Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
DEL
CONSUMO
PARTE
CUARTA:
DEFENSA
DE
LOS
CONSUMIDORES
TEMA 13: LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES EXCLUIDO
TEMA 14: EL ACCESO DE LOS CONSUMIDORES A LA
JUSTICIA
TEMA 15: EL SISTEMA ARBITRAL DE CONSUMO
2
PARTE PRIMERA:
PROTECCIN DE CONSUMIDORES Y
USARIOS
LA
PROTECCIN
DE
LOS
Los objetivos fundamentales perseguidos por la LCU, por otra parte, los pona
de manifiesto en su propio prembulo, de extraordinaria brevedad:
1. Establecer, sobre bases firmes y directas, los procedimientos eficaces
para la defensa de los consumidores y usuarios.
2.
LOS
DERECHOS
OTORGADOS
5. EL TEXTO REFUNDIDO DE
MEDIANTE RDL 1/2007 (Examen)
LA
LEY
DE
CONSUMIDORES
APROBADA
Gran parte de las disposiciones legislativas vigentes han sido objeto de refundicin
normativa por parte del RDL 1/2007 por el que se aprueba el Texto Refundido
de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (TRLCU).
Modificada posteriormente por la Ley 3/2014 de 27 de
marzo.
5.1. INTRODUCCIN:
NORMATIVA
OBJETO
DE
LA
REFUNDICIN
Las normas sobre radiodifusin televisiva y la Ley de garantas y uso racional de los
medicamentos y productos sanitarios.
2.
(2) Desde otro punto de vista a nivel reglamentario, hemos debido atender
de manera particular al RD 231/2008 por el que se regula el sistema
arbitral de consumo, as como la modificacin introducida por dicha norma
en 2009.
Por ltimo y la ms reciente:
10
As pues, parece que dentro del debate general que se produce entre Estado y CCAA
existe un cierto consenso sobre la aceptacin de las siguientes afirmaciones:
1. El derecho de obligaciones es competencia exclusiva del Estado por las
razones ya vistas, fundamentalmente por la atribucin de determinadas
competencias exclusivas al Estado y principio de unidad de mercado.
2. Las CCAA con competencias plenas en materia de consumo pueden
regular todas las cuestiones jurdico-pblicas de carcter administrativo, esto
es, especialmente las materias de sanciones y controles administrativos.
3.
El horario de apertura de domingos y festivos no puede ser limitado por las CCAA a menos
de doce horas.
A su vez, dicha Ley ha sido modificada por el RDL 20/2012 de medidas para
garantizar la estabilidad presupuestaria y de fomento de la competitividad,
por el que se modifica el rgimen vigente introduciendo una mayor liberalizacin
de horarios y de apertura comercial en domingos y festivos.
Destacamos, sobre el Horario global:
1.
2.
El horario de apertura y cierre de los das laborables ser decidido por cada
comerciante, respetando los lmites de horario global establecido por la CA;
respecto de los art. 4 y 5 del RD-Ley 1/2009 de 23-2 de medidas urgentes en materia de
telecomunicaciones.
7.3.
EL
EJERCICIO
AUTONMICA
DE
LA
COMPETENCIA
La mayor parte de las CCAA han hecho uso de sus competencias y casi en su
totalidad se han dotado de
disposiciones generales de proteccin a los
consumidores, dictadas con rango de ley en sentido formal.
As ha ocurrido en los siguientes territorios, relacionados por orden alfabtico;
Andaluca, Aragn, Asturias, Canarias, Cantabria, Castilla-La Mancha, Castilla y Len,
Catalua, Comunidad de Madrid, Comunidad Valenciana, Extremadura, Galicia, Islas
Baleares, Pas Vasco y Regin de Murcia y La Rioja.
El ncleo fundamental de estas disposiciones autonmicas lo constituye la
regulacin de los aspectos jurdicos-administrativos,
cosa que parece
perfectamente razonable. Sin embargo, tampoco son extraos los supuestos en que se
regula o se hace referencia a extremos que, en principio, debieran estar reservados a
la legislacin general.
7.4. RELACIN DE LAS LEYES AUTONMICAS
En la actualidad todas las CCAA cuentan con una ley propia en la materia,
careciendo nicamente de ella las Ciudades Autnomas de Ceuta y Melilla.
Algunas de las leyes vigentes en las diversas CCAA son, actualmente las siguientes:
1. Ley 10/1981, Estatuto del consumidor, del Pas Vasco, derogado por la Ley 6/2003, del Pas Vasco,
Estatuto de las personas consumidoras y usuarias.
2. Ley 12/1984, Estatuto del consumidor y usuario de Galicia.
3. Ley 5/1985, de defensa de consumidores y usuarios, de Andaluca, derogada posteriormente por la
Ley
13/2003, de defensa y proteccin de los consumidores y usuarios.
4. Ley 2/1987, Estatuto de consumidores y usuarios, de Valencia.
5. Ley 3/1993, Estatuto del consumidor, de Catalua.
17. Ley 5/2013 de 12 de abril, para la defensa de los consumidores de la Comunidad Autnoma de la
Rioja
15
17
DE
LA
NOCIN
DE
En dicha lnea, cabra definir el acto de consumo como el acto jurdico (un
contrato, casi siempre) que permite obtener un bien como servicio con vistas a
satisfacer una necesidad personal o familiar. A diferencia del comerciante, a quien se
exige la habitualidad, un acto de consumo aislado sera suficiente para calificar de
consumidor al que lo realiza.
El acto de consumo es ante todo el acto jurdico que permite al consumidor
entrar en posesin de un bien o disfrutar de un servicio. Se caracteriza tambin por
ser un acto material consistente en utilizar el bien o el servicio, objeto de contrato. El
criterio tenido en cuenta no es el de "contrato de consumo" que es demasiado
restringido, reservando la cualidad de consumidor solamente a la persona que
compra o, ms generalmente, a la que contrata.
Con este tipo de nocin, todo problema de interpretacin ligado a la naturaleza
profesional o no de la persona que realiza el acto de consumo, se evita. Se exige que
se consuma, pero para satisfacer una necesidad personal familiar. En
caso
contrario, podra entenderse que el solo hecho de consumir es suficiente para aplicar
el conjunto normativo destinado al consumidor, incluyendo de este modo en el campo
de la proteccin de los consumidores a los profesionales, industriales, comerciantes
o prestatarios de servicio que adquieren para las necesidades de su empresa bienes
de equipo. Sin embargo, estimamos que las necesidades de empresa no pueden
identificarse con las necesidades personales o familiares del propio empresario,
siendo estas ltimas las que s deben entrar en el mbito de proteccin de los
consumidores y no las primeras.
Despus de haber estudiado las diferentes nociones de consumidor, optar por
una de ellas como la mejor es muy difcil, por no decir imposible, ya que ninguna
resuelve definitivamente todos los problemas que se plantean. Las nociones basadas
en un criterio subjetivo, se apoyan en una serie de conceptos difciles de precisar,
tales como "fines privados", "fuera de la actividad empresarial", etc. En cambio, en la
nocin de acto de consumo se procede a una simplificacin conceptual, ya que
consumidor es todo aquel que realiza un acto de consumo que tambin es difcil
de precisar. Aunque rpidamente hemos de acudir en este ltimo caso a la nocin de
consumo donde tambin encontramos conceptos nada claros, como el que los bienes
o servicios sean destinados a la satisfaccin de necesidades personales o familiares.
Se traslada el mismo problema que tenamos con la nocin de consumidor a la nocin
de acto de consumo aunque esta ltima categora ofrece menos problemas a la hora
de delimitar quin debe ser objeto de la proteccin brindada por el ordenamiento
jurdico. El consumidor no es, como ya ha sido dicho, un "estatus" subjetivo
permanente, sino que dicha calificacin es atribuida a quien acta de determinada
manera y con relacin exclusivamente a esta situacin.
La nocin de acto de consumo, as como el resto de definiciones que se han
dado sobre consumidor hasta el momento, son incompletas. Los criterios que llevan
incorpora- dos no son suficientes para resolver los problemas que se plantean en el
acontecer diario. Quiz la solucin estuviese en que, dado que el consumidor participa
en relaciones jurdicas diversas y variadas, se adaptase la nocin de consumidor al
mbito concreto donde se ha actuado y que se quiere proteger. El trmino
"consumidor" tendra significados distintos dependiendo de la finalidad protectora de
la legislacin. Esta solucin aportara mayor seguridad jurdica pero tambin dara
como resultado una mayor complejidad del ordenamiento jurdico.
19
y por otro lado, que ese bien o servicio sea destinado a "fines privados".
profesional como ejemplo de este tipo de nocin puede ser citada la Directiva
nmero 557/85, del 20 diciembre 1985, sobre contrato negociado fuera de los
establecimientos comerciales don- de se define al consumidor como "toda
persona fsica que, para las transacciones amparadas por la presente directiva, acte
para un uso que pueda considerarse como ajeno a su actividad profesional", as
como la directiva sobre clusulas abusivas, crdito al con-sumo y contratos a
distancia.
Lo cierto que la nocin referida al destino de los bienes y servicios a "fines privados" es ms restrictiva que la nocin que se centra en el hecho de que la adquisicin
se realice fuera de toda actividad empresarial. Pero al mismo tiempo es ms difcil
determinar los bienes y servicios destinados a fines privados que determinar cundo
estamos o no en presencia de una actividad empresarial o profesional. Ambos criterios
son en cierto modo equivalentes.
Todos somos consumidores en potencia al vivir inmersos en una sociedad de
consumo, pero cuando realicemos determinados actos, sin haber dejado de estar en el
mbito de la nocin abstracta del consumidor-ciudadano, pasaremos al mbito de
la nocin concreta. El entrar una nocin concreta va a permitir al consumidor
reclamar la proteccin de que es objeto por el hecho de reunir los requisitos que son
exigidos por la Ley en cada caso. El criterio en que se basan este tipo de nociones
concretas de consumidor es naturalmente el subjetivo; es decir, se centra sobre la
persona del consumidor y sobre las condiciones en las cuales desempea su
papel dentro del ciclo econmico.
Sin embargo, no han faltado voces muy autorizadas que han criticado la nocin
concreta o "estricta" de consumidor, calificndola de "restrictiva" e inconveniente por
reducir el alcance prctico de las normas protectoras, dado que, como es sabido, los
consumidores "no litigan".
5.4. LA CONTRAPOSICIN ENTRE CONSUMIDOR JURDICO Y CONSUMIDOR
MATERIAL 04-05-10
En la mayor parte de las definiciones legales incorporadas a las disposiciones
normativas reguladoras de la materia, el consumidor es sistemticamente asimilado
a la figura del contratante. A este tipo de consumidor se le denomina consumidor
jurdico frente al consumidor material que sin haber contratado la cosa o el
servicio puede utilizarlos. La proteccin de los consumidores gira principalmente
sobre el consumidor jurdico, pero evidentemente dicho planteamiento no deja de
tener fisuras profundas y de plantear graves problemas en su aplicacin prctica
concreta. El lugar de los consumidores est todava mal definido, porque no puede
ocultarse que su integracin en el Derecho clsico de los contratos crea grandes
dificultades.
Sin embargo, ha habido un movimiento en favor de una mejor proteccin del
consumidor material. Esta orientacin se ha visto sobretodo recogida en el mbito de
la seguridad de los consumidores.
As, la Ley 22/1994, de 6 de julio, de responsabilidad civil por los daos causados por
productos defectuosos establece como principio general en su artculo 1 que Los
fabricantes y los importadores sern responsables, conforme a lo dispuesto en esta
21
ley, de los daos causados por defectos de los productos que, respectivamente,
fabriquen o importen".
El referido artculo, con alguna variante, ha sido refundido como artculo 135
TRLCU: "los productores sern responsables de los daos causados por los
efectos de los productos que, respectivamente, fabriquen o importen". Esto
significa que los sujetos protegidos por esta norma son, en general, los perjudicados
por el producto defectuoso, con independencia de que tengan o no la condicin de
consumidores en sentido estricto.
El concepto material de consumidor puede coincidir o no con el Jurdico. El
consumidor del producto o del servicio puede ser quien lo haya adquirido o
bien una persona distinta. En ambos casos se es consumidor, si bien la presencia
y el ejercicio de los derechos y garantas variarn, segn se trate de un consumidor
material o jurdico. Precisa- mente este ltimo es quin podr ejercitar los
derechos, garantas y acciones derivados de la adquisicin; sin embargo, las
excepciones, como regla, son cada da ms numerosas y de mayor incidencia.
6. LA NOCIN DE CONSUMIDOR EN EL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL
(Examen, concepto)
1.2. A los efectos de esta Ley, son consumidores o usuarios las personas fsicas o jurdicas
que ad- quieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles,
productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza pblica o
privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden.
22
Es claro por tanto que la LCU ha optado por una nocin concreta basada en un
criterio subjetivo que gira en torno a la expresin destinatarios finales, e identifica
al destinatario final con la persona que adquiere los bienes o los servicios para un uso
personal, familiar o domstico.
Adems, la referencia legal al destinatario final se debe relacionar con la
economa de mercado, pues el consumidor ser destinatario final de los bienes o
los servicios personales o familiares, aunque vuelva a desprenderse de ellos, como
ocurre con los regalos que se realizan a personas ajenas a nuestro crculo familiar
(regalos a amigos, etc.).
Por otro lado, de la actuacin del consumidor dentro del mercado se desprende
tambin que no hay consumo frente a las Administraciones pblicas cuando stas
actan so- metidas al Derecho administrativo.
Tampoco son actuaciones de
consumidores las que se realizan en condiciones especiales y distintas de las del
mercado en atencin, por ejemplo, a la relacin laboral existente entre el cliente y una
empresa. En cambio, es elemento fundamental que la adquisicin de bienes o
servicios para uso privado se realice con relacin a un empresario.
Por ello, la proteccin de los consumidores no tiene sentido cuando las relaciones
se establecen entre particulares o entre empresarios. La causa de la primera
exclusin es que la finalidad de las normas protectoras de los consumidores consiste
en defender al particular que contrata a un empresario, mientras que en el caso de
contratos efectuados entre empresarios se presume que son expertos en el trfico
mercantil al dedicarse habitualmente a l.
Entre las definiciones que recoge la nueva ley estn tanto la de consumidor como la
de empresario.
6.3. LA INTERRELACIN EXISTENTE ENTRE LOS APARTADOS PRIMERO Y
TERCERO DEL ARTCULO 1 DE LA LCU.
La diferente redaccin de que han sido objeto los dos apartados dedicados en la
LCU a la nocin de consumidor, art. 1.2 y 1.3, supone que habr de entender que el
apartado tercero se refiere precisamente a quienes caen dentro de la nocin del
apartado segundo.
La LCU protege a quien en ltima instancia consume el bien o el servicio;
no a quien interviene en la cadena de produccin o comercializacin de
bienes o servicios.
La proteccin del consumidor se basa en la desigualdad entre las partes
proveniente de la mayor competencia y pericia del empresario. Desequilibrio que
puede producirse tambin cuando el profesional no contrata en el sector de su
actividad habitual, aunque no significa que siempre que acte fuera de su
especialidad, acte necesariamente fuera de su profesin. La apreciacin de la
especialidad profesional puede ser objeto de interpretacin ms o menos rigurosa,
segn el grado de complejidad de la actividad ejercida. De modo que cuando las
adquisiciones realizadas por los profesionales no se relacionen con el trfico
23
SERVICIOS
OBJETO
DE
CONSUMIDORES
JURDICOS
(Examen)
OTRAS
NOCIONES
DE
CONSUMIDOR
CON
Hay que tener en cuenta que con la Ley 3/2014 de 27 de marzo, se hace suya la
armonizacin en toda la UE de las nociones tanto de consumidor y usuario, cuanto la
de empresario, modificando el artculo cuarto, que pasa a decir:
A efectos de lo dispuesto en esta norma, seempresa a toda persona
fsi- o a travs
rio
ca considera
o jurdica, ya sea privada o pblica, que acte
directamente
de otra persona
en su nombre o siguiendo sus instrucciones, con un propsito relacionado
con su actividad comercial, empresarial, oficio o profesin
27
1. Actividad industrial.
2. Actividad dirigida a la produccin agrcola y ganadera: no pueden ser objeto de
contratos mercantiles pero no impide su calificacin como empresario.
3. Actividad artesanal: tampoco pueden ser objeto de contrato mercantil, pero no
es obstculo para calificar al artesano como empresario.
4. Actividad de las llamadas profesiones liberales.
5. Actividad intermediaria en la circulacin de bienes y servicios.
7.3. LA INTRANSCENDENCIA DE LA CALIFICACIN O CARACTERIZACIN
EMPRESARIAL.
Tras la enumeracin de las actividades que pueden ser objeto de contratacin
con los consumidores se puede concluir que la ley protege al consumidor frente
a todo tipo de empresario sin limitarse solamente a los empresarios
mercantiles.
Tampoco se distingue entre pequeos y grandes empresarios. La ley
solamente se fija en que los bienes o servicios adquiridos hayan sido integrados en
procesos de produccin o de comercializacin.
Otro criterio de clasificacin de los empresarios es, en funcin de su
condicin personal. Conforme a este criterio se distinguen entre:
empresarios individuales: sera cualquier persona fsica o persona
propiamente dicha que rena los requisitos para ser calificado como empresario.
empresarios sociales: sera una figura societaria cualquiera. As pues, sera
empresario social cualquier persona jurdica que satisfaga idnticas exigencias
en relacin con la habitualidad de actos de comercio e intermediacin.
La ley de consumidores y usuarios se aplica tambin en relacin con ambas clases o
categoras de empresarios mercantiles.
28
30
En segundo lugar, en trminos tericos, parece claro que no debe llegarse a una
sobrevaloracin conceptual de la voluntad de las partes que concluya en afirmar
que el contrato es un acuerdo de voluntades, con olvido del sustrato
econmico del contrato, y en particular, de la nota de patrimonialidad ya
referida.
Los elementos esenciales deben estar presentes en todo contrato para que se
pueda hablar de tal. Por ello el art. 1261 del CC es tajante e imperativo que formula
en sentido negativo la necesidad de concurrencia de todos los elementos esenciales
del contrato:
1. el consentimiento de los contratantes,
2. el objeto cierto que sea materia del contrato y
3. la causa de la obligacin que se establezca}
Los elementos accidentales: pueden estar presentes por voluntad de las partes
pese a que su presencia no es esencial. Bsicamente, tales elementos
accidentales son la condicin y el trmino, los cuales una vez integrados en un
acuerdo contractual, asumen una extraordinaria importancia respecto de la vida del
contrato, por lo que difcilmente pueden ser calificados de meros accidentes. En
menor medida, respecto de los contratos gratuitos asume importancia el modo.
El rechazo de la "accidentalidad" ha hecho que autores contemporneos propongan
hablar de determinaciones o estipulaciones accesorias en vez de elementos
accidentales del contrato.
Advertir que la enumeracin "de los requisitos esenciales para la validez de los
contratos" realizada por el CC no es completa respecto de algunas categoras
contractuales: en los contratos formales o solemnes constituye un requisito
estructural la forma, en s misma considerada; los contratos reales requieren la
entrega de la cosa pues si no, no hay perfeccin del contrato, etc.
4.2. LOS DENOMINADOS ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO
Elementos naturales son ciertas notas caractersticas de algunos contratos que la
regulacin legal de los mismos considera implcitas en los acuerdos contractuales si
las partes no disponen nada en contrario. (Ej. Carcter gratuito del contrato de depsito art.
1760)
compraventa; que en su vertiente civil, los contratos de mandato, prstamo y depsito son
naturalmente gratuitos.
El art. 51 CE, establece que los poderes pblicos garantizan la defensa de los
consumidores y usuarios, protegiendo la seguridad, la salud y los legtimos intereses de los
mismos. El desarrollo de dicho mandato se ha llevado a cabo por la Ley General para la
Defensa de los consumidores y usuarios, Ley 26/1984, de 19 julio, como ocurriera despus
con su texto refundido de 2007. Di- chas leyes tienen una innegable importancia y han
modificado complementado numerosos preceptos de los Cdigos Civiles y de comercio.
{El silencio puede implicar afirmacin tcita en aquellos casos que, por relaciones
previas o cuando en el modo procedente de actuar entre dos personas, el que puede y
debe hablar, no hacindolo ha de reputarse que consiente en aras a no faltar a la
buena fe.}
6.3. LA PERFECCIN DEL CONTRATO ENTRE AUSENTES SEGN LOS CDIGOS.
Por lo general, cuando los contratantes celebran el contrato de forma directa y
personal, encontrndose ambos presentes, la oferta y la aceptacin no ofrecern
problemas de importancia. En cambio, cuando las negociaciones se estn llevando
en la distancia y los contratantes no tengan un medio que de forma inmediata les
permita concluirlas, pueden surgir graves incgnitas en relacin con el momento de
perfeccin del contrato.
El supuesto caracterstico de la contratacin entre ausentes ha venido
representado por los casos en que oferta y aceptacin se hacen a travs de carta,
tlex, fax.
Cundo quedar vinculado el oferente por la declaracin de la voluntad del aceptante, o
en otras palabras cundo ha de entenderse celebrado el contrato? Diversas respuestas han
CONTRATACIN
AUTOMTICA,
TELEMTICA
37
c)
d)
e)
39
Observar que todos los adjetivos del artculo tienden a objetivar el contenido de la
informacin que deben ofrecer los suministradores de bienes y servicios a travs del
propio producto u otros medios idneos.
Su homlogo es el art. 18.2 TRLCU
Sin perjuicio de las exigencias concretas que se establezcan reglamentariamente,
todos los bienes y servicios puestos a disposicin de los consumidores y usuarios
debern incorporar, acompaar o, en ltimo caso, permitir de forma clara y
comprensible, informacin veraz, eficaz y suficiente sobre sus caractersticas
esenciales....
Sigue dicho precepto la senda marcada por el anterior art. 13 LCU, pero a nuestro
en- tender, desde el punto sistemtico, desenfoca y oscurece la cuestin, pues el
art. 18 TRLCU, tanto en la formulacin de su rbrica cuanto en su arquitectura
normativa, parece conceder una precedencia al etiquetado y presentacin de los
bienes y servicios sobre el derecho a la informacin, derecho bsico segn el
propio texto refundido, que no debe ser compartido. En puridad deberan haber
seguido un desarrollo legislativo inverso, pues el etiquetado no es ms que una
consecuencia del derecho a la informacin veraz que tienen el consumidor.
2.3. LAS CARACTERSTICAS O CUALIDADES DE LOS BIENES Y
PRODUCTOS.
Dice el precepto comentado, que al menos (segn la LCU) o en particular (segn
el TRLCU), la informacin debe suministrarse sobre las siguientes caractersticas;
a.
40
41
DE
EJECUCIN
CONSUMACIN
D EL
DESARROLLO
BSICA
DE
REGLAMENTOS
42
las
disposiciones
22. Real Decreto 944/2010, de 23 de julio, por el que se modifica el Real Decreto 1599/1997, de
17 de octubre, sobre productos cosmticos para adaptarlo al Reglamento (CE) n
1272/2008, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de diciembre de 2008, sobre
clasificacin, etiquetado y envasado de sustancias y mezclas.
23. Real Decreto-ley 9/2014, de 4 de julio, por el que se establecen las normas de calidad y
seguridad para la donacin, la obtencin, la evaluacin, el procesamiento, la preservacin, el
almacenamiento y la distribucin de clulas y tejidos humanos y se aprueban las normas de
coordinacin y funcionamiento para su uso en humanos.
Finalmente, aunque su rango normativo sea superior, quiz podra incluirse aqu la Ley 10/2013, de
24 de julio, por la que se incorporan al ordenamiento jurdico espaol las Directivas 2010/84/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de diciembre de 2010, sobre farmacovigilancia, y 2011/62/UE
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 8 de junio de 2011, sobre prevencin de la entrada de
medicamentos falsificados en la cadena de suministro legal, y se modifica la Ley 29/2006, de 26 de
julio, de garantas y uso racional de los medicamentos y productos sanitarios.
que las acciones han prescrito, revocando la condena del Juzgado de primera instancia
nmero 90 de Madrid.
45
CAPITULO 6:
CONTENIDO CONTRACTUAL E INTEGRACIN DE LA
PUBLICIDAD
1. EL CONTENIDO DEL CONTRATO
1.1. EL CONTENIDO Y EL OBJETO DEL CONTRATO
La expresin contenido del contrato hace referencia al conjunto de derechos
y obligaciones generados por el contrato en cuestin.
En tal sentido, el contenido del contrato sera una referencia objetiva que
exigira determinar concretamente cual es, de una parte, el cuadro de facultades,
prerrogativas y derechos, y, de otra, el conjunto de cargas, deberes y
obligaciones que competen a cada una de las partes contratantes.
La diferencia entre contenido y objeto del contrato es obvia, dada la mayor
amplitud del primero de tales conceptos, sobre todo si el elemento esencial del
objeto es identificado con las cosas, derechos o servicios sobre los que recae el
acuerdo contractual.
La distincin debe mantenerse incluso en el caso de que se considere que el objeto
debe alcanzar a las prestaciones de las partes y no solo a las cosas o servicios que
son objeto cierto del contrato.
1.2. LA AUTONOMA PRIVADA Y LAS REGLAS CONTRACTUALES.
El contenido del contrato depende de la reglamentacin autnoma de las
partes con- tratantes, quienes pueden establecer los pactos, clausulas o condiciones
que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni
al orden pblico.
Pero esto no quiere decir que escapen al ordenamiento jurdico.
Las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las posibles normas
imperativas existentes en relacin con el contrato celebrado, bien por ser normas
aplicables a cualquier contrato, bien por tratarse de normas especficas para un
determinado tipo de contrato. Tales normas no pueden ser excluidas o sustituidas por
la autonoma privada, pues ocupan una posicin jerrquica superior al acuerdo
contractual autnomo.
Una vez establecidas tales normas, las partes pueden acordar el contenido del
contrato que les parezca ms acorde con sus intereses y pretensiones mediantes los
oportunos pactos, clusulas y condiciones. De ah la importancia de tener en cuenta a
los contratos atpicos.
Adems, la autonoma privada no se manifiesta slo en la forma del contrato. Es
ms fundamental el hecho de que los contratantes estn habilitados por el
ordenamiento jurdico para establecer el tipo o modelo de contrato que les
parezca. En efecto, de esto (contemplado en el art. 1255 CC) se pueden extraer las
diferentes conclusiones;
46
As pues, la interpretacin y calificacin del contrato son tareas para las que los
juristas deben de estar preparados. Pero una vez finalizadas tales tareas, el
contrato debe obligar adems a todo lo que se derive del acuerdo contractual
objetivamente entendido.
Por ello se entiende, generalmente, que la determinacin y alcance de los acuerdos
contractuales, en ocasiones, requiere proceder a la integracin del contrato como
etapa autnoma de la dinmica contractual.
Dicha conclusin se deducira y asentara en el tenor literal del artculo 1.258 del
CC. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas
las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a
la ley.
3.2. LA REDACCIN DEL ARTCULO 8 DE LA LCU 03/03/05/05/09
La segunda lnea, sta directamente legislativa, ha venido representada por la letra
y espritu del artculo 8 de la LCU, que, en su redaccin originaria (hasta la ley
23/2003), textualmente dispone lo siguiente:
1.
2.
3.
2.
La refundicin se limita a dividir en 2 el 1er prrafo del original, pero si existe un principio
real en la materia que estamos tratando, es el de buena fe objetiva, que es contemplado en
el art. 65: Integracin del contrato. Los contratos con los consumidores y usuarios se
integrarn, en beneficio del consumidor, conforme al principio de buena fe objetiva,
tambin en los supuestos de omisin de informacin precontractual relevante.
El precio total, incluidos todos los impuestos y tasas. Si por la naturaleza de los bienes o servicios el precio no puede calcularse razonablemente de antemano o est sujeto a la elaboracin
de un presupuesto, la forma en que se determina el precio as como todos los gastos adicionales
de transporte, entrega o postales o, si dichos gastos no pueden ser calculados razonablemente de
antemano, el hecho de que puede ser necesario abonar dichos gastos adicionales.
En toda informacin al consumidor y usuario sobre el precio de los bienes o servicios, incluida la
publicidad, se informar del precio total, desglosando, en su caso, el importe de los
incrementos o descuentos que sean de aplicacin, de los gastos que se repercutan al consumidor
y usuario y de los gastos adicionales por servicios accesorios, financiacin, utilizacin de distintos
medios de pago u otras condiciones de pagos similares.
d. Los procedimientos de pago, entrega y ejecucin, la fecha en que el empresario se compromete a entregar los bienes o a ejecutar la prestacin del servicio.
e. Adems del recordatorio de la existencia de una garanta legal de conformidad para los bienes,
la existencia y las condiciones de los servicios posventa y las garantas comerciales.
f. La duracin del contrato, o, si el contrato es de duracin indeterminada o se prolonga de
forma automtica, las condiciones de resolucin. Adems, de manera expresa, deber indicarse
la existencia de compromisos de permanencia o vinculacin de uso exclusivo de los servicios de
un determinado prestador as como las penalizaciones en caso de baja en la prestacin del
servicio.
g. La lengua o lenguas en las que podr formalizarse el contrato, cuando no sea aquella en la que
se le ha ofrecido la informacin previa a la contratacin.
50
j.
Toda interoperabilidad relevante del contenido digital con los aparatos y programas
conocidos por el empresario o que quepa esperar razonablemente que conozca, como son, entre
otros, el sistema operativo, la versin necesaria o determinados elementos de los soportes fsicos.
k. El procedimiento para atender las reclamaciones de los consumidores y usuarios, as como,
en su caso, la informacin sobre el sistema extrajudicial de resolucin de conflictos prevista
en el artculo 21.4.
3. El apartado 1 se aplicar tambin a los contratos para el suministro de agua, gas o electricidad
cuando no estn envasados para la venta en un volumen delimitado o en cantidades determinadas,
calefaccin mediante sistemas urbanos y contenido digital que no se preste en un soporte material.
4. La informacin precontractual debe facilitarse al consumidor y usuario de forma gratuita y al
menos en castellano.
54
DE LA
CONTRATACIN
LOS
03/04/05/07/08/09/11
las operaciones con tarjeta de crdito asumidas por la entidad financiera, se habla
55
56
Todo esto ha trado consigo que la materia tratada haya merecido la atencin del
legislador patrio. Por otra parte, el Consejo de las Comunidades Europeas, tras
largos aos de preparacin, aprob la Directiva 93/13 sobre las clusulas
abusivas en los contratos celebrados con consumidores.
2.4. LA LEY DE CONTRATO DE SEGURO
En la Ley 50/1980 de Contrato de Seguro se declaran nulas las clusulas
que tengan carcter lesivo o sean perjudiciales para el asegurado, al tiempo que se
obliga a los aseguradores a modificar en las plizas vigentes las clusulas que
hayan sido declaradas nulas por el TS -art. 3-.
Este ltimo mandato normativo es de una enorme trascendencia, pues supone
que la sentencia del TS deja de tener meros efectos inter partes, pasando a tener
eficacia erga omnes, con lo cual los restantes asegurados no tienen que proceder a
sostener litigios al respecto.
57
As, si el contrato no ha sido negociado, sino que se trata de un contrato predispuesto, estaremos
ante el primer requisito del carcter abusivo de la clusula en cuestin.
La erradicacin de la predisposicin del contenido contractual es potenciada por la Directiva al
establecer:
1.
2. Prever que la posible configuracin bilateral de una clusula contractual no tiene por qu
suponer que el resto del contrato ha sido objeto igualmente de negociacin entre el consumidor
y el profesional.
Una clusula es condicin general cuando est predispuesta e incorporada a una pluralidad
de contratos exclusivamente por una de las partes, y no tiene por qu ser abusiva.
b)
c)
Adems su art. 20, (que ha sido derogado por la nueva LEC 1/2000), estableca
que las sentencias de casacin podan vincular a los jueces inferiores,
originando ello un debate sobre la imposibilidad del acceso al recurso de
casacin.
Que la extraordinaria longitud del precepto ha llevado al legislador, con escaso xito,
a intentar una clasificacin de las diversas clusulas abusivas consideradas.
Y que en todo caso, se trata de una lista gris, como se deduce claramente del
prrafo que encabeza el precepto.
60
61
Las clusulas que reserven al empresario que contrata con el consumidor y usuario un plazo
excesivamente largo o insuficientemente determinado para aceptar o rechazar una oferta
contractual o satisfacer la prestacin debida.
2.
3.
Las clusulas que reserven a favor del empresario facultades de interpretacin o modificacin
unilateral del contrato, salvo, en este ltimo caso, que concurran motivos vlidos especificados en
el contrato.
En los contratos referidos a servicios financieros lo establecido en el prrafo anterior se
entender sin perjuicio de las clusulas por las que el empresario se reserve la facultad de modificar
sin previo aviso el tipo de inters adeudado por el consumidor o al consumidor, as como el importe
de otros gastos relacionados con los servicios financieros, cuando aqullos se encuentren adaptados
a un ndice, siempre que se trate de ndices legales y se describa el modo de variacin del tipo, o en
otros casos de razn vlida, a condicin de que el empresario est obligado a informar de ello en el
ms breve plazo a los otros contratantes y stos puedan resolver inmediatamente el contrato sin
penalizacin alguna. Igualmente podrn modificarse unilateralmente las condiciones de un contrato
de servicios financieros de duracin indeterminada por los motivos vlidos expresados en l,
siempre que el empresario est obligado a informar al consumidor y usuario con antelacin
razonable y ste tenga la facultad de resolver el contrato, o, en su caso, rescindir unilateralmente,
sin previo aviso en el supuesto de razn vlida, a condicin de que el empresario informe de ello
inmediatamente a los dems contratantes.
4.
5.
6.
7.
Las clusulas que supongan la supeditacin a una condicin cuya realizacin dependa nicamente
de la voluntad del empresario para el cumplimiento de las prestaciones, cuando al consumidor y
usuario se le haya exigido un compromiso firme.
8.
9.
10. Las clusulas que prevean la estipulacin del precio en el momento de la entrega del bien o
servicio o las que otorguen al empresario la facultad de aumentar el precio final sobre el convenido,
sin que en ambos casos existan razones objetivas y sin reconocer al consumidor y usuario el
derecho a resolver el contrato si el precio final resulta muy superior al inicialmente estipulado. Lo
establecido en el prrafo anterior se entender sin perjuicio de la adaptacin de precios a un ndice,
siempre que tales ndices sean legales y que en el contrato se describa explcitamente el modo de
variacin del precio.
62
11. Las clusulas que supongan la concesin al empresario del derecho a determinar si el bien o
servicio se ajusta a lo estipulado en el contrato.
Art. 86. Clusulas abusivas por limitar los derechos bsicos del consumidor
y usuario. En cualquier caso sern abusivas las clusulas que limiten o
priven al consumidor y usuario de los derechos reconocidos por normas
dispositivas imperativas y, en particular, aquellas estipulaciones que
prevean:
1.
2.
La exclusin o limitacin de la responsabilidad del empresario en el cumplimiento del contrato, por los daos o por la muerte o por las lesiones causadas al consumidor y usuario por
una accin u omisin de aqul.
3.
La liberacin de responsabilidad del empresario por cesin del contrato a tercero, sin consentimiento del deudor, si puede engendrar merma de las garantas de ste.
4.
5.
6.
7.
Art. 87. Clusulas abusivas por falta de reciprocidad. Son abusivas las
clusulas que determinen la falta de reciprocidad en el contrato, contraria
a la buena fe, en perjuicio del consumidor y usuario y, en particular:
1. La imposicin de obligaciones al consumidor y usuario para el cumplimiento de todos sus
deberes y contraprestaciones, aun cuando el empresario no hubiere cumplido los suyos.
2.
La retencin de cantidades abonadas por el consumidor y usuario por renuncia, sin contemplar la
indemnizacin por una cantidad equivalente si renuncia el empresario.
3.
4.
5.
Las estipulaciones que prevean el redondeo al alza en el tiempo consumido o en el precio de los
bienes o servicios o cualquier otra estipulacin que prevea el cobro por productos o servicios no
efectivamente usados o consumidos de manera efectiva. En aquellos sectores en los que el inicio
del servicio conlleve indisolublemente unido un coste para las empresas o los profesionales no
repercutido en el precio, no se considerar abusiva la facturacin por separado de tales costes,
cuando se adecuen al servicio efectivamente prestado.
6.
Las estipulaciones que impongan obstculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los
derechos reconocidos al consumidor en el contrato, en particular en los contratos de prestacin de
63
2.
3.
2.
3.
4.
5.
64
6.
7.
La imposicin de condiciones de crdito que para los descubiertos en cuenta corriente superen
los lmites que se contienen en el art. 19.4 de la Ley 7/1995, de 23 de marzo, de Crdito al
Consumo.
8.
La sumisin a arbitrajes distintos del arbitraje de consumo, salvo que se trate de rganos de
arbitraje institucionales creados por normas legales para un sector o un supuesto especfico.
2.
La previsin de pactos de sumisin expresa a Juez o Tribunal distinto del que corresponda al
domicilio del consumidor y usuario, al lugar del cumplimiento de la obligacin o aqul en que se
encuentre el bien si ste fuera inmueble.
3.
La sumisin del contrato a un Derecho extranjero con respecto al lugar donde el consumidor y
usuario emita su declaracin negocial o donde el empresario desarrolle la actividad dirigida a la
promocin de contratos de igual o similar naturaleza.
1. Las empresas que celebren contratos con los consumidores y usuarios, a solicitud de la Agencia
Espaola de Consumo y Seguridad Alimentaria y Nutricin, de los rganos o entidades
correspondientes de las Comunidades Autnomas y de las Corporaciones locales competentes en
materia de defensa de los consumidores y usuarios, dentro del mbito de sus respectivas
competencias, estarn obligadas a remitir las condiciones generales de contratacin que
integren dichos contratos, en el plazo mximo de un mes desde la recepcin de la solicitud, al
objeto de facilitar el estudio y valoracin del posible carcter abusivo de determinadas clusulas y, en
su caso, ejercitar las competencias que en materia de control y sancin les atribuye esta ley.
2. Los Notarios y los Registradores de la Propiedad y Mercantiles, en el ejercicio profesional de sus
respectivas funciones pblicas, informarn a los consumidores y usuarios en los asuntos propios de
su especialidad y competencia.
3. Las clusulas, condiciones o estipulaciones que utilicen las empresas pblicas o concesionarias de
servicios pblicos, estarn sometidas a la aprobacin y control de las Administraciones pblicas
competentes, cuando as se disponga como requisito de validez y con independencia de la consulta al
Consejo de Consumidores y Usuarios, prevista en esta u otras leyes, todo ello sin perjuicio de su
sometimiento a las disposiciones generales de esta norma.
1. Si los documentos aportados con la peticin fueran de los previstos en el apartado 2 del artculo
812 o constituyeren un principio de prueba del derecho del peticionario, confirmado por lo que se
exponga en aquella, el secretario judicial requerir al deudor para que, en el plazo de veinte das,
pague al peticionario, acreditndolo ante el tribunal, o comparezca ante ste y alegue de forma
fundada y motivada, en escrito de oposicin, las razones por las que, a su entender, no debe, en
todo o en parte, la cantidad reclamada. En caso contrario dar cuenta al juez para que resuelva lo
que corresponda sobre la admisin a trmite de la peticin inicial.
68
PARTE TERCERA:
SECTORES NORMATIVOS
ESPECFICOS
CAPTULO 8: COMPRAVENTA Y ARRENDAMIENTO DE
VIVIENDAS
1. INTRODUCCIN
Es obvio que la vivienda constituye un elemento de extraordinaria importancia en
la vida de las personas, ya que incide en su calidad de vida, motivo por el que, ya
sea a ttulo de propietario o de inquilino, la Constitucin de 1978 declara que todos
los espaoles tienen derecho a disfrutar de una vivienda digna y adecuada,
aadiendo seguidamente que los poderes pblicos promovern las condiciones
necesarias y establecern las normas pertinentes para hacer efectivo este derecho,
regulando la utilizacin del suelo de acuerdo con el inters general para impedir
la especulacin (art. 47.1).
La sociedad actual, preocupada por el bienestar de las personas y cada vez ms
atenta a las reclamaciones de la ciudadana en general, demanda la adopcin de
medidas tendentes a asegurar, de una parte, la calidad de las edificaciones y, de
otra, a paliar la des- igualdad existente entre ambas partes contratantes, de
manera tal que los consumidores puedan ver incrementada su cuota de seguridad en
la adquisicin de bienes inmuebles para su uso personal.
Cabe afirmar que la normativa de consumo a travs de sus disposiciones viene, si
no a solucionar plenamente los problemas que puedan surgir, s al menos a actuar en
un doble sentido:
a) A travs de la informacin, es decir, sentando las bases para obligar a que
se faciliten al adquirente de una vivienda toda una serie de datos que,
con carcter previo tiene derecho a exigir para que en un momento
posterior a la compra no surjan complicaciones generadas por esa falta de
informacin; y,
b) Propiciando un mecanismo para facilitar al adquiriente la posibilidad de
proceder de manera solidaria contra todos los implicados en el proceso de
construccin; al mismo tiempo que faculta para dirigirse, incluso por va
extracontractual contra el fabricante o suministrador de los materiales o, contra
el posible principal responsable en el proceso de construccin de un
inmueble.
Finalmente, debemos subrayar que la Ley General para la Defensa de
Consumidores y Usuarios (sea el texto de la LCU o el del TRLCU) tiene previsto un
mecanismo de reclamacin ms rpido que el recurso a la jurisdiccin ordinaria y,
adems, gratuito, consistente en el acuerdo comn y voluntario de ambas partes
de someterse a la decisin de un laudo arbitral, resultante del sistema arbitral de
consumo.
69
70
b) La garanta que se establece en la citada Ley 57/1968 se extender a las cantidades entregadas
en efectivo o mediante cualquier efecto cambiario, cuyo pago se domiciliar en la cuenta especial
prevista en la referida Ley.
c) La devolucin garantizada comprender las cantidades entregadas ms los intereses legales del
dinero, vigentes hasta el momento en que se haga efectiva la devolucin.
d) Las multas por incumplimiento a que se refiere el prrafo primero del artculo 6 de la citada Ley, se
impondrn por las Comunidades Autnomas, en cuanta, por cada infraccin, de hasta el 25 por 100 de
las cantidades cuya devolucin deba ser asegurada o por lo dispuesto en la normativa propia de las
Comunidades Autnomas.
3. NOCIONES INSTRUMENTALES
3.1. EL COMPRADOR O ARRENDATARIO COMO CONSUMIDOR
El RD 515/1989 delimita su mbito de aplicacin, art. 1, limitndolo a la oferta,
promocin y publicidad que se realice para la venta o arrendamiento de viviendas
que se efecte en el marco de una actividad empresarial o profesional, siempre que
aquellos actos vayan referidos a consumidores.
Al no ofrecer este decreto, una nocin de consumidor, se obtiene a partir de la
conceptualizacin ofrecida por la LCU en su art. 1, ap. 2 y 3: pueden tener la
consideracin de consumidores, tanto las personas fsicas como jurdicas,
siempre que sean los destinatarios finales de los inmuebles. Es decir, la adquisicin
deber realizarse con el nimo de satisfacer sus necesidades personales o familiares y
no para volver a introducirlos en el proceso de comercializacin.
3.2. EL VENDEDOR O ARRENDADOR COMO PROFESIONAL
No aparece en la normativa que venimos contemplando una exigencia expresa
de la condicin de profesional o empresario a la persona que comercializa la vivienda
objeto de compraventa o arrendamiento. Sin embargo, se trata de un presupuesto
implcito en toda actuacin merecedora de la proteccin de los consumidores ya
que sta se plantea dentro del mercado y frente a quienes producen y comercializan
en l sus productos o serv icios.
Un aspecto concreto es la inclusin en el mbito subjetivo tanto de empresarios
como profesionales independientes, los cuales podrn ser tanto personas fsicas
como jurdicas, ya sean de carcter privado o pblico.
3.3. LA NOCIN DE VIVIENDA
Segn el art. 1 de la Ley 57/1968, la vivienda habr de ser destinada a
domicilio o residencia familiar con carcter permanente o bien a
residencia de temporada, accidental o circunstancial.
La Ley 29/1994 de Arrendamientos Urbanos (LAU), se refiere a la misma
como el objeto sobre el que recae el contrato que regula, configurndola como
edificacin habitable cuyo destino primordial es el de satisfacer la
necesidad permanente de vivienda del arrendatario.
72
6.
Instrucciones sobre el uso y conservacin de las instalaciones que exijan algn tipo de
actuacin o conocimiento especial y sobre evacuacin del inmueble en caso de emergencia.
7.
74
Como puede comprobarse, las menciones exigidas en el RD son ms amplias que las
requeridas por la LCU por lo que favorecen una proteccin ms intensa al consumidor desde el
momento en que dispone de una informacin ms exhaustiva.
Ciertamente el dato de mayor importancia es la informacin sobre el estado registral de
la finca, puesto que el consumidor, adquiere el conocimiento de que el que acta como vendedor es
el autntico propietario, y tiene acceso a conocer los diferentes actos o negocios jurdicos que sobre la
finca que pretende adquirir se han ido produciendo, permitindole, a la vista de los mismos, adoptar
una decisin fundada en la informacin registral.
sobre
cumplimiento
de
normas
relativa
al
rgimen
de
propiedad
Impuesto sobre el Valor Aadido (IVA), regulado por Ley 37/1992 de 28-11.
Este impuesto, grava las transmisiones patrimoniales cuando se realizan en el desarrollo de
una actividad empresarial. El IVA es el impuesto que repercute la parte vendedora sobre la
compradora, quien vendr obligada a pagarlo para gravar la entrega de la vivienda.
2.
3.
4.
75
a)
b)
c)
del
Arquitecto
constructor,
76
contratos:
1.
2.
3.
77
El art. 18.2 del TRLCU, habilita mediante los oportunos Reglamentos que se
consiga: garantizar siempre una informacin cierta, eficaz, veraz y objetiva, aadiendo
En el caso de viviendas cuya primera transmisin se efecte despus de la entra en vigor de
esta Ley, se facilitar, adems al comprador una documentacin completa suscrita por el
vendedor, en la que se defina, en plana a escala, la vivienda y el trazado de todas sus
instalaciones, as como los materia- les empleados en su construccin, en especial aquellos a
los que el usuario no tenga acceso directo
Durante 10 aos: de los daos materiales causados en el edificio por vicios o defectos
que afecten a la cimentacin, soportes, vigas, forjados, muros de carga u otros
elementos estructurales y que comprometan directamente la resistencia mecnica y la
estabilidad del edificio.
Durante 3 aos: de los daos materiales causados al edificio por vicios o defectos
de los elementos constructivos o de las instalaciones que ocasionen el incumplimiento
de los requisitos de habitabilidad.
9. PROTECCIN
AUTONMICA
DE
LOS
CONSUMIDORES
NORMATIVA
En el art. 113, se establecen como requisitos, que el texto haya sido previamente
aprobado por la Delegacin del Ministerio de la Vivienda de la provincia donde radiquen las
mismas y la necesaria inclusin en el texto de diferentes datos, los cuales habrn de
componer en el anuncio en tipos perfectamente legibles y de tamao igual al predominante
en la publicacin donde se inserte.
81
2.
Los contratos por telfono en los que todas las fases del proceso de
contratacin tienen lugar a travs de este medio de comunicacin. Puede haber
intervencin humana o un sistema automtico de llamadas.
3.
4.
5.
Dada la rapidez con que tiene lugar la contratacin, la decisin tomada por el
consumidor puede no haber sido suficientemente madurada y reflexiva. La premura con
que se suelen llevar las negociaciones en este tipo de contratacin puede llevar al
consumidor a adquirir bienes o servicios absolutamente superfluos.
(5)
II.
III.
IV.
86
Se regirn por lo dispuesto en este ttulo los contratos celebrados a distancia con los
consumidores y usuarios en el marco de un sistema organizado de venta o prestacin de
servicios a distancia, sin la presencia fsica simultnea del empresario y del consumidor y
usuario, y en el que se hayan utilizado exclusivamente una o ms tcnicas de
comunicacin a distancia hasta el momento de la celebracin del contrato y en la propia
celebracin del mismo.
Entre otras, tienen la consideracin de tcnicas de comunicacin a distancia: el correo
postal, Internet, el telfono o el fax.
2. Las disposiciones de este ttulo sern tambin de aplicacin a los siguientes contratos
celebrados con consumidores y usuarios fuera del establecimiento mercantil:
a)
b)
Contratos en los que el consumidor y usuario ha realizado una oferta en las mismas
circunstancias que las que se contemplan en la letra a).
Contratos celebrados durante una excursin organizada por el empresario con el fin
de promocionar y vender productos o servicios al consumidor y usuario.
En el siguiente precepto del TRLCU, art. 93 se contempla una larga lista de contratos a
los que no resulta de aplicacin la regulacin establecida, esto es EXCEPCIONES:
a)
A los contratos de servicios sociales, incluidos la vivienda social, el cuidado de los nios y el
apoyo a familias y personas necesitadas, temporal o permanentemente, incluida la atencin a
largo plazo.
b)
A los contratos de servicios relacionados con la salud, prestados por un profesional sanitario
a pacientes para evaluar, mantener o restablecer su estado de salud, incluidos la receta,
dispensacin y provisin de medicamentos y productos sanitarios, con independencia de que
estos servicios se pres- ten en instalaciones sanitarias.
c) A los contratos de actividades de juego por dinero que impliquen apuestas de valor monetario
en juegos de azar, incluidas las loteras, los juegos de casino y las apuestas.
d)
A los contratos relativos a los viajes combinados, las vacaciones combinadas y los circuitos
combinados regulados en esta ley.
h)
A los contratos que, con arreglo a la legislacin vigente, deban celebrarse ante un fedatario
pblico, obligado por ley a ser independiente e imparcial y a garantizar, mediante el suministro
de una in- formacin jurdica comprensible, que el consumidor y usuario celebra el contrato
nicamente previa reflexin suficiente y con pleno conocimiento de su alcance jurdico.
j) A los contratos para el suministro de productos alimenticios, bebidas u otros bienes de consumo
corriente en el hogar, suministrados fsicamente por un empresario mediante entregas
frecuentes y regulares en el hogar o lugar de residencia o de trabajo del consumidor y usuario.
k) A los contratos de servicios de transporte de pasajeros, sin perjuicio de la aplicacin del art.
98.2.
l)
m)
88
Tras realizarse este par de comentarios por los autores sobre el artculo en cuestin, se
transcribe el art. 97. Informacin precontractual de los contratos a distancia y los
contratos celebra- dos fuera del establecimiento mercantil:
1. Antes de que el consumidor y usuario quede vinculado por cualquier contrato a distancia o
celebrado fuera del establecimiento o cualquier oferta correspondiente, el empresario le facilitar
de forma clara y comprensible la siguiente informacin:
a)
4.
5. La informacin a que se refiere el apartado 1 formar parte integrante del contrato a distancia o
celebrado fuera del establecimiento y no se alterar a menos que las partes dispongan
expresamente lo contrario. Corresponder al empresario probar el correcto cumplimiento de sus
deberes informativos y, en su caso, el pacto expreso del contenido de la informacin facilitada
antes de la celebracin del contrato.
6. Si el empresario no cumple los requisitos de informacin sobre gastos adicionales u otros costes
contemplados en el apartado 1. e), o sobre los costes de devolucin de los bienes contemplados
en el apartado
1. j), el consumidor y usuario no deber abonar dichos gastos o costes.
89
7.
Los requisitos de informacin establecidos en este captulo se entendern como adicionales a los
requisitos que figuran en la Ley 17/2009, de 23 de noviembre , sobre el libre acceso a las
actividades de servicios y su ejercicio y en la Ley 34/2002, de 11 de julio , de servicios de la
sociedad de la informacin y de comercio electrnico.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, si una disposicin general o sectorial sobre
prestacin de servicios, incluidos los servicios de la sociedad de la informacin y de comercio
electrnico, relativa al contenido o el modo en que se debe proporcionar la informacin entrara en
conflicto con alguna disposicin de esta ley, prevalecer la disposicin de esta ley.
8.
7. REQUISITOS FORMALES
Los art. 98 y 99 del TRLCU, en su nueva redaccin, estn intitulados como requisitos
formales de los contratos (A distancia y fuera del establecimiento, respectivamente),
aunque ciertamente parecen una verdadera reiteracin de los ya contemplado en relacin con
la informacin precontractual regulada en el art. 97.
De hecho, diversos pasajes de este artculo vuelven a ser citados y llamados en causa en
diversos apartados de los preceptos reguladores de los denominados requisitos formales,
que sustancialmente, han de entenderse reducidos a la idea de que la informacin
precontractual haya sido suministrada, que se acredite la voluntad consciente de
celebracin del contrato por parte del consumidor y que, finalmente, el empresario
proporcione al consumidor una confirmacin o copia del contrato celebrado en
papel o en cualquier otro soporte duradero (art. 98.7 y 99.2)
El captulo se cierra con una norma, rubricada como Necesidad de consentimiento
expreso (art.101), conforme a la cual:
1.
2.
El eventual silencio de quien recibe una oferta contractual no solicitada ni instada por l
carece de valor alguno, como sabemos conforma a la regla o brocardo qui tacet non utique
fatetur, es decir, quien calla, ni afirma, ni niegani se vincula
90
(2) En caso de entrega de un bien compuesto por mltiples componentes o piezas, el da que
el consumidor y usuario o un tercero por l indicado, distinto del transportista, adquiera la
posesin material del ltimo componente o pieza.
(3) En caso de contratos para la entrega peridica de bienes durante un plazo determinado, el
da que el consumidor y usuario o un tercero por l indicado, distinto del transportista,
adquiera la posesin material del primero de esos bienes.
c) En el caso de los contratos para el suministro de agua, gas o electricidad cuando no
estn envasados para la venta en un volumen delimitado o en cantidades determinadas, o de
calefaccin mediante sistemas urbanos o de contenido digital que no se preste en un soporte
material, el da en que se celebre el contrato.
e. El suministro de bienes precintados que no sean aptos para ser devueltos por razones de
proteccin de la salud o de higiene y que hayan sido desprecintados tras la entrega.
f.
g. El suministro de bebidas alcohlicas cuyo precio haya sido acordado en el momento de celebrar
el con- trato de venta y que no puedan ser entregadas antes de 30 das, y cuyo valor real
dependa de fluctuaciones del mercado que el empresario no pueda controlar.
h. Los contratos en los que el consumidor y usuario haya solicitado especficamente al
empresario que le visite para efectuar operaciones de reparacin o mantenimiento urgente;
si, en esa visita, el empresa- rio presta servicios adicionales a los solicitados especficamente por el
consumidor o suministra bienes distintos de las piezas de recambio utilizadas necesariamente para
92
j.
k.
l.
m.
DE
ENVOS
NO
10.
LA
EJECUCIN
CONTRACTUAL
D EL
CONTRATO
DINMICA
95
2.
En la celebracin del contrato: se debe formalizar por escrito y ha de contener todos los
detalles del viaje.
3.
Antes de la realizacin del viaje: en esta fase se presentan los problemas relacionados con
las posibles alteraciones del contenido contractual. Por lo que atae al consumidor, se le permite
ceder a otra persona la reserva que tenga a su favor. En lo que respecta al empresario turstico,
96
se desarrollan una seria de cautelas legales para impedir alteraciones en el contrato, o en todo
caso, que dichas modificaciones permitan al consumidor resolver o cancelar el contrato y exigir
la correspondiente indemnizacin.
4.
En la fase de ejecucin del contrato, ante un posible incumplimiento contractual se
establece la responsabilidad de organizadores y detallistas. Se impone la obligacin de adoptar
soluciones inmediatas y adecuadas para solventar los inconvenientes durante el viaje, sin perjuicio
de las indemnizaciones por daos realmente sufridos. Se plantea aqu el problema de solvencia para
hacer frente a las posibles indemnizaciones y reembolso de los fondos depositados, conforme al cual
se impone a las Agencias de viajes la obligacin de constituir una fianza destinada a esta finalidad.
2.
3.
Transporte,
Alojamiento
y otros servicios no accesorios de los anteriores.
ofreciendo en venta los viajes combinados propuesto por un organizador (La agencia de
viajes, que puede ser mayoristas, minoristas y mayoristas-minoristas).
a.
b.
c.
d.
e.
2.
3.
4.
101
penalizacin
5% del precio total del viaje, si tiene lugar con ms de 10 y menos de 15 das
a la fecha de comienzo del viaje.
15% entre 3 y 10 das.
25% dentro de las 48 horas anteriores a la salida.
todo el entramado del viaje, mientras que el detallista limita su funcin a una labor
de intermediacin entre el Organizador y los consumidores.
Sin embargo la ley parece dejar en la sombra esta distincin y solamente
describe una situacin de responsabilidad que se corresponde con las tareas del
Organizador, sin ocuparse del otro empresario, originando una laguna que el
intrprete ha de salvar y que en ms de un caso concreto ha dado lugar a
resoluciones judiciales que son criticables, en cuanto acaban por establecer una
responsabilidad solidaria entre organizador y detallista.
7.2.
DEBER
DETALLISTA
DE
COLABORACIN
D EL
2.
3.
106
2.
objetiva. Los da- tos normativos que suavizan el rgimen son, de manera especial,
las causas de exoneracin o inimputabilidad, y, en menor medida, la carga
probatoria impuesta al perjudicado respecto al carcter defectuoso del producto,
teniendo ste que probar el defecto, el dao y la relacin de causalidad entre ambos.
108
3.
DE
LA
RESPONSABILIDAD
POR
Se entender por producto defectuoso aqul que no ofrezca la seguridad que cabra
legtimamente esperar, teniendo en cuenta todas las circunstancias y, especialmente, su
presentacin, el uso razonablemente previsible del mismo y el momento de su puesta en
circulacin.
2.
3.
Un producto no podr ser considerado defectuoso por el solo hecho de que tal producto se
ponga posteriormente en circulacin de forma ms perfeccionada.
109
3.
POR
La LPD se caracteriza por plantear la proteccin de los usuarios con una notoria
amplitud, porque se consideran como sujetos protegidos todas las personas que hayan
sufrido un dao, sin distinguir si son consumidores o no, profesionales o no, y en
sentido antagnico, por reducir drsticamente el elenco de los sujetos responsables
porque la figura del responsable se centra fundamentalmente en el fabricante, y a
ste se aaden otros responsables por equiparacin o analoga, en los supuestos en
los que resulta extraordinariamente dificultosa la reclamacin frente al fabricante real.
4.1.
SUJETOS
EQUIPARADOS
RESPONSABLES:
EL
PRODUCTOR
real aparecen una serie de sujetos equiparados al productor, aunque en realidad son
meros distribuidores.
Segn el Derecho de Seguros, FRANQUICIA SIMPLE: los eventos daosos que no superen
el montante fijado no sern atendidos por la aseguradora.
FRANQUICIA ABSOLUTA: cuando la cantidad en que queda fijada (390,66 ) se deduce o
detrae de cualquier evento daoso que supere tal cantidad. La doctrina mayoritariamente se
acoge a la franquicia simple, basndose en el considerando de la Directiva. A juicio de los
autores debe ser Franquicia absoluta, ya que el texto habla de deducir sin ms
115
Con respecto al cmputo del plazo: a partir del momento de produccin del
perjuicio siempre que se conozca al responsable de dicho perjuicio, pero permitiendo
que en caso contrario, se retrase el comienzo del cmputo hasta que se alcance
dicho conocimiento.
7. LOS DAOS CAUSADOS POR OTROS BIENES Y SERVICIOS
7.1. CRITERIOS DE IMPUTACIN DE RESPONSABILIDAD
Sin embargo, al haberse reducido el plazo de prescripcin general para las acciones
que no tengan sealado otro, de 15 a 5 aos, tras la nueva redaccin que la Ley
42/2015, de 5 de octubre, ha dado el art. 1964 del CC, han desaparecido en buena
medida los reparos que, especialmente de ndole prctica, se haba esgrimido hasta
ahora para escapar del rgimen de responsabilidad contractual.
8. RECAPITULACIN: LA REGULACIN GENERAL DEL CC
Despus de la promulgacin de las leyes especiales sobre responsabilidad civil
del fabricante o responsabilidad por productos (LCU y LPD) y del TRLCU de 2007, el
rgimen general de Derecho comn de los art 1902 y ss. CC (responsabilidad
extracontractual) y 1101 y ss. CC (responsabilidad contractual) queda en una funcin
supletoria de las disposiciones legislativas nacidas y dictadas en la bsqueda del
principio pro consumidor.
Dicha funcin se desarrolla en dos facetas de extraordinaria importancia;
de un lado, permitiendo la satisfaccin del principio de reparacin ntegra,
limitado ciertamente en los regmenes especiales;
por otro lado, dando cobijo a los supuestos excluidos de los mbitos de
aplicacin de las Leyes de consumidores y productos defectuosos.
El mantenimiento de la importancia del principio de ntegra reparacin del dao
se manifiesta especialmente en relacin con la responsabilidad por productos. As
sucede con:
los daos causados en el propio producto defectuoso;
con los daos en bienes no destinados al consumo y usados preferentemente para este
fin;
con los daos materiales inferiores a 390,66;
respecto de los daos morales en general,
y finalmente en relacin con los eventuales daos personales que superen el lmite de
los 63 millones de euros contemplado para la responsabilidad por productos.
118
119
cual represent unas posibilidades de actuacin para los consumidores y usuarios que,
algunas dcadas antes, resultaban absolutamente impensables.
3.3. LA LEY GENERAL DE PUBLICIDAD
Una vez abierta la nueva va con carcter general, no es extrao que la legitimacin
colectiva se siga abriendo paso enseguida en otras disposiciones legislativas.
La primera de ellas es la Ley 34/1988 General de Publicidad, que en su art. 25
establece el derecho a cualquier persona fsica o jurdica o asociaciones de
consumidores, que resulten afectadas, y en general, quienes tengan un derecho o
inters legtimo, a solicitar del anunciante la cesacin o rectificacin de la publicidad
ilcita.
A. Acciones individuales
La LCGC sanciona con nulidad las clusulas generales no ajustadas a la Ley y
determina la ineficacia por no incorporacin de las clusulas que no renan los
requisitos exigidos para que puedan ser incorporados al contrato. Esta nulidad, al igual
que la contravencin de cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, podr ser
invocada, en su caso, por los contratantes conforme a las reglas de la nulidad
contractual, sin que puedan confundirse tales acciones individuales con las acciones
colectivas de cesacin o retractacin reconocidas con carcter general a las
entidades o corporaciones legitimadas para ello en el captulo IV y que tienen un breve
plazo de prescripcin.
121
B. Acciones colectivas
En relacin con las acciones colectivas, reguladas por primera vez con carcter general en
nuestro ordenamiento jurdico por la Ley 7/98, expresa el punto IV de su Exposicin de
motivos lo siguiente: El captulo IV, regula las acciones colectivas encaminadas a impedir la
utilizacin de condiciones generales que sean contrarias a la Ley, como son la accin de cesacin,
dirigida a impedir la utilizacin de tales condiciones generales; la de retractacin, dirigida a prohibir y
retractarse de su recomendacin, siempre que en algn momento hayan sido efectivamente utilizadas,
y que permitir actuar no slo frente al predisponente que utilice condiciones generales nulas, sino
tambin frente a las organizaciones que las recomienden, y la declarativa, dirigida a reconocer su
cualidad de condicin general e instar la inscripcin de las mismas en el Registro de Condiciones
generales de la Contratacin. Todo ello sin perjuicio de la posibilidad de ejercitar las acciones
individuales de nulidad conforme a las reglas comunes de nulidad contractual o la de no
incorporacin de determinadas clusulas generales.
que
se consideren
124
1. INTRODUCCIN
La institucin del arbitraje es un mecanismo de resolucin de litigios o
conflictos que los interesados en ellos, de comn acuerdo, excluyen del
conocimiento de los Jueces y los Tribunales de justicia, por razones de operatividad
y rapidez en la decisin. As, en lugar de existir un auto o sentencia que ponga fin a
un procedimiento judicial, existir una resolucin arbitral, llamado laudo, que pone
fin al litigio.
Cabe afirmar que, voluntariamente, se sustituye la tutela judicial por una justicia
privada; que los mecanismos arbitrales son una institucin alternativa al
conocimiento jurisdiccional de los litigios.
2. REGULACIN NORMATIVA
Con carcter general, el arbitraje se encuentra regulado en la Ley de Arbitraje
60/2003 de 23 de diciembre. El arbitraje tiene una gran importancia como
mecanismo de resolucin de conflictos jurdicos en la sociedad actual, y no slo
por su generalizada aplicacin en cuestiones de trascendencia econmica, sino
tambin por ser aplicado en el mbito de los consumidores y usuarios.
Recurrir al arbitraje, constituy un acierto de la LCU, donde segn la redaccin
originaria de su art. 31.1, se estableca el criterio de que el arbitraje siguiera pautas
de sencillez y facilidad procedimental (sin formalidades especiales), excluyndose
su aplicacin en aquellos supuestos particularmente problemticos y de gravedad
(en los que haya de aplicarse el Cdigo Penal o exista un atentado contra la vida o
integridad fsica de las personas). Aspectos de inters regulados por el citado art. 31
de la LCU son:
El sometimiento de las partes al sistema arbitral ser voluntario y deber constar
expresamente por escrito.
Que los rganos de arbitraje estarn integrados por representantes de los sectores
interesados, de las organizaciones de consumidores y usuarios y de las AAPP dentro del
mbito de sus competencias.
de resolucin de
sin formalidades
se resuelven las
sobre intoxicacin,
4. No sern vinculantes para los consumidores los convenios arbitrales suscritos con un empresario
antes de surgir el conflicto. La suscripcin de dicho convenio, tendr para el empresario la
consideracin de aceptacin del arbitraje para la solucin de las controversias derivadas de la relacin
jurdica a la que se refiera, siempre que el acuerdo de sometimiento rena los requisitos exigidos por
las normas aplicables.
Artculo 58 Sumisin al Sistema Arbitral del Consumo
1. La sumisin de las partes al Sistema Arbitral del Consumo ser voluntaria y deber constar
expresamente, por escrito, por medios electrnicos o en cualquier otra forma admitida legalmente
que permita tener constancia del acuerdo.
2. Quedarn sin efecto los convenios arbitrales y las ofertas pblicas de adhesin al arbitraje de
consumo formalizados por quienes sean declarados en concurso de acreedores. A tal fin, el auto de
declaracin de concurso ser notificado al rgano a travs del cual se hubiere formalizado el convenio
y a la Junta Arbitral Nacional, quedando desde ese momento el deudor concursado excluido a todos
los efectos del Sistema Arbitral de Consumo.
ARBITRALES
DE
CONSUMO
las Juntas
a.
b.
c. Confeccionar y actualizar el censo de las empresas que hayan realizado las ofertas pblicas de
adhesin al sistema arbitral de consumo, en su mbito territorial, con expresin del mbito de la
oferta. Este censo ser pblico;
d.
consumo
correspondientes actas.
7. PROCEDIMIENTO ARBITRAL
Segn el RD 636/1993 en el art. 10.1: El procedimiento arbitral de consumo comenzar con la
designacin del colegio u rgano arbitral, ajustndose en todo caso a los principios de audiencia,
contradiccin, igualdad entre las partes y gratuidad.
Art. 10.2: Las partes podrn actuar por s o debidamente representadas. El colegio arbitral
apreciar en este caso la suficiencia de la representacin.
Lo razonado, adems, se ve claramente ratificado ahora por lo establecido en el primer apartado del
art. 34 del RD 231/2008: Los consumidores y usuarios que consideren que se han vulnerado sus
derechos reconocidos legal o contractualmente, podrn presentar por escrito, por va electrnica, o
por cualquier otro medio que permita tener constancia de la solicitud y de su autenticidad, la
solicitud de arbitraje, que deber reunir los requisitos prevenidos.
8. EL COLEGIO ARBITRAL
8.1. LOS RBITROS EN LA LEY DE ARBITRAJE
Con carcter general, el ttulo III de la Ley de la Ley de Arbitraje, 36/1988, (Art. 12 a
21), est dedicado ntegramente a la regulacin de los rbitros, personas
naturales que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, siempre
que no se lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos en el ejercicio de su
profesin (por ej. Notarios, Registradores, Jueces, Magistrados y Fiscales en activo).
Adems, en caso de tratarse de arbitraje de Derecho
complementario que los rbitros sean Abogados en ejercicio. (Art. 15.1)
es
requisito
arbitrajes internos que no deban decidirse en equidad de acuerdo con el artculo 34, se
requerir la condicin de abogado en ejercicio, salvo acuerdo expreso (de las partes)
en contrario.
Se habla de rbitros, en plural, porque el colegio arbitral se encuentra
compuesto por tres personas, designadas una por cada una de las partes y la
tercera por consenso de ambas. Sin embargo, la exigencia legal es nicamente
que el nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, con la Ley en la mano, no slo
cabe designar un rbitro nico sino que sta es la regla conforme a la Ley 60/2003
(art. 12 in fine).
8.2. EL COLEGIO ARBITRAL DE CONSUMO (Examen)
La regla supletoria propia de la Ley de Arbitraje de 1988 de que los rbitros sean tres, era de
obligado cumplimiento conforme al RD 636/1993, uno en representacin de los consumidores, otro
en representacin de los sectores y finalmente, el Presidente del colegio arbitral, y que como regla
general el Presidente del colegio arbitral ser designado por la Junta Arbitral, entre personal al servicio
de las AAPP, licenciados en Derecho, previamente nombrado al efecto por la Administracin de la que
dependa dicha Junta, asumiendo as la Administracin el papel mediador en el arbitraje.
130
La audiencia a las partes, podr realizarse oralmente o por escrito, pudiendo las
partes presentar los documentos y hacer las alegaciones que consideren necesarias
para la mejor defensa de sus derechos, de manera tal que los rbitros puedan de
las respectivas pretensiones de las partes, intentar la conciliacin entre ellas, y, en
caso negativo, comenzar a formular el enjuiciamiento de las cuestiones
controvertidas.
Los gastos ocasionados por las pruebas practicadas a instancia de parte sern
sufragados por quienes las propongan y las comunes por mitad, salvo que el
colegio arbitral aprecie, en el laudo, mala fe en alguna de las partes, en cuyo caso
podr distribuir en distinta forma el pago de los mismos.
pudiendo ser prorrogado por el rgano arbitral mediante decisin motivada, salvo
acuerdo en contrario de las partes, por un periodo no superior a dos meses.
9.1. ANULACIN Y REVISIN DEL LAUDO.
Una vez dictado, el laudo arbitral vincula y sujeta a las partes a la propia
decisin de haber sometido sus controversias al procedimiento arbitral. Ello determina
que la Ley procure restringir al mximo las posibilidades de impugnacin del
laudo, otorgando a las partes nicamente dos recursos posibles: el recurso de
anulacin del laudo y el recurso de revisin del mismo.
A. Accin de anulacin del laudo
Habr de ser interpuesto ante la Audiencia Provincial del lugar donde se hubiera
dictado el laudo -art. 41 LA-, dentro del plazo de los dos meses siguientes a la
notificacin de aqul -art. 46.2-, exponindose en el escrito los fundamentos que
sirvan para apoyar el motivo de anulacin invocado y proponindose la prueba que
sea necesaria.
La Ley plantea dicho recurso como un procedimiento sumario y establece, para
evitar la continua litigiosidad sobre la validez o posible anulacin del laudo, que contra
la sentencia finalmente dictada por la Audiencia Provincial no cabr ulterior
recurso (Art.
42.2. in fine LA).
Las causas de anulacin se encuentran establecidas en el art. 41 LA y deben
considerar- se taxativas: El laudo slo podr ser anulado cuando la parte que
solicita la anulacin alegue y pruebe:
a)
b)
c)
Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su
decisin.
d)
e)
Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de
arbitraje.
f)
B.
Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, el art. 43 de la Ley otorga
igualmente a las partes la posibilidad de entablar el recurso de revisin conforme a lo
establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.
Una vez en vigor la LEC-2000, es de aplicacin naturalmente lo previsto en el
Ttulo VI de su Libro II en relacin con la revisin de las sentencias firmes. En
consecuencia, hemos de remitir al estudio procesal de los arts. 509 a 516 de la LEC2000, conforme a los cuales sigue siendo competente para el conocimiento del
recurso de revisin de los laudos la Sala 1. del Tribunal Supremo.
132
133