UNIVERSIDADE ESTADUAL DE FEIRA DE SANTANA

DEPARTAMENTO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS - DCIS

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO
DIREITO DA EDUCAO
SEMESTRE 2016.1
Docente: Carlos Rtis
Discente: Jobervan Rios Evangelista Filho
Fichamento de Texto
SIFUENTES, Mnica. Direito fundamental educao: a aplicabilidade dos
dispositivos constitucionais. 2 ed. rev., atual. e ampliada. Porto Alegre: Nuria Fabris,
2009. Pg. 37-80.
CAPTULO 2
CARACTERIZAO DO DIREITO AO ENSINO FUNDAMENTAL
2.1 Educao, palavra imensa...
A autora comea por apresentar a amplitude do termo educao e a indicar que a
despeito disso h variadas polmicas semnticas que o envolvem;
Indica a diferena entre ensino (prerrogativa do professor, emisso) e aprendizado
(prerrogativa do educando, recepo) informando que aquele pode vir existir sem a
consecuo deste ltimo;
Ao falar sobre a dicotomia educao x instruo, remonta sua origem ao contexto
da Grcia Antiga para demonstrar que a educao vinha com o intuito maior de
formao de carter e assimilao de valores, enquanto que a instruo possua um
carter secundrio de compartilhamento de conhecimentos bsicos;
Dito em outras palavras, a educao engloba a instruo, mas muito mais ampla.
Sua finalidade tornar os homens ntegros, a fim de que possam usar o
conhecimento adquirido no apenas para o seu prprio bem-estar, mas contribuindo
para o aprimoramento da sociedade (p. 38);

 A autora arremata este ponto citando Pontes de Miranda e Rui Barbosa para apontar
a importncia do direito educao, que no se confunde com a mera existncia de
escolas pblicas, alm de indicar a atecnia dos termos empregados pelo legislador
brasileiro,

concluindo

que

nesta

obra

direito

educao

se

refere

preferencialmente atividade realizada na escola;

2.2 Ensino bsico e ensino fundamental
Fazendo uso das disposies legislativas encontradas na Constituio Federal e na
Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (Lei n 9.394/96) a autora aduz que
a educao escolar brasileira se reparte em dois nveis bsicos, a saber: a educao
bsica (que comporta a educao infantil, alm dos ensinos fundamental e mdio,
totalizando 18 anos de formao) e a educao superior;
Com isso, esclarece de pronto que educao bsica e educao fundamental no se
confundem, estando esta contida naquela, como acima apontado;
A autora aponta a existncia de duas ordens de objetivos a serem alcanados com a
educao fundamental, quais sejam: a educao para si e a educao para o outro,
alm de caracterizar como avano de grande monta sua aplicao em nove anos;
O ensino fundamental , no ordenamento jurdico brasileiro, compulsrio e gratuito
apenas nas escolas pblicas. Pode-se considerar, portanto, que o ensino fundamental
aquele que o Estado brasileiro compreende como imprescindvel pessoa para
alcanar a plenitude das suas aptides, e que se incorpora ao seu patrimnio pessoal.
Como direito pblico subjetivo que , pode o cidado exigir diretamente do Estado
o seu fornecimento (p. 43);
A autora traz ainda as diretrizes convencionadas em um encontro da UNESCO,
realizado em 2007, para definir e universalizar o termo educao bsica entre as
naes ali representadas (cf. diretrizes na p. 44). Ressalta que o Brasil j incorporou
todas as propostas ali delineadas e que a legislao brasileira vista como modelo e
referncia quando se trata das disposies relativas educao bsica;
2.3 Contedo, objeto e titularidade
Para Mnica Sifuentes, o termo direito educao pode estar ligado a inmeras
ideias (desde quelas de pretenso individual e coletiva queloutras de reforma
poltica da sociedade);
Afirma ainda que o direito educao deve ser analisado sobre seu duplo aspecto: o
material (direito de todos a uma educao e formao adequadas). e o aspecto
instrumental (legitimao do cidado em face do Estado para exigir uma prestao
em matria educativa);

 Para a autora seria objeto deste direito a recepo da educao e a sua titularidade
toda pessoa que esteja em condies de ter acesso ao ensino;
2.4 Natureza jurdica do direito ao ensino fundamental
A autora indaga se ao alar o direito ao ensino fundamental como um direito
subjetivo pblico o legislador relegaria sua natureza de direito fundamental;
Para responder tal indagao relembra a escorreita doutrina de J. J. Gomes
Canotilho, o qual assevera que a positivao dos direitos sociais, econmicos e
culturais pode se dar de quatro formas diferentes: como normas programticas,
como normas organizacionais, como garantias institucionais e como direitos
pblicos subjetivos;
Para o suprarreferido autor, as duas primeiras possibilidades no do margem para
sanes jurdicas omisso dos agentes responsveis pela implementao de tais
direitos; a terceira possibilidade obriga o legislador a respeitar a essncia da
instituio e a proteg-la; por fim, a ltima possibilidade inibe tanto os particulares
quanto o Estado de lesionar posies jurdicas neste mbito de proteo;
Analisando a disposio topogrfica do direito educao nos dispositivos
constitucionais, a autora aduz que a Carta Maior de 1988 o classificou como um
direito fundamental social.
Quanto ao direito ao ensino fundamental, em especfico, o legislador constitucional
imprimiu-lhe a caracterstica adicional de direito pblico subjetivo, interferindo,
segundo a autora no relevo que lhe observvel e em relao questo da
acionabilidade dos direitos sociais;
2.5 Direitos fundamentais e dimenses de direitos
Com o objetivo de averiguar se a caracterizao do direito ao ensino fundamental
como direito subjetivo pblico dado pela Constituio Federal de 1988 refora sua
natureza de direito fundamental, a autora faz um incurso pela teoria geral dos
direitos fundamentais, alocando historicamente, expondo e exemplificando todos os
conceitos ali trabalhados (como as diferentes dimenses dos direitos
fundamentais);
Mnica Sifuentes conclui afirmando que a noo de direitos fundamentais abarca o
direito ao ensino obrigatrio e gratuito definido pela Constituio brasileira de 1988
como direito pblico subjetivo;
O homem s alcanar o pleno exerccio dos seus direitos se for livre e capaz de
escolher o melhor caminho para si, para os outros e para a comunidade. A educao
projeta-se, portanto, do mbito dos direitos sociais, passando a integrar o ncleo
essencial dos direitos que conduzem liberdade e cidadania. Desse modo, a

exemplo de outros direitos, que podem ser classificados em mais de uma dimenso,
a educao alm de direito social, pode ser corretamente inserida entre os direitos
fundamentais de primeira dimenso, entrelaada ao direito vida e liberdade (p.
58);
2.6 Direito ao ensino fundamental como direito fundamental social
Mnica Sifuentes comea por fazer um levantamento da crescente importncia
atribuda aos direitos fundamentais nas constituies contemporneas, alm da fora
nsita a estes prprios direitos, seja na sua acepo subjetiva ou objetiva (Raquel
Denize Stumm);
Para a autora, os direitos e garantias fundamentais so, desse modo, dotados de
especial fora expansiva, projetando-se pelo universo constitucional e servindo
como critrio interpretativo de todas as normas do ordenamento jurdico (p. 61);
Invocando doutrina de Flvia Piovesan, vem ento afirmar que os direitos sociais,
econmicos e culturais se inserem na categoria dos direitos fundamentais, no sendo
mera caridade;
Desta forma, concordando com Marcos Maliska, aduz em seguida que mesmo
tipificado como direito social (art. 6, CF-88), o direito educao restaria tutelado
pelo 1 do art. 5 da Constituio Federal, sendo assim compreendido pelos
direitos e garantias fundamentais a despeito de sua posterior localizao
topogrfica;
O fato de a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 consignar
como direito subjetivo pblico o direito ao ensino fundamental, na realidade
forneceu um plus ao direito fundamental, primando pela sua imediatidade, ao
ampar-lo com um direito de ao correspondente (p. 62);
Mnica Sifuentes afirma que o direito educao um direito fundamental social
pelo fato de implicar a necessidade de uma atuao positiva do Estado em favor do
cidado; afirma ainda que o direito pblico subjetivo educao bsica, uma vez
revestido pelo manto do mnimo existencial, no pode ficar adstrito ideia da
reserva do possvel nem estar sujeito a questes que envolvam escolhas dramticas;
Com efeito, o direito educao bsica uma norma constitucional especial, um
direito pblico subjetivo, que ostenta aplicabilidade imediata;
2.7 Direito ao ensino fundamental como direito pblico subjetivo
A autora se baseia no artigo 208, inciso I da Constituio Federal de 1988 para
afirmar que somente ao ensino fundamental o legislador constituinte outorgou a
caracterstica de direito subjetivo pblico (apesar de na leitura que fiz da
Constituio aparecer expressamente o termo educao bsica);

 A autora levanta a doutrina de Rafael Bielsa e Roger Bonnard ao se indagar qual o

significado da classificao constitucional do direito ao ensino fundamental como
direito pblico subjetivo; assevera que a definio mais como destes direitos
aquela que diz que direito subjetivo o poder de exigir que possui o titular do
direito de exerc-lo contra o qual entra em relao jurdica;
Faz ainda meno forte testilha empreitada por juristas do sculo XIX quanto s
correntes que buscavam explicar a natureza do direito subjetivo, sendo elas a teoria
da vontade (Savigny e Windscheid), a teoria do interesse (Ihering) e a teoria mista
(Jellinek e Michoud); sem prejuzo das supramencionadas teorias, faz ainda
referncia queles que negavam a existncia de tal direito (Kelsen e Pierre Duguit);
A despeito das teorias mencionadas, a autora aponta George Jellinek como aquele
que fundamentou as bases do direito subjetivo pblico, e o define como aquele em
que a pessoa jurdica de direito pblico se v obrigada a uma prestao em favor do
particular; ou seja, o direito subjetivo pblico corresponde a uma transferncia do
exerccio de uma parcela do poder estatal contra esse prprio Estado (poder de
obrigar juridicamente);
Traz ainda a autora o delicado tema da individualizao do titular de um direito
subjetivo pblico, que levanta problematizaes quanto concreo do sujeito
titular de tal direito, sem embargo das excees da ao popular e da iniciativa do
particular para a ao penal frente a delitos funcionais onde h inrcia do Ministrio
Pblico;
A autora aduz ento que o direito educao direito social e, portanto,
fundamental no deve ser confundido com o direito subjetivo pblico educao
fundamental, isso em razo de que, para a indigitada, o legislador constituinte deu
um aspecto prioritrio ao ensino fundamental ao imputar-lhe a caracterstica da
acionabilidade de forma expressa e inequvoca (art. 208, I, 1 CF-88);
Quanto ao dispositivo supramencionado, expe Mnica Sifuentes que no deixa a
menor dvida a respeito de ter qualquer brasileiro o direito subjetivo de acesso ao
ensino obrigatrio e gratuito, oponvel ao Estado, no tendo este nenhuma
possibilidade de negar a solicitao protegida por expressa norma jurdica
constitucional (p. 74-75);
2.8 Direito ao ensino fundamental como direito cvico
Neste tpico a autora se questiona se ao atribuir ao direito ao ensino fundamental a
marca de direito subjetivo pblico quis o legislador constituinte classific-lo como
direito cvico e portanto restringi-lo apenas aos cidados brasileiros;

 Esta interpretao restritiva da norma se fundamenta nos artigos 1, inciso II e 205

da Constituio Federal de 1988, alm do exposto no artigo 5 da Lei de Diretrizes e
Bases da Educao Nacional;
A autora afirma que sob a Constituio brasileira pode-se interpretar esta posio de
direito cvico sob dois aspectos distintos: 1) quanto ao direito educao
propriamente dito; e 2) quanto ao direito subjetivo pblico ao ensino fundamental;
No primeiro aspecto informa Mnica Sifuentes que quanto ao direito educao em
geral, que engloba o direito ao ensino fundamental, devem ser levados em conta os
princpios da universalidade e da igualdade, inscritos no artigo 5, caput, da
Constituio brasileira de 1988;
A autora faz meno ao artigo 149 da Constituio do Brasil de 1934, a qual
expressamente expandia aos estrangeiros domiciliados no pas o direito educao;
aponta ainda precedentes julgados pelo STF e pelo TJSP que reforam
jurisprudencialmente o posicionamento que defere aos estrangeiros o direito
educao;
Por fim, quanto ao segundo aspecto (caso do direito subjetivo pblico de exigir do
Estado o oferecimento do acesso ao ensino fundamental obrigatrio e gratuito),
informa a autora que (...) Trata-se de direito, sem dvida, do nacional, mas no se
pode neg-lo quele que, embora no tenha nascido no Brasil, aqui tenha
estabelecido a sua residncia com nimo permanente, que tenha a inteno de aqui
criar e dar educao aos seus filhos (p. 80);