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EL DERECHO FINANCIERO
1.1. Concepto
El Derecho Financiero es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
actividad financiera del Estado en sus tres momentos, a saber: en el estableci miento de
tributos y. obtencin de diversas clases de recursos, en la gestin o manejo de sus
bienes patrimoniales y en la erogacin de recursos, para los gastos pblicos, as como
las relaciones jurdicas que en el ejercicio de dicha actividad se establecen entre los
diversos rganos del Estado o entre dichos rganos y los particulares, ya sean deudores
o acreedores del Estado.
Para Pugliese el Derecho Financiero es la disciplina que tiene por objeto el
estudio sistemtico del conjunto de las normas que reglamentan la recaudacin, la
gestin y la erogacin de los medios econmicos que necesitan: el Estado y los entes
pblicos para el desarrollo de sus actividades, j el estudio de las relaciones jurdicas
entre los poderes y los rganos del Estado, entre los ciudadanos y el Estado, y entre los
mismos ciudadanos, que derivan de la aplicacin; d esas normas.
Guliani Fonrouge lo define como el conjunto de normas jurdicas que regulan
la actividad financiera dpi Estado en sus diferentes aspectos: rganos
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Que la ejercen, medios en que se exterioriza y contenido de las relaciones que origina.
Para Sinz de Bujanda es la rama del Derecho Pblico interno que organiza los
recursos constitutivos de la Hacienda del Estado y de las restantes pblicas, territoriales
e institucionales, y reglalos procedimientos de percepcin de los ingresos y. de
ordenacin y de ordenacin de los gastos y pagos que tales sujetos destinan al
cumplimiento de sus fines.
1.2. Divisiones.
Lo que debe entenderse por materia fiscal ha sido definido, en forma diversa por el
TFF y por la SCJN.
El TFF dict SU famosa tesis jurisprudencial del 16 de noviembre de 1937 en las
qucse sostiene que debe atribuirse el carcter de fiscal a cualquier ingreso del Erario, a
toda prestacin pecuniaria en favor del Estado, sin que interese distinguir si el deudor es
un particular, persona fsica o moral, algn establecimiento pblico que tiene en cierto
aspecto funciones estatales, o algn ente pblico, ya sea entidad federativa u organismo
municipal. Es decir, lo que da el carcter de fiscal a un crdito es la circunstancia de que
el sujeto activo de l sea el poder pblico y no afect el sujeto pasivo para precisar el
carcter de la pres-
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Nosotros estamos de acuerdo con la tesis ms amplia del TFF que identifica
como materia fiscal la que se refiere a todos los ingresos del Estado, cualquiera que sea
su naturaleza. Dentro de ellos, se encuentran los productos o precios, que
tradicionalmente son los ingresos que percibe el Estado en sus actividades que no son
de Derecho Pblico o por la explotacin de sus bienes patrimoniales, ltimamente
restringidos a los del dominio pblico. Entr ellos se ubican los rendimientos de las
empresas paraestatales.
Tampoco forman parte de los ingresos tributarios los que percibe el Estado por
concepto d emprstitos pblicos o de prstamos privados, Dichos ingresos se rigen
por normas constitucionales y administrativas, y en algunos casos de Derecho
Internacional (cuando se conciertan entre dos pases), pero no derivan del poder de
Imperio estatal. Ni siquiera puede asegurarse que los emprstitos forzosos tengan
carcter tributario.7
Existen, adems, otros recursos del crdito pblico diversos a los anteriores y
que tampoco tienen naturaleza tributaria, como son los derivados de la emisin de
certificados de Tesorera que expide el Gobierno Federal, las utilidades derivadas de
la acuacin de moneda, los procedentes de la emisin de billetes y de obligaciones y
bonos por parte de las instituciones de crdito oficiales.
Tambin quedan fuera del campo de lo tributario algunos ingresos de tipo
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coactivo que se han multiplicado en las ltimas dcadas y que se conocen con el
nombre de exacciones parafiscales o paratributarias.
Por ltimo, los ingresos procedentes de las penas pecuniarias, en cuanto que son
sanciones, tienen naturaleza no tributaria. Dentro de ellas pueden incluirse las penas
civiles (recargos o intereses moratorios y penas convencionales), las multas, los
decomisos y otros ingresos de tipo punitivo.
Es, pues, evidente que el campo de lo fiscal trasciende a lo tributario. Por
Derecho Tributario, pues, entendemos el conjunto de normas jurdicas que se refieren
al establecimiento de los tributos (impuestos, derechos o tasas y contribuciones
especiales), a las relaciones jurdicas que se establecen entre la administracin y los
particulares con motivo de Su nacimiento, cumplimiento o incumplimiento, a los
procedimientos que pueden surgir y a los ilcitos y las sanciones establecidas por su
violacin.
Sinz de Bujanda da una definicin amplia: El Derecho Tributario es la rama del
Derecho Financiero que organiza los elementos estructurales constitutivos del tributo y
determina normativamente las potestades, sujeciones y deberes a travs de los que se
desenvuelven las funciones pblicas de gestin, de resolucin y de polica,
encaminadas a la aplicacin del expresado recurso financiero. Y una definicin
sinttica: El Derecho Tributario es la rama del Derecho Financiero que tiene por objeto
la organizacin material del tributo y el desarrollo de las funciones pblicas dirigidas a
su aplicacin.8
Dentro: de la divisin referente a los ingresos pblicos puede situarse el Derecho
de la Deuda Pblica, que es la rama del Derecho Financiero que organiza, como
recurso constitutivo de la Hacienda, las diversas modalidades jurdicas de obtencin de
caudales por la va del crdito pblico y regulan los procedimientos y las formas de las
obligaciones y emprstitos que en cada supuesto se concierten.9
1.2.2. La divisin referente al patrimonio del Estado.
Otra divisin del Derecho Financiero, a la que llamamos Derecho Presupuestario, est representada por todas aquellas normas jurdicas relativas a la"
preparacin, aprobacin, ejecucin y control de los presupuestos de ingresos y
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egresos y a las normis jurdicas sobre rendicin de cuentas y sobre responsabilidad de los
funcionarios pblicos por el mal manejo de esos recursos.
Existe mucha confusin en la terminologa usada para denominar a esta
divisin de Derecho Financiero. En Italia se le llama Contabilidad del Estado. Para Sinz de Bujanda, que la llama Derecho Presupuestario* es la rama
del Derecho Financiero integrada por el conjunto de normas y principios que
determinan el rgimen jurdico temporal de gestin, empleo y contabilidad de
los caudales que, derivados de la aplicacin de los recursos, alimentan el tesoro
pblico.
1.2.3. La divisin referente al patrimonio del Estado.
Por ltimo, la tercera divisin del Derecho Financiero est representada por
aquellas normas relativas a la gestin y administracin del patrimonio permanente del
Estado y de las empresas pblicas o privadas propiedad del Estado, a la que
llamamos "Derecho Patrimonial del Estado.
Por ltimo, la tercera divisin del Derecho Financiero est representada por el
Derecho Patrimonial del Estado, que para nosotros es la rama del Derecho Financiero
que se integra por las normas jurdicas relativas a la adquisicin, administracin y
enajenacin de los bienes que constituyen el patrimonio fijo del estado, integrado por
bienes muebles e inmuebles de su titularidad, as como de los entes descentralizados y
empresas paraestatales.
Segn Sinz de Bujanda el Derecho Financiero Patrimonial es la rama del
Derecho Financiero integrada por las normas y principios que rigen la gestin de los
bienes y de las empresas de titularidad pblica, as como la participacin de los entes
pblicos en las empresas de titularidad privada, desd la perspectiva de la idoneidad
jurdica de unos y otros para generar rendimientos que hayan de afluir al tesoro en
calidad de ingresos pblicos, Con su consiguiente reflejo presupuestario.
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las dems disciplinas-, como integrantes de un modo orgnico (unidad del derecho) y
se pregunta: Se ha operado tal proceso en el derecho financiero? La respuesta
afirmativa emana de diversos autores, DAmelio, en primer trmino, quien enumera
como principios propios los contenidos en el texto constitucional en materia
financiera, la tributacin fundada en el contenido econmico y no en las apariencias
jurdicas de los actos, la solidaridad de las obligaciones, los criterios especficos de
interpretacin, las normas penales distintas de las ordinarias; luego Vanoni, que
considera al derecho financiero representativo de un conjunto de normas que, por el
orden de relaciones de la vida social a quien corresponden, ofrecen caracteres propios
que las diferencian de otras normas del derecho pblico,
Otros propugnadores de la autonoma.
Adems de los autores anteriores citados, podemos agregar como sostenedores
de la autonoma del Derecho Financiero a Ingrosso y a Tesoro, en Italia; a Tossy y a
Carretero, en Espaa; a Gmez de Sousa y a Nogueria, en Brasil; y a Villegas
Basavilbaso, en Argentina, no obstante ser tan distinguido administrativista.
.
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Desde luego hay que mencionar que Jarach, al igual que Oros opositores a la
autonoma del Derecho Financiero, es, en cambio, propugnador de la autonoma
cientfica del Derecho Tributario Sustantivo, es decir,, del conjunto de normas jurdicas
que se refieren ai nacimiento, cumplimiento, garantas y extincin de la obligacin
tributaria cuyo contenido es el pago del tributo; al: Estado,
Otros opositores a la autonoma del Derecho Financiero en su aspecto cientfico
son Grizziolti, Zanobini, Berliri, Cocivera, en Italia; Buhler y .Hensel, en Alemania;
Blumenstcin, en Suiza; Trotabas y Geny, en Francia; Ramn Valds Costa, en Uruguay,
y Geraldo Ataliba, en Brasil.
1.3.3. Nuestra opinin.
Si analizamos las diversas partes del Derecho Financiero, podemos llegar a las
siguientes conclusiones, desde el punto de vista de la autonoma cientfica:
En materia de Derecho Presupuestario no encontramos principios propios y
distintos a los del Derecho Constitucional y a los del Derecho Administrativo,
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2.
EL DERECHO TRIBUTARIO.
2.1. Concepto,
Ya hemos visto que el Derecho Tributario es l conjunto de normas jurdicas que
se refieren al establecimiento de los tributos, esto es a los impuestos, derechos y
contribuciones especiales, a las relaciones jurdicas principales.; y accesorias que se
establecen entre la Administracin y los particulares con motivo de su nacimiento,
cumplimiento o incumplimiento, a los procedimientos oficiosos o contenciosos que
pueden surgir y a las sanciones establecidas, por su violacin.
.
A la pregunta Por qu nace el Derecho Tributario?, contesta Jarach de la
siguiente manera: Nace en virtud de un procesos histrico-constitucional; el ejercicio
del poder fiscal, o sea, del poder de imperio en lo que se refiere a la imposicin de los
tributos, puede ejercerse nicamente a travs de la ley, y en ese supremo principio est
la base del Derecho Tributario como tal y la base del Derecho Constitucional moderno,
porque rio debemos olvidar que fue por razones tributarias que naci el Estada
moderno de derecho.
Me basta contina Jarach- citar dos grandes acontecimientos histricos
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de esas divisiones del Derecho Tributario, la naturaleza de las normas que las integran
se conserva igual a la de las ramas del Derecho de las que proceden. Por ejemplo, el
Derecho Penal Tributario es un conjunto de normas de Derecho Penal que se califican
de tributarias por su referencia a la materia tributaria,
2.2.2. El Derecho Tributario Sustantivo.
Se llama Derecho Tributario Sustantivo o Material al conjunto de normas
jurdicas qu disciplinan el nacimiento, efectos y extincin de la obligacin tributaria y
los supuestos que originan la misma, esto es, la relacin jurdica sustantiva principal,
as como las relaciones jurdicas accesorias que lgicamente se vinculan con el tributo,
En otras palabras, el derecho tributario sustantivo regula la relacin que en el anverso
tiene el carcter de crdito tributario y en el reverso tiene el carcter de obligacin
tributaria,
Esta parte del Derecho Tributario corresponde a los que en el Derecho Civil se
conoce como Derecho de las Obligaciones, y es por tanto el derecho de las
obligaciones tributarias de dar una cantidad de dinero. La: vinculacin lgica y
necesaria al tributo es lo que caracteriza a esta parte del Derecho Tributario. Las
relaciones sustantivas son siempre relaciones Obligatorias, cuyo contenido es la
prestacin del tributo o sus accesorios, es decir, el pago de una cantidad de dinero, o de
bienes en especie.
El Derecho Tributario sustantivo est regido por el principio de la legalidad y
por tanto slo existen obligaciones tributarias en Virtud de la ley que: as lo establece
de contribuir a los gastos pblicos, pero slo en la forma proporcional y equitativa que
establecen las leyes (Art. 31, fraccin IV).
Como lo habamos explicado anteriormente, dentro de lo que se llama Derecho
Tributario, slo el llamado Derecho Tributario Sustantivo tiene autonoma dogmtica o
cientfica.
2.2.3. El Derecho Tributario Forma! o Administrativo.
, El Derecho Tributario Formal o Administrativo es el conjunto de normas que
regulan la actividad de la Administracin Publica que se encarga de la determinacin y
de la recaudacin de los tributos, y de su tutela, entendindola en su sentido ms
amplio.
Las relaciones formales no tienen el contenido de crdito que poseen las
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cho Tributario se consagra por la importancia de carcter social y poltico que tiene la
obligacin tributaria.
Las normas sancionatorias del Derecho Tributario no son parte del Derecho
Tributario propiamente dicho, sino que constituyen un conjunto de disposiciones que
se vinculan con el Derecho Tributario, pero, esencialmente, constituyen un derecho
sancionatorio', el cual tiene caractersticas peculiares pero tambin principios que son
comunes con los del Derecho Penal. Giannini concuerda con lo anterior.33
2.2,7, Derecho Internacional Tributario.El Derecho Internacional Tributario est integrado por las normas consuetudinarias o convencionales que tratan de evitar los problemas de doble tributacin,
coordinar mtodos para evitar la evasin y organizar, mediante la tributacin, formas:
de cooperacin de los pases desarrollados a aquellos que estn en proceso de
desarrollo.
Incorrectamente, por otra parte, se acostumbra llamar Derecho Internacional
Privado Tributario al conjunto de normas internas de un Estado que sientan los
criterios de vinculacin de la obligacin fiscal a la soberana del Estado mismo
(Jarach), pues tienen en verdad el carcter de normas internas y por tanto no son
derecho internacional. :
Giannini concuerda al sostener que como estas normas, obligatorias para el
Estado, no lo son para los ciudadanos hasta, en tanto que se traducen en disposiciones
estatales, esta parte del Derecho Tributario sigue siendo derecho interno, si bien
coordinada con las normas del Derecho Internacional.,
2.3. Relaciones con el Derecho Privado,
Entre el Derecho Tributario y el Derecho Privado se establecen relaciones que
pueden adoptar una doble configuracin.
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a)
Por una parte la relacin jurdica tributaria es una relacin obligatoria cuya
estructura intrnseca es anloga a la relacin obligatoria de Derecho Privado, de
manera tal que las disposiciones de ste en materia de nacimiento, extincin, etc.,
le son aplicables supletoriamente a la primera.
b) En otros casos las normas del Derecho Privado son extraas a la regulacin de la
relacin tributaria, pero deben tenerse presentes en virtud de que el hecho
imponible, o presupuest de hecho de la relacin tributaria, est constituido, por
un negocio jurdico de derecho privado (v. gr.: compraventa, arrendamiento,
etc.). Giahnini hace hincapi en que, en este caso, la relacin jurdica privada
constituye tan slo un dato de hecho para la relacin impositiva, cuyo
desenvolvimiento es independiente, por regla general, de los efectos propios de
la primera.35
El Cdigo Fiscal 1981 (Ar. 3-) dispone la supletoriedad del derecho federal
comn, para fines de interpretacin y de integracin. El CFF 1967 consagraba de
manera expresa y general la supletoriedad del Derecho Comn res pecto al Derecho
Fiscal. El CFF 1938 restringa la supletoriedad a los casos en que expresamente se
dispusiera o cuando no hubiera norma expresa y la aplicacin no fuera contraria a la
naturaleza propia del derecho tributario definido en esas leyes.
As lo interpret tambin la SCJN
2.4. La autonoma del Derecha Tributarlo.
El Derecho Tributario goza de los tres tipos de autonoma.,. Su principio
fundamental, el de la legalidad -que es aqul por virtud del cual los tributos deben sr
establecidos por leyes en sentido formal y material- constituye la piedra bsica del
edificio de esta rama del Derecho. Ese principio que puede enunciarse nu- llum
tributum sine lege tiene grandes analogas con los principios nuiium crimen y nulla
poena sine lege" que son la piedra angular del edificio del Derecho Penal.
El principio nullum tributum sine lege, en palabras de Jarach, significa _
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la existencial de un corpus de normas jurdicas destinadas a prever los hechos que dan
lugar al nacimiento de obligaciones tributarias y el monto de stas y los sujetos a los
cuales la obligacin corresponde, entonces, por lo menos aquella autonoma estructural
que corresponde al derecho penal, el cual, sin embargo, a diferencia del derecho
tributario, nunca puede hallar aplicacin sin una actividad jurisdiccional: le corresponde,
segn nosotros, la misma autonoma estructural que al derecho civil. .
Por otra parte, la autonoma estructural del Derecho Tributario frente al Derecho
Administrativo descansa en que el Derecho Tributario Sustantivo tiene como
destinatario, en la gran mayora de los casos, a los particulares y no a la administracin
pblica, correspondiendo a dichos particulares realizar ellos mismos la aplicacin
directa de las normas del Derecho Tributario Sustantivo sin que exista intervencin o
injerencia normal por parte de la administracin pblica.
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:
Debe hacerse notar que dentro del marco de la relacin tributaria compleja qued
embebido el procedimiento impositivo. Sin embargo Giannini, como dice Sinz de Bujanda,
no logr ofrecer una explicacin cientfica convincente de la relacin tributaria compleja.
3.1.5.
Teora del hecho imponible de Dio Jarach.
En la cuarta dcada del presente siglo el profesor italiano, luego ciudadano
argentino, Dino Jarach desarrolla la teora del hecho imponible o del presupuesto
material de la obligacin tributaria, la cual publica en espaol el ao de 1943. La
obra de ste jurista, influenciada por los autores alemanes e italiano antes sealados
ha tenido una gran influencia no slo en Argentina sino tambin en Mxico y en los
dems pases de Amrica Latina, y es causa de la adopcin legislativa del sistema de
autodeterminacin del tributo.
3.2. Las tesis dinmicas o funcionales del Derecho Tributario.
.
En Italia.
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3.2.2.
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3.2.4.
La doctrina del procedimiento concebido como instituto Jurdico de
Derecho Material.
Otro afiliado a las tesis dinmicas es el profesor italiano Federico Maffez- zoni,
cuyo trabajo se contiene en algunos estudios de tipo monogrfico. Su tesis
fundamenta! es que el impuesto como procedimiento de exaccin se sita en el
examen de las situaciones jurdicas subjetivas creadas por las normas impositivas.
Tales situaciones son fundamentalmente dos: l poder de imperio del ente pblico y
el deber jurdico del sujeto pasivo. Procedimiento de imposicin es el complejo de
actos de la administracin cuya funcin consiste en conectar, armonizar y unificar el
poder de imperio del ente pblico impositor con los deberes jurdicos de los sujetos
pasivos. El poder de imposicin es un instituto de derecho sustantivo, rio formal.
3.2.5.
Los trabajos de los juristas italianos antes relatados encontraron eco en Espaa,
discutindose la proposicin de si el centro de gravedad o el eje de la
constitucin dogmtica tributaria deben continuar situndose en la teora del hecho
imponible y de .la relacin jurdica obligacional o si se debe desplazarlo hacia las
nociones de potestad, de funcin o de procedimiento.
Entre los propugnadores de estas teoras pueden mencionarse al profesor
Rodrguez Bereijo, autor de un libro de Introduccin al Derecho Financiero y los
profesores Escribano Lpez y Rodrguez Senz.
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la escuela clsica. Lo mismo puede decirse de Brasil, a travs de sus ms esclarecidos representantes Geraldo taliba, Allomar Balleiro, Gmez de Sousa Jos
Souo Maior Borges.
Lo mismo puede decirse de Mxico. Podemos explicamos el escaso impacto de
las nuevas teoras en cuanto al enfoque y al eje central del derecho tributario en que
en la Amrica Latina ha prevalecido en la legislacin la tesis de que el hecho
imponible (presupuesto) al realizarse como hecho generador de la obligacin
tributaria no requiere liquidacin o determinacin por la autoridad fiscal, y a la
prevalencia de la teora de la autodeterminacin y del cumplimiento voluntario que
reserva a la administracin fiscal un papel primordial de tutela y vigilancia.
En Mxico tales tesis se adoptaron desde 1938 en el primer Cdigo Fiscal de la
Federacin en que se reconoci la eficacia constitutiva del hecho generador, sistema
que se ha reiterado en los Cdigos Fiscales de 1967 y de 1981, a tal punto que en el
Derecho Tributario Federal se ha excluido la actividad administrativa de la gnesis de
las obligaciones tributarias sustantivas y de un gran nmero de las formales o
administrativas.
4, RELACIONES ENTRE L DERECHO FINANCIERO Y EL DERECIIO TRIBUTARIO Y L4 CIENCIA DE LAS FINANZAS PUBLICAS.
Entre la Ciencia de las Finanzas Pblicas y el Derecho Financiero se establecen
relaciones estrechas de afinidad.
La ciencia de las finanzas pblicas, afirma Pugliese, evidentemente debe tener
en cuenta la legislacin positiva, que constituye el esqueleto del sistema financiero de
todo Estado, debe siempre tener present en sus elaboraciones cul es la naturaleza
jurdica de los tributos estudiados y cul es el perfil jurdico de los varios institutos
financieros. Por un lado el estudio de la legislacin positiva no constituye sino una
parte, cientficamente secundaria, del objeto de estudio del derecho financiero, y por
otro lado, la naturaleza jurdica de los tributos, el perfil jurdico de los institutos
financieros, constituyen datos que la ciencia de las finanzas debe recibir
precisamente ya elaborados del derecho financiero y tributario, pues no toca a ella
desarrollar investigaciones de contenido preferentemente jurdico. El derecho
financiero y el tributario deben, a su vez, indudablemente, tomar en prstamo de la
ciencia de las finanzas algunos principios econmico-financieros que constituyen
bases indispensables para sus elabora-
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cones; pero algunos problemas como, por ejemplo, el de la interpretacin de las leyes
tributarias y el del desarrollo de las relaciones procesales en controversias de
impuestos, son de la manera ms evidente extraos al objeto y a los mtodos de estudio
propios de la ciencia financiera.
En relacin con el Derecho Tributario, Jarach, por su parte, opina que el Derecho
Tributario, por ser el conjunto de normas que se refieren a los tributos, tienen
vinculacin muy estrecha con la disciplina cientfica que estudia esta forma de recursos
estatales, y que slo es posible conocer el aspecto jurdico del tributo cuando se
conozca, al mismo tiempo, qu es el tributo, desde un punto de vista cientfica en su
funcin poltico-econmica, o si prefieren, poltico-social, por cuanto las normas no
estn desvinculadas de los motivos profundos que el legislador ha tenido en vista
cuando las ha dictado. Las leyes tributarias no son, simplemente, un conjunto de
conceptos separados de las valoraciones sociales y econmicas que ha hecho el
legislador cuando las dict. Al contrario, se trata de una cristalizacin de juicios de
valor, de apreciaciones de carcter poltico-social y la interpretacin, la aplicacin y el
conocimiento de cada materia slo pueden ser alcanzados cuando se conozca al mismo
tiempo el contenido valorativo que el legislador ha concretado en las normas
tributarias.
:
:
Si examinamos un impuesto cualquiera, no se traa solamente de conocer quin
es el sujeto activo y el sujeto pasivo, cul es el momento en que nace la obligacin y la
forma de extinguirse la misma: sino que es necesario conocer supuesto que da origen a
esa obligacin en Sus antecedentes poltico-sociales que constituyen precisamente, la
motivacin que ha tenido en vista el legislador. Este no ha dictado las normas movido
simplemente por un capricho de creacin de instituciones jurdicas. Detrs de la
creacin del legislador est un conjunto de apreciaciones que derivan de un juicio
poltico y tambin de una conciencia pblica.
.
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