Crise, dissoluo irregular de sociedade empresria

limitada e responsabilidade dos scios pelo passivo

tributrio.

CRISE, DISSOLUO IRREGULAR DE SOCIEDADE EMPRESRIA LIMITADA E

RESPONSABILIDADE DOS SCIOS PELO PASSIVO TRIBUTRIO.
Crise Econmica e Solues Jurdicas | num. 81/2016 | Jan / 2016
DTR\2016\146
Luiz Daniel Rodrigues Haj Mussi
Mestre e Doutor em Direito Comercial pela USP. Professor Adjunto de Direito Empresarial no Curso
de Administrao da UFPR. Advogado.
rea do Direito: Comercial/Empresarial
Sumrio:

1.
As situaes de crise econmica-financeira enfrentadas pelas sociedades empresrias
limitadas1 no significam, necessariamente, o encerramento das atividades at ento desenvolvidas.
A superao do estado de insolvabilidade pode ser alcanada a partir do ingresso de novos aportes,
restruturao administrativa ou recuperao judicial.2
O problema, em especial nas empresas de pequeno e mdio porte que geralmente se utilizam da
estrutura jurdica das sociedades limitadas, que o grau de endividamento conjugado com as
circunstncias de mercado e a reduzida capacidade dos scios para capitalizar o empreendimento
geralmente no permitem o soerguimento da empresa.3
No por outra razo, as leis que disciplinam as situaes de insolvncia preveem tanto
procedimentos voltados recuperao da empresa quanto liquidao dos ativos via processo
falimentar. O caminho natural, portanto, para as sociedades empresrias incapacitadas de superar a
situao de crise econmico-financeira seria requerer ao Juzo competente sua falncia, nos termos
do art. 105 da Lei 11.101/2005.
Porm, no o que ocorre na maior parte das vezes. Os empresrios acabam optando por
simplesmente (e de boa-f) comunicar empregados, clientes, fornecedores e fechar as portas do
estabelecimento. Essa conduta no imune a consequncias negativas, porquanto o encerramento
das atividades empresariais pressupe a prvia realizao do ativo e o consequente pagamento do
passivo(o rito a ser adotado aquele dos arts. 1.033 a 1.038 e arts. 1.102 a 1.112 do Cdigo Civil
brasileiro). Nas situaes de crise, quando no possvel pagar todo o passivo e o devedor julga
no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao, o pedido de falncia, insista-se nesse
ponto, deveria ser a opo.
O objetivo do presente artigo analisar apenas um dos pontos que chama a ateno nessas
circunstncias: os efeitos da postura adotada em termos de responsabilidade tributria dos scios
por dvidas da sociedade.
2.
O fundamento jurdico para a responsabilizao dos scios por dvidas tributrias da
sociedade limitada est no art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional. O Superior Tribunal de Justia j
pacificou o entendimento sobre os principais fundamentos para a responsabilizao do scio. Em
especial quando definiu: (i) o mero inadimplemento de tributo no deve ser considerado como
elemento apto a justificar a responsabilizao pessoal do scio, pois no caracteriza, por si s, ato
praticado com infrao de lei (Smula 430 do STJ4) e (ii) para a responsabilizao pessoal do scio,
exige-se prova de que o scio agiu com excesso de poderes ou infrao lei, ao contrato social ou
ao estatuto da empresa. No h que se falar, portanto, em responsabilidade objetiva do scio por
dvidas tributrias.
Por outro lado, tambm restou pacificado que nos casos de dissoluo irregular de sociedade
empresria limitada legtimo o redirecionamento da execuo fiscal ao scio, observados os
termos da Smula n. 435 do Superior Tribunal de Justia. Quer dizer, quando a sociedade
simplesmente deixa de funcionar no seu domiclio fiscal sem comunicao aos rgos competentes,
ou quando deixa de observar o rito previsto para a liquidao de suas obrigaes, fica caracterizada
a infrao lei. Consequentemente, aplicar-se-ia a hiptese de responsabilizao pessoal do scio.
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Crise, dissoluo irregular de sociedade empresria

limitada e responsabilidade dos scios pelo passivo
tributrio.

O primeiro ponto importante que ainda precisa ser definido pelo Superior Tribunal de Justia - e
espera-se seja definido o quanto antes - diz respeito extenso dessa responsabilidade nos casos
de dissoluo irregular. Dito de outro modo, quais scios seriam atingidos pela regra de
responsabilizao pessoal. Entendemos que por se tratar de responsabilidade subjetiva apenas os
scios que atuaram contrariamente lei devem ser atingidos pelo redirecionamento nos casos de
dissoluo irregular, ainda que os dbitos tributrios sejam anteriores ao seu ingresso. Quer dizer, o
scio que se retira da sociedade (ainda que j endividada) no pode ser penalizado pelo
descumprimento de deveres atribudos a quem se encontra na posio jurdica atual de scio.
Somente os scios atuais poderiam cumprir as obrigaes fixadas em lei promovendo a realizao
do ativo e o pagamento do passivo.
Em suma, o scio que se retira licitamente da sociedade empresria limitada, alienando suas quotas
sociais, no responde por eventuais dbitos fiscais contemporneos ao seu perodo de permanncia,
tal como j decidiu o Superior Tribunal de Justia ao julgar o AgRg no REsp 12.731/DF.
O segundo aspecto que precisa ficar claro diz respeito a no caracterizao da dissoluo irregular
da sociedade limitada quando esta tem a sua falncia decretada, exatamente como recentemente se
posicionou o Superior Tribunal de Justia ao julgar o AgRg no AREsp 509.605/RS. Na linha de
outros precedentes, o julgado destaca que "a falncia no configura modo irregular de dissoluo de
sociedade, pois, alm de estar prevista legalmente, consiste numa faculdade estabelecida em favor
do comerciante (rectius: empresrio) impossibilitado de honrar compromissos assumidos". De modo
que, nos casos de decretao da falncia, o redirecionamento da execuo fiscal s deve ser
autorizado quando demonstrada a prtica pelo scio de infrao legal ou contratual, nos exatos
termos do caput do art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional.
3.
Sendo assim, em situao de crise econmico-financeira insupervel enfrentada por
sociedade empresria limitada, da qual resulte a decretao de sua falncia e no sendo constatado
qualquer ato ilegal praticado pelos scios, deve-se afastar a responsabilidade pessoal destes, pois a
falncia meio regular de encerramento das atividades sociais nestas circunstncias.

1 O texto avalia, exclusivamente, o regime jurdico aplicado s sociedades limitadas.

2 O uso da recuperao extrajudicial no tem sido efetivado na prtica, ainda que, em tese, seja
soluo possvel.
3 Evidentemente, isso tambm poder ocorrer em grandes empresas.
4 STJ. Smula 430: "O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no gera, por si s, a
responsabilidade solidria do scio-gerente".

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