Felipe, com 18 anos de idade, em um bar com outros amigos,

conheceu Ana, linda jovem, por quem se encantou. Aps um bate-papo

informal e troca de beijos, decidiram ir para um local mais reservado. Nesse
local trocaram carcias, e Ana, de forma voluntria, praticou sexo oral e
vaginal com Felipe. Depois da noite juntos, ambos foram para suas
residncias, tendo antes trocado telefones e contatos nas redes sociais. No
dia seguinte, Felipe, ao acessar a pgina de Ana na rede social, descobre
que, apesar da aparncia adulta, esta possui apenas 13 (treze) anos de
idade, tendo Felipe ficado em choque com essa constatao. O seu medo foi
corroborado com a chegada da notcia, em sua residncia, da denncia
movida por parte do Ministrio Pblico Estadual, pois o pai de Ana, ao
descobrir o ocorrido, procurou a autoridade policial, narrando o fato. Por Ana
ser inimputvel e contar, poca dos fatos, com 13 (treze) anos de idade, o
Ministrio Pblico Estadual denunciou Felipe pela prtica de dois crimes de
estupro de vulnervel, previsto no artigo 217- A, na forma do artigo 69, ambos
do Cdigo Penal. O Parquet requereu o incio de cumprimento de pena no
regime fechado, com base no artigo2, 1, da lei 8.072/90, e o
reconhecimento da agravante da embriaguez preordenada, prevista no
artigo 61, II, alnea l, do CP. O processo teve incio e prosseguimento na XX
Vara Criminal da cidade de Vitria, no Estado do Esprito Santo, local de
residncia do ru. Felipe, por ser ru primrio, ter bons antecedentes e
residncia fixa, respondeu ao processo em liberdade. Na audincia de
instruo e julgamento, a vtima afirmou que aquela foi a sua primeira noite,
mas que tinha o hbito de fugir de casa com as amigas para frequentar bares
de adultos. As testemunhas de acusao afirmaram que no viram os fatos e
que no sabiam das fugas de Ana para sair com as amigas. As testemunhas
de defesa, amigos de Felipe, disseram que o comportamento e a vestimenta
da Ana eram incompatveis com uma menina de 13 (treze) anos e que
qualquer pessoa acreditaria ser uma pessoa maior de 14 (quatorze) anos, e
que Felipe no estava embriagado quando conheceu Ana. O ru, em seu
interrogatrio, disse que se interessou por Ana, por ser muito bonita e por
estar bem vestida. Disse que no perguntou a sua idade, pois acreditou que
no local somente pudessem frequentar pessoas maiores de 18 (dezoito) anos.
Corroborou que praticaram o sexo oral e vaginal na mesma oportunidade, de
forma espontnea e voluntria por ambos. A prova pericial atestou que a
menor no era virgem, mas no pde afirmar que aquele ato sexual foi o
primeiro da vtima, pois a percia foi realizada longos meses aps o ato
sexual. O Ministrio Pblico pugnou pela condenao de Felipe nos termos
da denncia. A defesa de Felipe foi intimada no dia 10 de abril de 2014
(quinta-feira). Com base somente nas informaes de que dispe e nas que
podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, no ltimo
dia do prazo, excluindo a possibilidade de impetrao de Habeas Corpus,
sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,0)

1 - CLIENTE: Quanto a isso no h dificuldade, pois o problema deixou claro

que sua atuao como advogado (a) deve ser na defesa de Felipe.
2 - CRIME/PENA: Quanto a esse dado tambm no h dvida, haja vista que
foi fornecido pelo problema. Todavia, o cuidado que o aluno deveria ter
tomado neste ponto esta no fato que a personagem foi denunciada por dois
crimes de estupro de vulnervel (2X art. 217-A do CP), isso por conta da
aluso ao sexo oral e vaginal.
Sendo esse o quadro:
Estupro de vulnervel
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de
14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
Circunstncias agravantes
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no
constituem ou qualificam o crime: II - ter o agente cometido o crime: l) em
estado de embriaguez preordenada.
Concurso material
Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica
dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas
privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao
cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.
A importncia de se identificar o crime imputado e outras implicaes como
agravantes, serve para identificar se o procedimento correto foi adotado o que
poderia indicar uma possvel tese de nulidade, alm claro de se descobrir
novas teses de defesa, como por exemplo, no caso se poderia trabalhar com
a hiptese, subsidiria de mrito, de crime nico para afastar a figura do
concurso material.
3 - AO PENAL: Mais um ponto importante de se observar para no se
deixar passar uma possvel tese de nulidade. No caso no houve problema,
pois foi o MP quem denunciou, o que esta correto posto que o crime de
ao penal pblica incondicionada.
Apenas para esclarecer, no caso do problema o crime de ao penal pblica
incondicionada porque envolveu menor de dezoito anos, caso contrrio, se
fosse a personagem Ana maior de idade a ao penal seria condicionada a
representao.
Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se
mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico.
Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a
vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.
4 - RITO PROCESSUAL/PROCEDIMENTO: Procedimento o comum
ordinrio, que foi seguido sem problemas.
5 - MOMENTO PROCESSUAL: Esse ponto importante para identificao da
pea processual. O problema explica que foi realizada audincia de instruo
e julgamento, onde todas as provas foram produzidas. Depois de falar
mencionar a realizao da audincia o problema no disse mais nada sobre:

sentena, condenao, absolvio. Disse apenas que o MP pugnou pela

condenao. Visto isso, simples no caso a identificao da pea. Depois de
feita toda a instruo a regra processual determina que as partes oralmente
faam suas alegaes finais (art. 403 do CPP). Claro que na prova da ordem
no seria possvel ser feita de tal forma, por isso que se tem a exceo. A lei
processual permite que o juiz, considerando a complexidade da causa e ou
havendo vrios rus, conceda partes prazo para se entregar por escrito tais
alegaes, que so na prtica os memoriais descritivos. Art. 403. No
havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas
alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao
e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir,
sentena. 3 O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o
nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias
sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo
de 10 (dez) dias para proferir a sentena. Como o problema disse que o MP j
se manifestou, s resta defesa fazer o mesmo.
6 - PEA: Conforme vimos no momento processual, a pea deve ser os
memoriais descritivos com base no artigo 403, 3 do CPP. E isso no prazo
de 5 dias 7 - COMPETNCIA: Aqui o cuidado era para no inserir dado que
pudesse ser interpretado como identificador de pea. O problema informou o
seguinte: O processo teve incio e prosseguimento na XX Vara Criminal da
cidade de Vitria, no Estado do Esprito Santo, local de residncia do ru. O
endereamento da pea deveria ser o seguinte: Excelentssimo (a) Senhor (a)
Doutor (a) Juiz (za) de direito da XX Vara Criminal de Vitria Esprito Santo
8. TESES: Chegamos ento no momento crucial na formao da estrutura
que so as teses jurdicas. A FGV mais uma vez no cobrou nenhuma tese
preliminar, apenas de mrito. As teses que deveriam ser trabalhadas seriam
essas e nesta ordem:
1 TESE ABSOLVIO DE FELIPE por foca da ausncia de elemento
subjetivo (dolo). A pergunta que devemos fazer no se ele queria ter relao
sexual com Ana, pois isso ele queria, mas as perguntas que deveriam ser
feitas seriam: Ele sabia a real idade dela? Ele teria naquele momento
condies de verificar? Ele teve inteno de praticar o crime de estupro? A
resposta para todas NO. A tese de absolvio se funda no erro de tipo
essencial previsto no artigo 20 do CP.
Erro sobre elementos do tipo
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o
dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Importante lembrar que o problema informou que Ana, ao ser ouvida, disse
que juntamente com suas amigas costumavam frequentar lugares (bares) de
adultos. Isso serve de argumento defensivo no sentido que por encontr-la
naquele local j se podia presumir que ela fosse maior de idade.
A absolvio, portanto, como estamos no fim do processo deveria ter sido
pedida com base no artigo 383, inciso III doCPP: Art. 386. O juiz absolver o

ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: III no constituir o fato infrao penal;
2 TESE Como pedido subsidirio de mrito, caso fosse condenado, se
deveria trabalhar com a hiptese de crime nico para que assim ficasse
afastado o concurso de crimes.
3 TESE Outra tese para se retirar a agravante que esta sendo imputada ao
mesmo. Quando foi ouvida Ana disse: ... A vtima afirmou que aquela foi a
sua primeira noite, mas que tinha o hbito de fugir de casa com as amigas
para frequentar bares de adultos. Ningum a levou para o bar ela foi porque
quis juntamente com suas amigas, e mais, no h qualquer prova, nem
mesmo a fala da vtima, no sentido de que Felipe teria embriagado. Logo,
como no h prova suficiente capaz de sustentar a agravante da embriaguez
preordenada se deveria trabalha uma tese pedindo a desconsiderao dessa
agravante por no haver prova de tal ocorrncia.
4 TESE Seguindo com as teses subsidirias de mrito, considerando que
Felipe realmente seja condenado. Se deveria trabalhar com pedido de que a
condenao fosse no mnimo. Primeiro por conta de sua primariedade e pelas
circunstncias que o crime teria ocorrido, e segundo, fortalecendo esse
pedido, dever-se-ia trabalhar com a atenuante genrica do artigo 65, I do CP.
E que de igual forma a indenizao tambm fosse arbitrada no mnimo como
reza o art. 387 do CPP.
5 TESE Sendo a pena de Felipe fixada no mnimo legal que no caso seria de
8 anos. Poderia o juiz fixar o regime semiaberto como sendo o inicial de
cumprimento de pena. Para isso, se deveria desconstruir o fato de ser o crime
do artigo 217-A do CP um crime hediondo, posto que se assim for o regime
inicial dever ser o fechado. Muito embora isso seja corrente minoritria, a
defesa deve sim alegar tudo em prol do acusado.
Em apertada sntese, o argumento deveria dizer que tal crime no figura no
rol dos crimes considerados hediondos (lei n8.072/90) e nem dos
equiparados, e que consider-lo como tal uma clara afronta ao princpio da
legalidade.
9. PEDIDOS Quanto aos pedidos, eles deveriam ser feitos na mesma ordem
trabalhada no corpo da petio:
1 - ABSOLVIO Em razo do erro de tipo;
2 - Seja excluda a verificao do CONCURSO de CRIMES;
3 - Condenao no mnimo e indenizao fixada no mnimo
art. 387, IV do CPP;
4 Fixao do regime inicial semiaberto, conforme artigo 33, 2, alnea a
do CP;
10. DATA DO PROTOCOLO Muito importante no esquecer de se colocar a
data correta na petio.
Lembrando da petio: memoriais descritivos, basta verificar o fundamento da
mesma: Artigo 403... 3 O juiz poder, considerada a complexidade do caso
ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias

sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo

de 10 (dez) dias para proferir a sentena.
Feito isso, j se sabe que o prazo de 5 dias. Considerando que a intimao
ocorreu em: 10 de abril de 2014 (quinta-feira).
Considerando ainda que a contagem do prazo processual no considera o
primeiro dia e inclui o ltimo: Art. 798. Todos os prazos correro em cartrio e
sero contnuos e peremptrios, no se interrompendo por frias, domingo ou
dia feriado. 1 No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se,
porm, o do vencimento.
O dia para o protocolo ser 15 de abril de 2014 (tera-feira).