PPGD-UFPA, bolsista da
CAPES, Professor de Direito Penal da Faculdade de Castanhal.
Amaznia em Foco, Castanhal, v. 1., n.1, p. 63-79, jul./dez., 2012 |

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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

1.

INTRODUO

A preocupao com a defesa dos direitos humanos dos povos e comunidades


tradicionais, sobretudo, dos povos indgenas na Amrica Latina algo que j fomentou
inmeros debates no cenrio internacional e isso se deve ao fato de que muitos desses direitos
foram violados em demasia, e, exatamente em virtude disso, foram ou esto sendo alvo de
julgamentos emblemticos por parte de organismos internacionais ligados defesa dos
direitos fundamentais do homem.
A Conveno Americana sobre Direitos Humanos, ratificada pelo Brasil em 1992,
e a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem so os principais instrumentos
vigentes no Sistema Interamericano dos Direitos Humanos, e embora nenhum desses
instrumentos faa uma meno especfica aos povos indgenas e seus direitos, ambos tratam
dos direitos humanos de maneira genrica, o que serve proteo dos povos indgenas e seu
direito propriedade.
Nesse diapaso, sobre esses argumentos algumas dessas premissas chegaram aos
auspcios do jugo da Corte Interamericana de Direitos Humanos - CIDH, que de modo sbio e
concatenado com as lies basilares previstas na Conveno da Organizao Internacional do
Trabalho, de 1969, vem decidindo de modo acertado, de maneira a de fato tutelar os direitos
fundamentais dos povos indgenas no continente latino americano.
Assim, a proteo ao direito de propriedade vem sendo consumada por meio da
interpretao deste direito como sendo algo conectado aos regimes de propriedade que
derivam das tradies, costumes e sistemas indgenas de deteno de terras, sejam estes de
povos nativos, que j habitavam o continente antes da colonizao ou daqueles oriundos de
outros continentes, que foram trazidos para c aps esta.
E, seguindo este compasso, a Assemblia Geral da Organizao dos Estados
Americanos (OEA) tambm realiza importantes trabalhos de reconhecimento dos povos
indgenas enquanto sujeitos especiais de direitos na ordem internacional. O Sistema
Interamericano de Direitos Humanos-SIDH, enfatiza bem os direitos territoriais indgenas e o
carter coletivo de suas formas de posse, algo que patente em praticamente todas as decises
da Corte Interamericana.

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BARBOSA, Jonismar A.

Julgando um desses casos, a Corte Interamericana afirmou que os direitos terra e


a cultura eram aplicveis a certas comunidades indgenas, mais especificamente no caso dos
Povos Moiwana versus Suriname2, o qual tratou especificamente do direito terra comunal e
das violaes de direitos humanos desencadeadas pelo Estado, por meio de seus militares.
Nesse julgamento, a Corte sustentou que os membros do povo Moiwana formavam uma
comunidade tnica protegida pelo sistema internacional dos direitos humanos, que garante o
direito ao territrio comunal que foi usado e ocupado tradicionalmente, derivado do uso ou
ocupao, da terra e dos recursos necessrios para sua subsistncia fsica e cultural, assim, por
esse entendimento, a Corte por unanimidade, acatou os pedidos da Organizao de direito
humanos Moiwana 86 e proferiu sentena condenando o Estado do Suriname a vrias aes,
dentre elas, assegurou o direito de propriedade do povo Ndjuka, ordenou que fossem feitas
busca aos restos mortais dos assassinados, de forma que seus entes pudessem dar-lhes um
enterro digno, a realizao de um ato de desculpa pblica e reconhecimento internacional pelo
fato, dentre outras medidas que pudessem zelar pela cultura, as terras, a integridade e o modo
de vida dos Ndjuka.
E justamente por meio da anlise dessas decises, sobretudo, do caso Moiwana
que tentaremos analisar a atuao da Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Convm mencionar que no obstante o fato de os direitos indgenas terem sido
matria de interesse do Sistema Interamericano de Direitos Humanos desde a sua origem a
Corte Interamericana de Direitos Humanos, que aqui convencionaremos chamar to somente
de Corte ou Corte Interamericana, tem solucionado vrios casos que envolvem esses direitos,
na medida em que passou a desenvolver entendimentos jurisprudenciais prprios, que
implicaram em avanos significativos em vrios sentidos na proteo dos direitos de tais
povos, que por dcadas eram massacrados e expulsos de suas terras como se fossem animais,
enquanto que seus algozes quase nunca eram punidos ou responsabilizados3.
E nesse sentido, que o artigo em comento procura revisitar os principais
avanos, nos ltimos anos, do Sistema Interamericano de Direitos Humanos em matria de
direitos indgenas, sobretudo, quanto ao direito de propriedade.
Assim, tentaremos, por meio de uma perspectiva crtica, buscar decifrar as linhas
jurisprudenciais mais importantes e a fundamentao jurdica em que se baseou a Corte
2

Caso julgado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Comunidade Moiwana versus Suriname,
sentena de 20 de dezembro de 2002, disponvel na internet em www.cidh.org.
3

Os informes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e as sentenas da Corte Interamericana de


Direitos Humanos se encontram disponveis na internet em www.cidh.org e www.corteidh.or.cr.
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Interamericana nas ltimas sentenas nas quais vinculou territrio e direitos econmicos,
sociais e culturais das populaes indgenas e as medidas reparatrias da violao dos direitos
humanos dos membros pertencentes a estas.

2. O DIREITO PROPRIEDADE DOS POVOS INDGENAS NAS DECISES DA


CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS

Primeiramente, no podemos olvidar que para que os entendimentos acima


fossem consolidados nos julgamentos da Corte foi fundamental o julgamento do caso Awas
Tingni, que foi um divisor de guas na pauta de novas abordagens no tratamento jurdico dado
pela Corte aos direitos cuja titularidade correspondia coletivamente, s comunidades
indgenas, em virtude de suas particularidades tnico-culturais em relao sociedade dita
civilizada4.
Nesse mesmo sentido a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos

tem construdo jurisprudncia orientada ao reconhecimento dos direitos

diferenciados dos quilombolas como povos tribais, aos quais reconhece caractersticas sociais,
culturais e econmicas diferentes dos outros setores da comunidade nacional, a exemplo do
caso Saramaka5. Isso implica na obrigao do Estado de produzir e implementar direitos
diferenciados para garantir o acesso a uma cidadania plena para estes povos.
Depois do Caso Sumo, vieram as sentenas dos Casos Plan de Snchez, Moiwana,
Yakye Axa e Yatama, que permitiram Corte fortalecer ainda mais a anlise sobre os direitos
dos povos indgenas sobre as terras que secularmente ocupavam, fomentando assim,
significativos avanos na aplicao de vrios direitos vinculados ao territrio, identidade
tnica e participao poltica.

Trata-se do Caso Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni versus Nicargua, cuja sentena foi proferida no
dia 31 de agosto de 2001.
5

El 12 de Agosto de 2008 La Corte Interamericana de Derechos Humanos emiti una sentencia interpretativa en
que establece que cuando proyectos de desarrollo o inversin a gran escala pudieran afectar la integridad de las
tierras y recursos naturales de un pueblo indgena el estado tiene
el deber no slo de consultar sino tambin de obtener su consentimiento libre, previo e informado, de acuerdo
con sus costumbres y tradiciones, O caso Saramaka foi um caso amplamente discutido na Corte e vem servindo
de
base
para
outros
casos
de
igual
teor.
Informao
extrada
de
http://www.politicaspublicas.net/panel/siddhh/cidh/111sentenciasaramaka, consulta feita no dia 20.01.2012.
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BARBOSA, Jonismar A.

E a partir da anlise dessas sentenas que podemos formular algumas reflexes a


respeito da importncia do Sistema Interamericano de Direitos Humanos para o
desenvolvimento dos direitos de propriedade na regio latino americana, bem como dos reais
limites e potencialidades e da dimenso tnico-cultural dessas decises na reparao de
violaes aos direitos humanos das populaes indgenas.
Cabe, porm, ressaltar que no obstante tais decises, o Sistema Interamericano
no veio estipular, at a atualidade, instrumentos internacionais especficos que se refiram aos
direitos dos povos indgenas.
E entendemos que isso seria mais do que necessrio, uma vez que nas ltimas
dcadas, o mundo dito civilizado foi testemunha ocular de inmeras situaes horrendas, em
diversas regies da Amrica Latina, em que, por vezes, havia a direta participao dos
Estados ou quando no, sua omisso no cumprimento de suas obrigaes para com seus
governados, o que fez com que populaes indgenas inteiras fossem praticamente dizimadas,
ou mesmo com que muitos de seus membros perdessem a vida, a integridade, a identidade, a
terra, o acesso a seus meios de vida e reproduo cultural, ficando fadados, inevitavelmente
extino, que veio ou poderia a vir em questo de pouqussimo tempo.
Assim, pressionada pelos organismos internacionais de proteo aos direitos
humanos, bem como pelas inmeras vezes em que fora provocada, de forma constante, a
Comisso e a Corte Interamericanas de Direitos Humanos foram impulsionadas a atuar em
vrias oportunidades durante os ltimos anos sobre essa temtica.
E nesse sentido, a incumbncia fundamental da Corte era conhecer e julgar as
violaes aos direitos consagrados na Conveno Americana sobre Direitos Humanos prevista
no artigo 33, assim, as entidades impulsionadoras recorreram caracterstica de
progressividade dos direitos humanos para, por meio da jurisprudncia daquela Corte, dotar
os direitos consagrados na Conveno Americana de um sentido e um alcance que pudesse
permitir e oferecer real proteo s populaes indgenas.
A Corte tambm usou como fundamento jurdico para proferir essas decises o
inciso terceiro do artigo 31 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, pelo qual se
estipula que quele que vier a aderir a tal ordenamento obrigado a interpretar os tratados
internacionais de acordo com o sistema no qual se inscrevem e nas prprias normas de
interpretao estabelecidas pelo artigo 29 da Conveno Americana6. Ou seja, jamais

Artigo 29. Nenhuma disposio da presente Conveno pode ser interpretada no sentido de: a. permitir a
qualquer um dos Estados participantes, grupo ou pessoa, suprimir o gozo e o exerccio dos direitos e liberdades
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Caso Moiwana

poderiam os tratados de direitos humanos serem aplicados pela Corte sem que se tivesse em
mira a realidade da colonizao e das origens dos povos tradicionais e indgenas existentes no
solo latino americano, bem como as normas que estes, os estados estavam a praticar em
virtude de seus ordenamentos internos. Ora a maioria das constituies nacionais dos pases
da Amrica Latina nada mais so do que cpias de outras constituies pautadas na trade
libert, igualit, fraternit, de modo que assim, no se poderia d outro entendimentos a
esses julgados seno estes, que de fato vieram a proteger os direitos dos povos indgenas.
Destarte, utilizando esse mtodo de interpretao, a Corte conseguiu desenvolver
o sentido e o alcance do direito propriedade privada consagrado no artigo 21 da Conveno
Americana, permitindo assim que fossem congregadas nos julgados aspectos de dimenses
como a propriedade coletiva, a territorialidade, a ancestralidade, a sacralidade,
imprescindveis para a sobrevivncia de uma comunidade tnica e que necessariamente
devem ser levadas em considerao para a plena garantia desse direito no contexto dos povos
indgenas7.
E, no atoa que a Corte vem decidindo dessa forma, j que esta sedimenta suas
decises em um pressuposto jurdico legal, qual seja, o previsto no artigo 21 da Conveno
Americana, que ao tratar do deito propriedade privada assevera que:
1.Toda pessoa tem direito ao uso e gozo de seus bens. A lei pode subordinar
esse uso e gozo ao interesse social. 2. Nenhuma pessoa pode ser privada de seus
bens, exceto mediante o pagamento de indenizao justa, por razes de utilidade
pblica ou de interesse social, e nos casos e segundo as formas estabelecidas pela
reconhecidos na Conveno ou limit-los em maior medida que a prevista nela; . limitar o gozo ou o exerccio de
qualquer direito ou liberdade que possa estar reconhecido de acordo com as leis de qualquer dos Estados
participantes ou de acordo com outra conveno em que seja participante um desses Estados;c. excluir outros
direitos e garantias que so inerentes ao ser humano ou que derivam da forma democrtica representativa de
governo, e d. excluir ou limitar o efeito que possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem e outros atos internacionais da mesma natureza. (Conveno Americana).
7

Convm mencionar, todavia, que o direito propriedade no o nico que a Corte Interamericana tem
amparado, no caso dos povos indgenas, a Corte tem aumentado seu significado e alcance, para fazer com que
abarcasse as realidades prprias dos povos indgenas, protegendo os direitos culturais, os modos de vida e a
preservao dos costumes destes como um todo. Nesse sentido, faz-se mister registrar que at mesmo os direitos
polticos destes tem sido garantidos, como no Caso Yatama, que se refere a direitos polticos, neste caso, a Corte
considerou que os artigos 23 e 24 da Conveno Americana, que se referem, respectivamente, aos direitos a
participar na direo dos assuntos pblicos, a eleger e ser elegido mediante eleies autnticas com sufrgio
universal, igual e secreto, e a aceder em igualdade de condies s funes pblicas; e igualdade ante a lei,
incorporavam o direito dos membros das comunidades indgenas e tnicas, de maneira que entendeu que o
exerccio de seus direitos polticos seja feito "de acordo com seus valores, usos, costumes e formas de
organizao, sempre que sejam compatveis com os direitos humanos consagrados na Conveno" (pargrafo
225, Sentena caso Yatama).

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lei.3. Tanto a usura como qualquer outra forma de explorao do homem pelo
homem devem ser proibidas pela lei.
Nesse diapaso, pela leitura do dispositivo legal em comento, vislumbra-se que a
Conveno Americana protege o direito propriedade privada na mesma dimenso individual
em que o Direito Civil a concebeu, j que o item 1 desse artigo destaca que "toda pessoa",
neste caso, seja ela fsica ou jurdica, individualmente considerada, tem direito ao uso e ao
gozo de seus bens, ou seja, tem a faculdade de exercer seu domnio sobre os bens que lhe
pertenam.
No entanto, a Corte Interamericana deixou de lado a concepo puramente
civilista e entendeu que o direito propriedade privada, no Direito Internacional dos Direitos
Humanos, tem um significado mais amplo e, a partir dessa compreenso, interpretou o artigo
21 da Conveno Americana com sentido e alcance adstrito s realidades prprias das
decises que lhes foram posta a julgamento.
importante destacar que dentre os direitos previstos nesta Conveno esto os
direitos vida e sade e que ambos esto relacionados com a proteo do meio ambiente e
da propriedade comunal, como se pode perceber, por exemplo, no caso Yanomami de 19858,
no qual a Comisso Interamericana determinou que a destruio ambiental das terras
Ianomami no Brasil estava diretamente ligada violao desses direitos, havendo, portanto, a
responsabilidade internacional do Estado brasileiro pela omisso em proteger os direitos
humanos daquele povo indgena. Neste caso restou provado que foi a degradao ambiental,
devido construo da BR-210 (Rodovia Perimetral Norte) e a descoberta de minrio na
regio, que causou as conseqentes mortes, em massa, oriundas das doenas trazidas pelo
homem branco e a deteriorao dos modos de vida tradicionais do povo Ianommi, pelo que o
Estado brasileiro foi devidamente responsabilizado.
Portanto, ao partir de tais pressupostos, a Corte deixou de lado o olhar
individualista do Direito Civil sobre a propriedade privada e fez com que o artigo 21 da
Conveno Americana viesse a ter uma dimenso coletiva da propriedade nos casos em que
estivesse em jogo os interesses das comunidades indgenas, respaldando ainda seus
posicionamentos nas disposies do Convnio 169 da OIT sobre o direito propriedade
comunal das comunidades indgenas.9 Este mesmo Convnio tambm estabelece que esses

Caso Yanomami, Deciso n 7615 de 1985 da Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

No mbito dos Direitos Indgenas e de acordo com as regras de interpretao no restritiva defendidas pelo
artigo 29 da Conveno Americana, a Corte Interamericana de Direitos Humanos considerou que: (...) o artigo
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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

grupos protegidos devem ser consultados sobre polticas, programas ou quaisquer outras
medidas administrativas ou legislativas que possam afet-los diretamente, tanto pelo uso das
terras como dos recursos naturais ali existentes. A Conveno tambm protege a propriedade
coletiva de terra, estabelecendo que os governos devem respeitar a especial importncia dos
valores culturais e espirituais dos povos no que se refere a sua relao com as terras ou
territrios, ou com as terras que usem bem como ocupem, e em particular o aspecto coletivo
desta relao10.
Portanto, pauta-se, na atualidade, a Corte no s nos dispositivos jurdicos em si,
mas tambm em estudos antropolgicos, tais como o de Claude Lvi Strauss (1983, p. 35),
para quem preciso acrescentar aqueles vastos sistemas de ritos e crenas que nos podem
parecer como superties ridculas, mas que tem por efeito conservar o grupo humano em
equilbrio com o meio ambiente natural.
Partindo dessa tica, a Corte entendeu que era dever do Estado garantir a toda a
pessoa o direito ao uso e gozo de seus bens e, nesse contexto, incluiu o dever de delimitar,
demarcar e titular o territrio das comunidades indgenas e, alm disso, ter que, enquanto no
se efetue a delimitao, a demarcao e a titulao, abster-se de realizar atos que pudesse
afetar o uso ou o gozo dos bens localizados na zona geogrfica onde esses povos pudesse
habitar e realizar suas atividades hodiernas.
Na sentena do Caso Yakye Axa foi abordado o interessante tema dos conflitos
entre o direito propriedade privada particular e propriedade comunal indgena, e, nesse
caso, como ambos os direitos estavam sob a proteo da Conveno Americana, o conflito se
resolveu com a restrio de um deles. Foi assim que a Corte defendeu que "as pautas para
definir as restries admissveis ao gozo e exerccio desses direitos: a) devem estar
estabelecidas por lei; b) devem ser necessrias; c) devem ser proporcionais; e d) devem fazerse com a finalidade de lograr um objetivo legtimo em uma sociedade democrtica".11
Todavia, a Corte advertiu que na hora de aplicar essas pautas os Estados devem levar em
considerao que os direitos territoriais indgenas so de natureza diferente, pois esto
intimamente relacionados com a sobrevivncia dos povos indgenas e seus membros, sua

21 da Conveno protege a propriedade em um sentido que compreende, entre outros, o direito dos membros
das comunidades indgenas no quadro da propriedade comunal (...) item148 da Sentena do Caso Sumo.
10

Labour Organization Convention No. 169 on Indigenous and Tribal Peoples (ILO 169), adopted by the
General Conference of the International Labour Organization, Geneva, June 27, 1989. ILO 169 entered into
force Sept. 5, 1991. It was implemented in Brazil by Decree n 5.051, Apr. 19, 2004.
11

Ibid., pargrafo 144.


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BARBOSA, Jonismar A.

identidade, a reproduo de sua cultura, suas possibilidades de desenvolvimento e o


cumprimento de seus objetivos de vida.
E, nesse caso, a restrio que se fizesse ao direito propriedade privada de
particulares a favor da propriedade comunitria indgena poderia ser necessria para a
consecuo do objetivo coletivo de preservar as identidades culturais em uma sociedade
democrtica e pluralista no sentido da Conveno Americana, a qual deve ser orientada
principalmente pelo profundo significado que a terra tem para os indgenas. Agiu
acertadamente, pois sem terra, inexiste vida para os povos de origens tnicas.

2.1 A garantia aos territrios e aos direitos sociais e culturais nos casos julgados pela
Corte

Partindo dos entendimentos acima, podemos dizer que o mais importante em


matria de direitos indgenas alcanado at agora pela Corte Interamericana foi o de, a partir
de uma interpretao evolutiva do artigo 21 da Conveno, incorporar no Direito de
propriedade privada o conceito indgena de propriedade, ou seja, aquele em que no se ver
apenas a terra em si, mas, esta atrelada ao modo de vida, de saber, de criar, de fazer, de t-la
como a origem de tudo, o bem maior, a base de sua sobrevivncia na Terra.
Essa interpretao surge para dar a esse direito um alcance intimamente
relacionado ao mbito de tutela dos direitos humanos, que abarca a diversidade de modos de
vida dignos de proteo e garantia pelos ordenamentos vigentes nos Tratados Internacionais
de Proteo aos Direitos Humanos. Assim, na sentena do Caso Moiwana, a Corte reconheceu
que:
Los hechos probados demuestran que la conexin de la comunidad Ndjuka a su tierra tradicional
reviste vital importancia espiritual, cultural y material. En efecto, tal como lo sealaron los peritos
Thomas Polim y Kenneth Bilby para que se pueda preservar la identidad e integridad de la
cultura, los miembros de la comunidad deben mantener una relacin fluida y multidimensional con
sus tierras ancestrales.12

Portanto de tal leitura se depreende que essa forma de propriedade tambm requer
uma proteo especial. O mais interessante disso que neste julgado, assim como no caso
Sumo, a Corte vai alm e define que a estreita relao entre as comunidades indgenas e seus
12

Ibid., pargrafo 101.


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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

territrios tradicionais, incluindo os recursos naturais que a se encontram e os elementos


imateriais que deles se desprendem, tambm matria de proteo do artigo 21 da Conveno
Americana.
Registro que por esse entendimento o vocbulo bem, passa a ter no mais a
viso puramente civilista, mas passa assim a ter uma interpretao evolutiva na qual por ele se
abarca os elementos corporais e no corporais e qualquer outro objeto imaterial suscetvel de
ter um valor pelo povo indgena.
Por conseguinte, a releitura pela Corte do artigo 21 da Conveno Americana
garante o gozo de um bem imaterial, preservando a perfeita harmonia que une os povos
indgenas a seus territrios, tendo em vista que para estes, a terra no meramente um objeto
de posse e de aproveitamento material, mas sim, um elemento material e espiritual do qual
devem gozar plenamente, inclusive para preservar seu legado cultural e transmiti-lo s
geraes futuras.
Estes princpios reproduzem aqueles mesmos reconhecidos anteriormente, na
Declarao de Estocolmo sobre o Ambiente Humano, de 1972, que afirma em seu artigo
primeiro que:
O homem tem o direito fundamental liberdade, igualdade e ao desfrute de condies de vida
adequadas, em um meio ambiente de qualidade tal que lhe permita levar uma vida digna, gozar de
bem-estar e portador solene da obrigao de proteger e melhorar o meio ambiente, para as
geraes presentes e futuras.

E, nesse sentido, a falta de garantia efetiva, por parte dos Estados, do direito dos
povos indgenas ao acesso, utilizao e usufruto pleno de seus territrios ancestrais e dos
recursos naturais que neles existem pode por em risco as possibilidades de uma vida digna, na
medida em que podem comprometer a relao com seus meios de vida tradicionais, alimento,
gua limpa e medicina tradicional13.
Impende registrar que nesse sentido, o direto propriedade comunitria dos
povos indgenas sobre seu territrio e os recursos naturais ali existentes so na verdade pedra
angular de sua vida material e espiritual, uma vez que norteiam todo o seu modo e qualidade
de vida, sua identidade cultural e suas perspectivas de desenvolvimento, e, exatamente por
isso, devem ser protegidos a todo custo, pois so de fundamental importncia para as geraes
vindouras.
13

Foi assim que a Corte se posicionou ao sentenciar o Caso da Comunidade Yakye Axa, privada de seu territrio
tradicional desde 1999, que estava alijada de seu territrio e de modo de vida incompatveis com a dignidade da
pessoa humana (Corte Interamericana de Direitos Humanos, Sentena Caso Yakye Axa, itens 167 e 168).
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BARBOSA, Jonismar A.

No caso Sumo, a Corte entendeu que o Estado nicaragense havia violado o


artigo 21 da Conveno Americana, e decretou que ele delimitasse, demarcasse e titulasse as
terras que a comunidade ocupava ancestralmente e cujo uso e gozo haviam sido perturbados
pela concesso feita pelo Estado em terras indgenas no tituladas a seu favor.
J no caso Yakye Axa decretou que o Estado paraguaio havia violado o direito
propriedade consagrado no artigo 21 da Conveno Americana e o direito vida da
comunidade, por haver permitido que ela fosse removida e impedida de voltar e ter acesso aos
recursos de suas terras ancestrais por parte de supostos novos proprietrios privados, ao
mesmo tempo em que ordenou que o Estado identificasse e entregasse comunidade, de
maneira gratuita, seu territrio ancestral.
E foi exatamente naquele caso e no caso Moiwana que a Corte fez avanos
importantssimos nesse tipo de reparao ao ordenar algumas medidas que asseguravam a
ntima relao entre a comunidade e seu territrio ancestral, tais como a adoo de
mecanismos de direito interno que garantissem o efetivo gozo do direito propriedade
indgena, bem como meios reparatrios ou que ao menos minimizassem a dor da perda de
entes queridos, a abertura de inquritos policiais para identificar e conseqente punir os
responsveis pelos crimes, ato pblico de reconhecimento da responsabilidade estatal e a
publicao e difuso das partes relevantes da sentena, o que para os defensores dos direitos
humanos foi um avano memorvel.

3. AS INOVAES JURISPRUDENCIAIS DO CASO MOIWANA

Atendo-nos agora ao objeto maior de nosso trabalho, analisaremos o caso


14

Moiwana , que se refere ao massacre de vrios membros de uma comunidade tnica


14

De conformidad con lo sealado por la Comisin, el 29 de noviembre de 1986 miembros de las fuerzas
armadas de Suriname habran atacado la comunidad Ndjuka Maroon de Moiwana. Los soldados supuestamente
masacraron a ms de 40 hombres, mujeres y nios, y arrasaron la comunidad. Los que lograron escapar
presuntamente huyeron a los bosques circundantes, y despus fueron exiliados o internamente desplazados.
Asimismo, a la fecha de la presentacin de la demanda, supuestamente no habra habido una investigacin
adecuada de la masacre, nadie habra sido juzgado ni sancionado, y los sobrevivientes permaneceran
desplazados de sus tierras; consecuentemente, seran incapaces de retomar su estilo de vida tradicional. Por estas
razones, la Comisin seal que, mientras que el ataque en s era anterior a la ratificacin de la Convencin
Americana por parte de Suriname y a su reconocimiento de la competencia contenciosa de la Corte, la presunta
denegacin de justicia y el desplazamiento ocurrido con posterioridad al ataque constituan el objeto de la
demanda. (item 3 da setena do caso Moiwana).
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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

localizada no Suriname, fato este que obrigou os sobreviventes a fugir de seu territrio e a
abandonar os cadveres de seus entes queridos sem que tivessem a oportunidade de realizar os
rituais exigidos pela tradio espiritual de sua etnia para o descanso dos mortos.
Nesse julgamento, a Corte, alm das medidas de garantia da relao entre
comunidade e territrio anlogas s outorgadas nos casos Sumo e Yakye Axa, determinou
duas medidas de satisfao claramente orientadas a restaurar a auto-estima tnica do povo
N'djuka, qual seja, um pedido pblico de desculpas e o reconhecimento da responsabilidade
por parte do Estado, bem como o estabelecimento de um monumento em memria de tal
povo.
Neste caso, os danos materiais e imateriais aos membros sobreviventes da
comunidade, estabelecidos pela Corte, so muito graves e se vinculam caractersticas
relevantes da cultura N'djuka, como os sentimentos de humilhao, ira e temor provocados
neles pela obstacularizao de que foram objeto os processos que conduziram sano dos
culpados do massacre, na medida em que sua impunidade poderia levar, segundo eles, a que
os espritos ofendidos se vingassem de seus descendentes, bem como o temor dos membros
da comunidade de contrair enfermidades espirituais ocasionadas por no haver realizado os
ritos morturios adequados s vtimas do massacre e ainda, sem dvida, a interrupo abrupta
da conexo da comunidade com seu territrio devido ao deslocamento forado a que foram
submetidos aps o massacre15.
No caso analisado, depreende-se que a Comisso apresentou demanda na qual se
alegou que o Estado do Suriname havia violado os artigos 25 (Proteo Judicial), 8 (Garantias
Judiciais) e 1.1 (Obrigao de respeitar direitos) da Conveno Interamericana de Direitos
Humanos, em prejuzo de determinadas pessoas que residiam na Aldeia de Moiwana, onde,
em tese, estariam enterradas as vtimas. Por isso, a Comisso pediu Corte que ordenasse ao
Estado do Suriname a adoo de vrias medidas de reparao pecunirias e no pecunirias,
bem como o pagamento dos gastos e custas judicial do presente caso, tanto em nvel nacional
como internacional.
De acordo como o afirmado pela Comisso, em 29 de novembro de 1986,
membros das foras armadas do Suriname invadiram e atacaram a Comunidade Ndjuka
Maroon de Moiwana. Os soldados massacraram mais de 40 pessoas, dentre homens, mulheres
e crianas e arrasaram a comunidade. Os que conseguiram escapar fugiram para as florestas

15

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Sentena Caso Moiwana, op. cit., pargrafos 216 a 218.
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prximas e depois foram exilados ou expulsos de suas terras. Ainda assim, passados todos
esses anos, at a data de ingresso da demanda, no havia sido concluda qualquer tipo de
investigao para saber as causas e os responsveis pelo massacre e, tampouco, qualquer
pessoa havia sido julgada e penalizada, os sobreviventes permaneciam exilados de suas terras,
estando, assim, impossibilitados de retornar ao seu modo de vida tradicional.
O Estado do Suriname alegou excees dentre elas, a incompetncia da Corte em
virtude de que as supostas violaes de direitos humanos ocorreram antes do Suriname aderi
ao ordenamento da Corte e, que diferente do alegado, no foram violaes continuadas. A
Corte rejeitou a preliminar de exceo levantada pelo Suriname e reconheceu que os crimes
foram manifestos de forma continuada, reconhecendo assim, sua legitimidade em julgar o
caso.
O Suriname alegou que a demandante no havia esgotado os recursos internos at
chegar Corte. Tal assertiva no prosperou. A Aldeia de Moiwana foi fundada por cls
Ndjuka ao final do sculo XIX. Em 1986, havia dez acampamentos que formavam a aldeia e
se estendiam por aproximadamente quatro quilmetros entre Paramaribo e Albina, na parte
oriental de Suriname. O territrio tradicional de caa, agricultura e pesca da comunidade
abarcava dezenas de quilmetros para dentro do bosque em ambos os lados da plancie.
Devido ao massacre e fuga, aos membros da comunidade tem sido impossvel
recuperar os restos mortais de seus familiares, que morreram durante o ataque, e, por isso,
foram privados de fazer seus ritos morturios de forma apropriada, segundo seus costumes, o
que lhes tem causado profundo sofrimento, uma vez que tal hbito na cultura Ndjuka de
extrema importncia para que o falecido possa descansar em paz.Tal fato provocou graves
sofrimentos nos descendentes dos mortos e uma alterao no seu processo de luto, uma vez
que nenhuma cerimnia ou rito tradicional da cultura maia pde ser realizado livremente
devido vigilncia e represso militar que se seguiu ao massacre.
Inmeras testemunhas foram ouvidas durante o caso e todas destacaram a atitude
tosca e truculenta dos militares que estiveram na comunidade, posto que mataram homens,
mulheres e crianas, alm de terem destrudo casas e expulsado os sobreviventes do local.
Para escapar, os sobreviventes se embrenharam nas matas, fugindo para a Guiana Francesa,
onde muitos ainda vivem, longe de suas terras, clamando por justia, uma vez que, como dito
anteriormente, se quer conseguiram dar um enterro digno a seus entes familiares falecidos,
alm de terem sido expurgados de sua terra natal.

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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

Faz-se mister ressaltar que na cultura Ndjuka essencial buscar justia quando
algum morre de maneira injusta. E se esta no se consuma, faz com que tantos os vivos
quanto os mortos sofram. Alm disso, a relao entre a comunidade Ndjuka com sua a terra
tradicional de vital importncia cultural, espiritual e material. Nesse sentido, a valorao por
parte da Corte do dano material no presente caso toma em conta, especialmente, os aspectos
do sofrimento dos membros da comunidade, que jamais poderiam ser sanados, sobretudo, no
que tange aos aspectos espiritual e cultural.
O pedido indenizatrio solicitado Corte deveria compreender os sofrimentos e
as aflies, as mudanas de valores significativos para as pessoas, as alteraes de seu carter
no pecunirio pelas condies de existncia da vtima. E, assim, por no ser possvel calcular
o dano moral em valor pecunirio exato, para fins de reparao, integral s vtimas, somente
poderia este ser objeto de reparao de duas maneiras, em primeiro lugar, mediante o
pagamento de uma quantidade de dinheiro ou a entrega de bens ou servios apreciveis em
dinheiro, determinados de forma razovel pelo Tribunal, feita em termos de equidade, de
forma justa. E, em segundo lugar, mediante a realizao de atos ou obras de repercusso
pblicas, que tivessem como efeitos, dentre outros, o reconhecimento da dignidade das
vtimas e pudesse evitar a repetio das violaes de direitos humanos dos Ndjuka.
Salientamos que por unanimidade a Corte acatou os pedidos da Organizao de
Moiwana e proferiu sentena condenando o Estado do Suriname a vrias aes, dentre elas,
assegurou o direito de propriedade do povo Ndjuka; ordenou que fossem feitas busca aos
restos mortais dos assassinados, de forma que seus entes pudessem dar-lhes um enterro digno;
ordenou a realizao de ato de desculpa pblica e o reconhecimento internacional pelo fato,
dentre outras medidas que pudessem zelar pela cultura, as terras, a integridade e o modo de
vida dos Ndjuka; a retomada das investigaes, permitindo s vtimas saber a verdade sobre
o massacre, a realizao de ato pblico de reconhecimento de responsabilidades em memria
das vtimas, a traduo das sentenas ao idioma maia ach e sua difuso, um programa de
moradia e de desenvolvimento e tratamento mdico e psicolgico, garantiu tambm que at
que o direito de propriedade dos membros da comunidade sobre seus territrios tradicionais
seja assegurado, o Estado dever abster-se de realizar aes seja por parte de agentes
estatais ou de terceiros que atuem, com a concordncia ou tolerncia do Estado que afetem a
existncia, valor, uso o gozo da propriedade localizada na rea geogrfica onde viveram
tradicionalmente os membros da comunidade at fatos ocorridos em 29 de novembro de 1986.

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Esse caso teve grande repercusso e foi um dos mais emblemticos dentro das
decises da Corte, pois reconheceu claramente que los Ndjuka, al igual que otros pueblos
indgenas y tribales, tienen una relacin profunda y omnicomprensiva con sus tierras
ancestrales. Se encuentran intrnsecamente ligados a esas tierras y a los sitios sagrados que
ah se encuentran, y su desplazamiento forzado ha cortado esos lazos fundamentales. Muchos
de los sobrevivientes y sus familiares sealan su lugar de origen en, o cerca de, la aldea de
Moiwana. Su imposibilidad de mantener su relacin con sus tierras ancestrales y con sus
sitios sagrados los ha privado de un aspecto fundamental de su identidad y de su sentido de
bienestar. Sin una comunin regular con esas tierras y sitios, son incapaces de practicar y
gozar sus tradiciones culturales y religiosas, en mayor detrimento a su seguridad personal y
colectiva y a su sentido de bienestar16.
Partindo dessa premissa, prossegue a dita sentena: Por todo lo expuesto, la
Corte concluye que Suriname viol el derecho de los miembros de la comunidad al uso y goce
comunal de su propiedad tradicional. Consecuentemente, el Tribunal considera que el Estado
viol el artculo 21 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de dicho
tratado, en perjuicio de los miembros de la comunidad Moiwana.17
Vale aqui um destaque especial ao fato de que a garantia de traduo da sentena
ao idioma maia ach, bem como a obrigao do Estado do Suriname em difundi-la foi de
extrema importncia, j que contribuiu para a reconstruo da memria do povo maia ach, ao
colocar a seu alcance as sentenas nas quais os fatos foram coletados, analisados, julgados e
sancionados; e, por outro lado, contribuiu para a reafirmao da identidade lesionada, pois, ao
traduzir as sentenas quele idioma permitiu sua apropriao como um elemento de justia.

4. CONCLUSO

Diante de tais posicionamentos entendemos que o Sistema Interamericano de


Direitos Humanos est demonstrando sua importncia como entidade ligada proteo,
ampliao e aprofundamento da proteo internacional dos direitos humanos, na medida em
que suas sentenas, por meio de interpretaes evolutivas da Conveno Americana,
16

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Sentena Caso Moiwana, op. cit., pargrafo 132.

17

op. cit., pargrafo 133.


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O direito fundamental propriedade nas decises da Corte Interamericana de direitos humanos, uma anlise do
Caso Moiwana

conseguem estender o significado e o alcance dos direitos nela consagrados, englobando de


modo amplo e significativo as novas realidades a serem enfrentadas.
A proteo dos direitos humanos na maioria dos pases latino americanos ainda
caminha a passos lentos, enquanto que a ampliao da abrangncia da cobertura dos direitos
humanos na Corte Interamericana, por meio de suas decises jurisprudenciais, tem sido mais
gil e provavelmente gozar de maior efetividade.
A Corte Interamericana ao proteger, salvaguardar o direito propriedade em
relao aos territrios indgenas vem orientando suas decises por uma compreenso do
territrio como base material e espiritual dos direitos dos povos indgenas, considerando este
algo fundamental para a proteo destes e para a preservao das futuras geraes indgenas.
Por conseguinte, tais sentenas tem tutelado a relao especial entre os povos
indgenas e seu territrio e demonstram que essa relao pode ser suscetvel de proteo por
via da justia internacional.
A deciso do caso Moiwana algo atpico nas sentenas da Corte, na medida
em que prever no somente a obrigatoriedade de reparar os danos causados, reconhece o
direito propriedade, mas tambm por estipular o pagamento de indenizao pelos danos
materiais, bem como por garantir o conhecimento desta deciso por meio de divulgao na
lngua do povo diretamente afetado.
As sentenas relacionadas aos povos indgenas, principalmente no que tange ao
direito de propriedade requerem medidas reparatrias que se fundamentem nas
particularidades tnicas das comunidades afetadas e fogem da regra puramente civilista,
agregam tambm a tal direito valores tnicos, religiosos e culturais propriedade.
Por conseguinte, pode dizer que em pese tais fatos, resta ainda a ser adotado
pela Corte Interamericana mecanismos que possam reparar os danos imateriais causados
populao indgena, no caso, por meio de indenizao pecuniria, uma vez que, a priori, no
se pode vislumbrar nenhuma outra forma amenizar a destruio dos valores morais ligados
auto-estima, identidade tnica de comunidades e povos indgenas submetidos a violaes de
seus direitos humanos.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Histria. Disponvel em:


www.oea.org. acesso em 20.01.2012.
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GEERTZ, Clifford. O saber local: novos ensaios em antropologia interpretativa. 11 ed.
Petrpolis, RJ: Vozes, 2009.
STRAUSS, Claude Lvi, O olhar distanciado, Martins Fontes, So Paulo, 1983.

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