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(ACESA)
AGOSTO, 2007
CONSULTORIA
REDACCIN Y PROMOCIN DE LA NUEVA
LEY DE FACTURA CAMBIARIA
INFORME II: Anlisis legal del Ordenamiento Jurdico Nicaragense en lo vinculante
con la Factura Cambiaria.
INDICE
PAGINAS
PRESENTACION
I.
II.
III.
INTRODUCCIN.
ENFOQUE TECNICO JURIDICO
CONCEPTOS BASICO .
A. El Contrato de Factoraje en la Prctica Mercantil.........
B. La Factura como un Ttulo Valor
C. Los Ttulos Valores en el ordenamiento jurdico nicaragense.
1. El Alcance econmico de los Ttulos Valores.
2. Concepto de Ttulo Valor
IV.
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CONCLUSIONES.
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V.
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CONSULTORIA
REDACCIN Y PROMOCIN DE LA NUEVA
LEY DE FACTURA CAMBIARIA
ANLISIS LEGAL DEL ORDENAMIENTO JURDICO NICARAGENSE EN LO
VINCULANTE CON LA FACTURA CAMBIARIA.
I.
INTRODUCCIN
III.
CONCEPTOS BASICOS
A.
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C.
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Ttulo a la orden: Son ttulos nominativos en los que el titular del derecho puede
ser sustituido por otro titular sin necesidad de comunicacin al deudor. Para
acreditar el derecho basta que la persona poseedora del ttulo demuestre ser la
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persona designada por el primer titular. Esto es axial porque para transmitir los
ttulos a la orden es suficiente con que el titular (transmitente) ordene al deudor que
pague a quien el designe (endoso). Los ttulos a la orden estn concebidos para
circular (letra de cambio).
Ttulos al portador: La clusula al portador significa simplemente que el poseedor
(tenedor) est facultado para exigir al deudor el cumplimiento de la obligacin. Es
la forma traslativa ms sencilla y eficaz. El deudor est obligado a realizar la
prestacin a quien acredite la posesin del ttulo. Para transmitir los ttulos es
suficiente la propia entrega. Cuando son ttulos al portador emitidos en masa es
precisa la intervencin de fedatario pblico. La solidez de estos ttulos tiene un
destacado reflejo en el principio de irrevocabilidad. Significa que el legtimo dueo
del ttulo no podr entablar reclamacin frente a quien hubiera adquirido su
posesin de buena fe. El tenedor de un ttulo al portador goza de accin ejecutiva
frente al obligado al pago desde el momento en que la obligacin est vencida.
Desde el punto de vista del nacimiento del derecho incorporado hay ttulos
constitutivos (la emisin determina el nacimiento del derecho encartado) y ttulos
declarativos (el derecho ha nacido con anterioridad a la emisin del documento).
Desde el punto de vista de la forma de emisin hay ttulos emitidos
individualmente (se emiten de manera aislada) y ttulos emitidos en serie o en masa (una
declaracin de emisin pone en circulacin una serie de ttulos).
Segn la naturaleza del documento hay tres grupos diferentes:
IV.
Las referencias tericas antes expuestas, nos permitirn una mayor facilidad para
introducirnos al ordenamiento jurdico nicaragense, a efectos de identificar los referentes
constitucinales y legales que sustentan o pueden sustentar la vigencia de una ley sobre la
factura cambiaria. En esa lgica iniciaremos con el estudio de los principios que rigen al
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ordenamiento jurdico nicaragense y las relaciones que se suscitan entre sus componentes,
para despus enfocarnos en los cuerpos legales que de alguna forma se pronuncian en
relacin a la factura cambiaria o en su caso sobre el factoraje.
En la nocin de ordenamiento jurdico subyace una concepcin sistemtica del
derecho.1 Una norma jurdica slo es aprehensible y operativa en virtud de su pertinencia a
un sistema.
La Constitucin nicaragense de 1987 acoge el concepto sistemtico u ordinamental
del Derecho al plasmar una serie de valores y principios que deben inspirar y delimitar el
contenido de las restantes normas infraconstitucionales. As tenemos, entre otros, y
refirindonos slo al tema que nos ocupa, el reconocimiento y garanta de las diferentes
formas de propiedad (arto. 5), el rol protagnico de la iniciativa privada (arto. 99) o el
principio de libre iniciativa econmica (arto. 104).
Todo ordenamiento jurdico est constituido por una variedad de categoras
normativas, lo cual conlleva un aumento inevitable de la conflictividad internormativa. Por
ello, el ordenamiento prev algunos criterios que hacen posible la solucin de las colisiones
entre normas. Pueden sealarse, en nuestro pas, los principios de jerarqua y de cronologa.
De manera implcita, el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
nicaragense recoge el principio de jerarqua al sealar que la ley slo puede ser derogada
total o parcialmente por otra ley, significando claramente la fuerza pasiva de la ley con
respecto de las dems normas inferiores.
Ahora bien, aunque todas las normas del sistema creado por la Constitucin se
encuentran en una determinada posicin jerrquica de superioridad o de inferioridadrespecto de otra, no todas las normas se relacionan con todas las restantes por vnculos de
jerarqua.
La nica norma que guarda un vnculo jerrquico con todas las dems es la
Constitucin, superior a todas ellas cualquiera que fuese su tipo, contenido o naturaleza. La
misma Constitucin lo expresa con rotundidad: La Constitucin Poltica es la carta
fundamental de la Repblica; las dems leyes estn subordinadas a ella. No tendrn valor
alguno las leyes, tratados, rdenes o disposiciones que se le opongan o alteren sus
disposiciones (art. 182).
En cuanto al principio cronolgico debe sealarse que tiene utilidad para resolver
conflictos entre normas del mismo rango. Se expresa en la formulacin clsica lex
posterior derogat anteriorem, con lo que la voluntad expresada posteriormente modifica o
extingue la que se haba vertido con anterioridad. Su plasmacin positiva se encuentra
tambin en la disposicin del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil segn la cual las leyes se
derogan por otras posteriores.
1 Sobre el concepto de Sistema Jurdico y su evolucin, vase Pastor Ridruejo, L. Sistema
Jurdico y Constitucin. La Constitucin Espaola y las Fuentes del Derecho. Vol. III.
Instituto de Estudios Fiscales. Madrid. 1979.
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Constitucin Poltica.
Legislacin ordinaria: Ley de Ttulos Valores, Ley General de Bancos, Ley de
Mercado de Capitales, Ley de Equidad Fiscal y otras.
Tratados Internacionales: CAFTA y ALCA.
A. La Constitucin Poltica
La Constitucin nicaragense es la norma suprema del ordenamiento jurdico tal y como
ocurre en cualquier estado democrtico contemporneo. Contiene los siguientes tipos de
normas con sus diferentes grados de eficacia.
a) Las normas principales. Su funcin consiste en definir los Principios Fundamentales
del sistema poltico as como los rasgos definitorios del mismo, los fines generales
que persigue y otros principios constitucionales.
b) Las normas directrices de la actuacin de los poderes pblicos. Ordenan o autorizan
a los rganos estatales la regulacin de determinadas materias, el impulso de
determinados programas o polticas pblicas, estableciendo, en muchos casos,
pautas de actuacin y, por ltimo, perseguir determinados objetivos o metas.
c) Las normas organizatorias. Se incluyen aqullas que crean o regulan la estructura
interna de entes u rganos pblicos, las que les atribuyen sus competencias, y
tambin las que establecen las formas procedimentales que deben seguirse para
actuar dichas competencias.
d) Las normas materiales. A este concepto corresponden las normas que reconocen
verdaderos derechos subjetivos o derechos completos y las que consagran garantas
institucionales.
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Vistos los grandes tipos de normas constitucionales podemos ahora abordar el tema
de su eficacia. Existen cuatro tipos o grados distintos de eficacia jurdico-normativa 2. Para
nuestro estudio slo interesan las siguientes:
a) Eficacia inmediata aplicativa
b) Eficacia inmediata interpretativa
c) Eficacia mediata.
Las normas con eficacia inmediata aplicativa son aqullas cuyo contenido puede y
debe realizarse directa y autnomamente sin requerir operaciones de concrecin normativa
de ningn tipo; los destinatarios de las mismas, ciudadanos o poderes pblicos, deben
actuar conforme a ellas y, adems, pueden recabar judicialmente su cumplimiento, bien
exigiendo la realizacin de la conducta prescrita, bien impugnando y provocando la
anulacin de las normas o actos que contradigan su contenido. Si establecen derechos son
susceptibles de proteccin por medio del Recurso de Amparo. A este tipo pertenecen las
llamadas normas materiales y una buena parte de las normas organizativas en la medida que
su puesta en prctica no requiera necesariamente de normas o actos concretos de desarrollo.
La eficacia mediata es la que poseen las normas directrices de la actuacin de los
poderes pblicos. Su caracterstica es que sus contenidos requieren de una operacin de
concrecin, ya sea mediante normas, ya mediante la puesta en prctica de polticas pblicas
tendientes a la realizacin de sus mandatos. Aunque pueden describir conductas
literalmente calificadas como derechos para los ciudadanos u obligaciones para los poderes
pblicos, parece claro que no generan verdaderos derechos que puedan exigirse ante los
tribunales.
Finalmente eficacia inmediata interpretativa es la que poseen las normas principales.
Inmediata por que no requieren ninguna operacin de desarrollo ni concrecin alguna para
hacerse efectiva, ni siquiera son, por lo general, susceptibles de ella. Interpretativa por su
carcter de principios estructurales, cuyo empleo casi siempre tiene lugar a propsito de la
aplicacin de cualquier otra norma, constitucional o infraconstitucional, al objeto de
justificar una interpretacin determinada de la misma.
Para comprender de la manera ms cabal la virtualidad jurdica de la Constitucin
en la regulacin de la materia referida a la factura cambiaria y siguiendo la lgica
sistemtica de nuestro anlisis sobre el ordenamiento jurdico nicaragense, parece
oportuno dividir la normativa constitucional en dos aspectos, a saber: la produccin jurdica
por un lado, y una parte de la llamada por algunos constitucin econmica por otro lado.
En cuanto a la produccin jurdica ya dijimos que seran las leyes ordinarias y los
tratados internacionales, los principales tipos regulatorios. Todo ello se encuentra regulado
en los artculos constitucionales 138.12 y 150.8 (tratados internacionales); 140 y ss (leyes
ordinarias).
2 Esta clasificacin sigue, bsicamente, los criterios de Santamara Pastor, J.A.
FundamentosOp. Cit. Pgs. 451 a 454.
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La Constitucin establece que todas las formas de propiedad estn supeditadas a los
intereses superiores de la nacin y cumplen una funcin social (arto. 103) y es claro que la
definicin de lo que sea intereses superiores y funcin social, sus modalidades y las formas
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y medidas para hacerlo valer, pertenecen a los rganos del poder pblico, sea mediante
instrumentaciones legales, sea mediante la formulacin e implementacin de polticas
econmicas.
Cualesquiera que sean las leyes o polticas econmicas que concreten las
disposiciones constitucionales han de mantener una economa de mercado y de libre
iniciativa empresarial compatible, por supuesto, con distintas formas de propiedad y de
gestin empresarial tanto privada como pblica.
El dinamismo inherente a la vida econmica, especialmente acentuando en nuestro
tiempo, lleva a la conclusin de que si bien una Constitucin puede proporcionar los
supuestos normativos para la estabilidad econmico-poltica, no es menos cierto que esta
estabilidad no es esttica, sino que es dinmica, es decir, capaz de mantenerse en medio y a
travs de los cambios, si bien dentro de las condiciones y lmites de las normas
constitucionales.
La globalizacin, la integracin regional, la competitividad de los mercados, la
situacin de relativa estabilidad en comparacin con la situacin blica de la dcada de los
aos 80, la necesidad de inversin nacional y extranjera que exige una mayor ordenacin y
seguridad jurdica, ponen de manifiesto la necesidad de la promulgacin, entre otras, de una
ley de factura cambiaria que facilite el desarrollo de los mercados y de la economa del pas
en general.
B. La Ley Ordinaria
1. El Cdigo de Comercio de Nicaragua
El Cdigo de Comercio de Nicaragua, vigente desde el ao 1914, constituye el
primer referente normativo para introducirnos al estudio de los ttulos valores, bajo el
entendimiento tcnico que al hablar de la factura cambiaria, nos estaremos refiriendo en
adelante, a una especie ms de ttulo valor. En ese orden vemos que a partir del Ttulo XII,
se desarroll normativamente lo relativo a los ttulos valores que nuestra legislacin en
forma inicial adopt, a saber: la letra de cambio, el cheque, el pagar y las cartas de
crdito.
a) La Letra de Cambio
El Ttulo XII del Cdigo de Comercio de Nicaragua iniciaba con una de las figuras
ms tpicas de los ttulos valores, como lo es, la Letra de Cambio, definido como un
contrato de cambio por el cual se ceda dinero ausente, a ser pagado con dinero
presente y que representaba el valor entregado. Es decir, era un contrato por el cual se
daba o se obligaba a dar una cierta cantidad, en un cierto lugar, en cambio de una suma de
dinero que una persona se obligaba a dar o hacer en otro lugar.
Por lo que se puede advertir de la definicin anterior, que el objeto de la letra de
cambio era pagar una cantidad de dinero, que deba ser adems, lquida y aparecer a la
simple lectura de un ttulo. En ese orden, la legislacin nacional desde inicios del siglo
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pasado ya estableca cual deba ser el contenido3 de una letra de cambio, al establecer
que sta deba contener: a) La denominacin de letra de cambio escrita en el texto mismo
del ttulo; b) La orden pura y simple de pagar una cantidad determinada; c) El nombre de la
persona que debe efectuar el pago (librado); d) La indicacin del vencimiento; e) La del
lugar que debe efectuarse el pago; f) El nombre de la persona a quien o cuya orden debe
hacerse el pago; g) La indicacin de la fecha y el lugar en que se gira la letra; y h) La firma
de la persona que emita la letra de cambio (librador).
Por lo que se puede afirmar, que la letra de cambio es un instrumento que ha
tenido enorme importancia en la vida econmica del pas. Puesto que ha siido utilizada
como un medio de pago, al tener un valor patrimonial susceptible de ser utilizado. Pero
tambin, ha sido un medio de crdito y se ha utilizado como una operacin de financiacin.
b) El Cheque
El Ttulo XIII del Cdigo de Comercio se dedic a normar todo lo relativo a los
Cheques; por lo que a partir del Artculo 680 y siguientes, encontramos las normas
sustantivas que regulaban esa otra especie tpica de los ttulos valores. As nos encontramos
desde el inicio, la definicin de cheque en los trminos siguientes: Es una orden de
pago dada sobre un Banco en el cual tiene el librador fondos depositados a su orden,
cuenta corriente con saldo a su favor, o crdito en descubierto.
Por lo que se puede afirmar con toda propiedad, que el cheque es un ttulo valor
por el cual una persona ordena incondicionalmente a un banco que pague a la vista una
cantidad. El rgimen jurdico del cheque presenta muchas similitudes con el de la letra de
cambio, con la diferencia de que el cheque es solo un medio de pago y no un instrumento
de financiamiento.
c) El Pagar
El Cdigo de Comercio en el Ttulo XIV se dedic a regular lo que denomin De
los Vales y Pagars a la Orden y de los Quedanes. Desde nuestro inters particular,
podemos destacar que el cdigo no entreg ninguna definicin del pagar, sino que
simplemente lo que hizo fue reconocerle su naturaleza de ser un documento mercantil.
El Cdigo de Comercio equipar al pagar llanamente con las letras de
cambio, al establecer por el Artculo 704 que estn sujetos a las reglas de las letras de
cambio, excepto en lo relativo a la aceptacin, razn por la cual no encontramos ninguna
regulacin especfica sobre dicha figura en dicho cuerpo legal.
No obstante, si podemos desde la doctrina mercantil rescatar cual es la definicin
que prevalece al respecto. En esa lnea, se puede decir, que es un ttulo valor por cuya
virtud una persona (firmante) se obliga a pagar a otra (beneficiario) una cantidad
determinada de dinero en la fecha y lugar indicados en el ttulo. Por lo que es fcil advertir,
que el pagar no contiene mandato de pago de ningn tipo, solo promesa de pago
3 Artculo 600, del Cdigo de Comercio de la Repblica de Nicaragua.
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4 Decreto No. 1821, publicado en La Gaceta, Diario Oficial NO. 146 de 1971.
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As, un primer acercamiento terico sobre la definicin de ttulos valores, nos los
brinda la ley, al establecer que: Son ttulos-valores los documentos necesarios para
ejecutar el derecho literal y autnomo que en ellos se consigna. Representan cosas
muebles corporales de carcter mercantil, y su creacin, emisin, transferencia y dems
operaciones que en ellos se estipulen, son siempre actos de comercio.
A partir de la definicin anterior y toda la regulacin sustantiva y adjetiva que se
desarrolla en la misma sobre los ttulos valores, la ley se erige en el cuerpo normativo
especial exclusivo que regula dicho mbito material. Pues, se estableci en forma
expresa que todos los actos y operaciones que se refieran a los ttulos valores se regiran
por las disposiciones de ese cuerpo legal y por las dems leyes especiales que a ellos se
dedique. Sin omitir, que en defecto de sas, tendran tambin vigencia los preceptos
pertinentes del Cdigo de Comercio y en lo no previsto por ste, las normas aplicables del
Cdigo Civil y dems leyes generales y en ltimo trmino, los usos y costumbres
mercantiles y bancarios.
La Ley General de Ttulos Valores, en su desarrollo inicial normativo estableci los
contenidos generales que stos deben observar, siendo stos los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
Sin embargo, se debe advertir que la omisin de tales requisitos no afecta la validez
del negocio jurdico que le dio origen al documento o al acto, ni el valor probatorio que en
derecho corresponda a dicho documento. Tambin es preciso destacar que, el derecho
consignado en un ttulo valor es literal en el sentido de que, en cuanto al contenido, a la
extensin y modalidades de ese derecho, es exclusivo del tenedor del ttulo. Por lo que el
deudor no est obligado a ms ni el acreedor puede pretender otros derechos que los
consignados en el ttulo, a no ser que se invoque una convencin distinta entre acreedor y
deudor, la cual no afectar a terceros que no fueron parte en la misma. Lo anterior, obliga a
entender en definitiva, que los actos que hayan de tener trascendencia sobre el alcance y
eficacia del ttulo valor, debern constar precisamente en el documento o, en caso
necesario, en hoja adherida al mismo.
Por lo que de conformidad con lo que establece la Ley General de Ttulos Valores,
stos pueden ser al portador, a la orden y nominativos. Siendo los ttulos al portador los no
expedidos a favor de persona determinada contengan o no clusula "AL PORTADOR"; los
ttulos a la orden, aqullos que se emiten a favor de una persona cuyo nombre se consigna
en el texto mismo del documento, o a favor de dicha persona o a su orden; y los Ttulos
nominativos, aqullos expedidos a favor de una persona determinada, cuyo nombre, por
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expresarlo el ttulo mismo o prevenirlo la ley, se consigna a la vez en un registro, que debe
llevar el emisor.
De conformidad con la definicin anterior, la Ley General de Ttulos Valores pas a
continuacin a definir y establecer las caractersticas de estas especies, as encontramos
que enumera: la Letra de Cambio, el Pagar a la Orden, el Cheque, las Cartas de Crdito,
los Bonos y las Cdulas Hipotecarias.
La Ley General de Ttulos Valores vemos como no slo incorpora los ttulos ya
reconocidos por el Cdigo de Comercio y los adapt a las tendencias mercantiles del
momento, sino que particularmente, ampli el catalogo de stos. En ese orden,
encontramos que incorpora los Bonos y las Cdula Hipotecarias; lo cual constituy un
avance sustantivo. Sin embargo, no legisl absolutamente nada en relacin a la factura
cambiaria, lo cual pareciera ser comprensible, puesto que estamos hablando de un cuerpo
normativo de inicio de los aos setenta (1971) y la factura cambiaria apenas comenz a
aparecer en los pases desarrollados en la dcada de los aos cincuenta del recin pasado
siglo.
A efectos de simplificar nuestro estudio y orientarlo hacia nuestro inters particular,
no nos detendremos nuevamente en la identificacin tcnica de las figuras que el Cdigo de
Comercio regul y que fueron reconocidas nuevamente por la Ley de Ttulos Valores, sino
solamente en las nuevas figuras que sta incorpor, a efectos de revisar si las mismas
tienen alguna relacin tcnica o con la factura cambiaria.
Los bonos o debentures, de conformidad con lo que establece la Ley General de
Ttulos Valores, son ttulos que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo
constituido a cargo de una sociedad annima; y son considerados bienes muebles an
cuando estn garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
Los bonos pueden ser nominativos, a la orden o al portador, y tienen un igual
valor nominal, que es de cien veces, o mltiplos de cien, de la unidad monetaria en que se
creen. Pueden crearse en series diferentes; pero, dentro de cada serie, confieren a sus
tenedores iguales derechos. Por lo que se emiten por orden de serie y no pueden emitirse
nuevas series, mientras la anterior no est totalmente colocada.
La creacin de los ttulos se hace por declaracin unilateral de voluntad de la
sociedad creadora, lo cual hace constar en escritura pblica; instrumento que
posteriormente debe ser inscrito en el Registro Pblico de Comercio, y en los Registros
correspondientes las garantas especificas que se constituyan.
De conformidad con la Ley General de Ttulos Valores, pueden crearse bonos que
confieran a sus tenedores el derecho de convertirlos en acciones de la sociedad. Dichos
valores bancarios deben ser autorizados por el Consejo Directivo del Banco Central previo
dictamen favorable de la Superintendencia de Bancos y de Otras Instituciones.
En cuanto a las Cdulas Hipotecarias, la ley establece que quienes tengan poder
de disposicin sobre un inmueble o sobre un buque, pueden, por declaracin unilateral de
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efectuar las
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Grupos
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En virtud del alcance de la Ley No. 561, se regulan todas las actividades de
intermediacin financiera y de prestacin de otros servicios financieros con recursos
provenientes del pblico.
Por lo que quedan sometidos a su mbito de aplicacin, las instituciones siguientes:
a) Los bancos.
b) Las instituciones financieras no bancarias que presten servicios de intermediacin
burstil o servicios financieros con recursos del pblico, calificadas como tales por
la Superintendencia de Bancos y de otras Instituciones Financieras, en adelante
denominada "la Superintendencia de Bancos", o simplemente "la Superintendencia"
c) Sucursales de bancos extranjeros.
d) Los grupos financieros; y,
e) Las Oficinas de Representacin de Bancos y Financieras Extranjeras conforme lo
establecido en el artculo 14 de esta Ley.
Como se observa con la vigencia de la Ley No. 561, se procedi a regular una serie
de entidades e instituciones que no estaban legalmente contempladas en los cuerpos
normativos anteriores; lo cual se explica por el desarrollo singular que ha tenido la
actividad bancaria y financiera modernamente.
En cuanto las operaciones que los bancos pueden efectuar, la Ley en su Artculo 53
reconoce las siguientes:
a) Otorgar crditos en general, sea en moneda nacional o extranjera y cobrarlos en la
misma moneda en que se otorgaron;
b) Aceptar letras de cambio y otros documentos de crdito girados contra ellos mismos
o avalar los que sean contra otras personas y expedir cartas de crdito;
c) Celebrar contratos de apertura de crditos, realizar operaciones de descuentos y
conceder adelantos;
d) Realizar operaciones de factoraje;
e) Realizar operaciones de arrendamiento financiero y operativo;
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Operaciones de factoraje;
Arrendamiento financiero;
Administradoras de fondos de pensiones;
Servicios de transferencia de dinero;
Emisin y administracin de medios de pago tales como tarjetas de crdito, tarjetas
de dbito, cheques de viajero, giros bancarios, cheque de cajero, cheque de gerencia
y otros similares;
f) Garantas y compromisos;
g) Casas de cambio;
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h) Cualquier otra que determine el Superintendente en base a norma general que emita
el Consejo Directivo.
La constitucin de este tipo de empresas, sus operaciones, capital social mnimo,
requisitos de solvencia, aspectos contables y de auditoria, entre otros, pueden ser normados
para cada tipo de empresa y con carcter general por el Consejo Directivo de la
Superintendecia, en tanto no se dicte ley especial que las regule.
Los alcances normativos de la Ley No. 561 permiten identificar un relativo avance
en relacin a su antecesora, la Ley No. 314, en el sentido de que ampli el universo de las
empresas financieras que realizan las operaciones de factoraje, con la caracterstica que
ahora no solamente las instituciones bancarias y financieras lo pueden realizar, sino que
queda abierto a entidades especializadas; lo cual constituye un beneficio para los usuarios
en general.
No obstante, no se evidencia ninguna reforma importante para consolidar en el
universo mercantil la figura de la factura cambiaria ni el factoraje en s mismo, a pesar de
que la ley continu considerndolo como una operacin mercantil de plena vigencia.
Es vlido aclarar, sin embargo, que al no ser el factoraje una actividad regulada ni
exclusiva de los bancos o de las empresas en rgimen especial, cualquier persona natural o
jurdica puede realizar dichas operaciones sin estar bajo la supervisin de la
Superintendencia de Bancos ni sujeta a su regulacin por esta entidad, tal y como acontece
con las empresas que mayoritariamente ofrecen los servicios de factoraje en el pas.
7. Ley de Mercado de Capitales
La Asamblea Nacional recin aprob en el mes de Octubre pasado, la LEY No. 587,
la cual fue publicada en La Gaceta No. 222 del 15 de Noviembre del 2006. La Ley tiene
como objeto regular los mercados de valores, las personas naturales y jurdicas que
intervengan directa o indirectamente en ellos, los actos o contratos relacionados con tales
mercados y los valores negociados en ellos, debiendo promover las condiciones de
transparencia y competitividad que hagan posible el buen funcionamiento del mercado,
mediante la difusin de cuanta informacin resulte necesaria para este fin, procurando la
proteccin de los inversionistas.
Por la ley en mencin lo que se pretende en definitiva es regular todo ofrecimiento
de valores por el cual se proponga emitir, colocar, negociar o comerciar y se transmita
por cualquier medio al pblico o a grupos determinados; entendindose por tales, los ttulos
valores y cualquier otro derecho de contenido econmico o patrimonial, incorporado o no
en un documento, que por sus caractersticas jurdicas propias y rgimen de transmisin
puedan ser objeto de negociacin en un mercado burstil.
Para realizar las actividades anteriores, nicamente la Ley autoriza a los sujetos
autorizados por la Superintendencia de Bancos y de Otras Instituciones Financieras.
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La referencia a la Ley No. 561 nos parece til para la comprensin de que la
factura cambiaria es un ttulo valor, y por consiguiente, puede resultar un rgimen legal
vinculante con dicha figura, y en particular, con el factoraje propiamente dicho. Lo cual
nos obligara a tomarla en cuenta al momento de redactar el anteproyecto de ley de factura
cambiaria; afirmacin que cobra sentido por considerarse dicha ley norma supletoria de la
Ley General de Bancos, Instituciones Financieras no Bancarias y Grupos Financieros
8. La Ley de Equidad Fiscal
La Asamblea Nacional aprob a travs de la Gaceta, Diario Oficial No. 82 del 6 de
Mayo de 2003, la Ley de Equidad Fiscal, la cual tiene como objeto adecuar el rgimen
fiscal nacional a los principios de generalidad, neutralidad y equidad de los tributos;
disminuir los sesgos anti-exportadores, facilitar las inversiones y fortalecer las instituciones
encargadas de recaudar todos los tributos.
Por la Ley de Equidad Fiscal, se cre el Impuesto al Valor Agregado (IVA), que
grava los actos realizados en territorio nacional sobre las actividades siguientes:
Enajenacin de bienes, Prestacin de servicios e Importacin e Internacin de bienes. Por
lo que en atencin a ese impuesto, se dispuso en el Arto.61, numeral 5 de la ley la
obligacin de que los responsables recaudadores, extiendan facturas o expidan documentos
que comprueben el valor de las operaciones gravadas que realicen, sealando en los
mismos expresamente y por separado el IVA que se traslada.
En congruencia con lo dispuesto por la Ley, el Presidente de la Repblica aprob el
Reglamento de la Ley de Equidad Fiscal7, el cual en su Arto. 124 numeral 1) estableci los
requisitos legales que debe contener la factura, siendo stos:
a) Que se extienda en duplicado, entregndose el original al comprador o usuario.
b) Que se extienda en el mismo orden de la numeracin sucesiva que deben tener
segn talonarios de facturas que se usen,
c) Que contengan la fecha del acto, el nombre, razn social o denominacin y el
nmero RUC del vendedor o prestatario del servicio, direccin y telfono en su
caso;
d) Indicacin de la cantidad y clase de bienes enajenados o del servicio prestado y;
e) El precio unitario y valor total de la venta o del servicio libre de IVA hacindose
constar la rebaja en su caso, y el impuesto correspondiente a la exencin en su caso
sealando o identificando la razn de la misma.
Las citas textuales de la Ley de Equidad Fiscal, permiten nuevamente concluir que
no ha habido en nuestro ordenamiento jurdico regulacin normativa en relacin a la
7 Decreto No. 46-2003, publicado en La Gaceta, Diario Oficial No. 109 del 12 de Junio de
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factura cambiaria, ya que este cuerpo legal estudiado solamente se regula el mbito de
la factura para fines tributarios estrictamente, sin reparar en su alcance como ttulo valor.
C. Los Tratados Comerciales
De conformidad con los Trminos de Referencia aprobados y la oferta tcnica
presentada, resulta necesario incluir como parte del estudio del ordenamiento jurdico los
convenios, tratados e instrumentos internacionales suscritos por Nicaragua, que se vinculen
a la figura tcnica de la factura cambiaria o en su caso del factoraje, y por consiguiente
nos guen hacia una definicin tcnica de cmo proyectar el anteproyecto de ley de la
factura cambiaria.
1. EL CAFTA-DR
El Gobierno de Nicaragua suscribi el 28 de Mayo del 2004, el Tratado de Libre
Comercio entre Centroamrica y los Estados Unidos de Amrica (conocido por sus siglas
en ingls como CAFTA-DR), el cual se hizo extensivo tambin para la Repblica
Dominicana, cuando este pas lo adopt el 5 de Agosto del mismo ao; lo cual marc un
acontecimiento histrico en las relaciones comerciales de nuestro pas, al integrar en un
mismo acto su vocacin centroamericanista y la firmeza de las relaciones con su principal
socio comercial.
Por dicho instrumento legal nuestro pas pas a consolidar y ampliar los beneficios
obtenidos a travs de la Iniciativa de la Cuenca del Caribe, mejorando el potencial de
crecimiento econmico de la regin y facilitando la atraccin de Inversin Econmica
Directa (IED), haciendo de nuestra regin una plataforma para que las inversiones de otros
pases puedan acceder al mercado estadounidense desde el suelo centroamericano.
El proceso legal anterior, tuvo su expresin jurdica formal al haber la Asamblea
Nacional de la Repblica de Nicaragua aprobado el Tratado, a travs de Decreto
Legislativo. No. 4371, publicado en la Gaceta Diario Oficial del catorce de Octubre del
2005, de acuerdo con las facultades establecidas en el numeral 12 del artculo 138 de la
Constitucin Poltica. Por lo que como parte del proceso legal inmediato, el Presidente de
la Repblica lo ratific a travs del Decreto Ejecutivo No. 77-2005, publicado en la Gaceta
Diario Oficial del 20 de Noviembre de 2005, pasando a ser parte del ordenamiento jurdico
nacional con efecto vinculante.
A partir de ese momento, entr en vigencia particularmente el Tratado de Libre Comercio
Centroamrica-Estados Unidos y la Repblica Dominicana, y particularmente desde
nuestro inters, el Captulo XII referido a los Servicios Financiero; lo cual constituye un
antecedente legal que vendra a sumarse al marco normativo al cual hemos referencia con el
presente estudio.
Por el Capitulo XII citado, se establecen disciplinas generales sobre servicios
financieros, cubriendo la inversin productiva en el sector financiero y los servicios
financieros transfronterizos. Tambin incluye, disposiciones que garantizan el trato nacional
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V.
CONCLUSIONES
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