Monografia Impressa - Livro Capa Vermelhar - Antonio Manoel Sumário Automatico - Revisado Op. Cit P. Sumario Manua 58 Pagigna

FACULDADE DIADEMA
CURSO DE DIREITO
ANTONIO DE SOUSA
DAS MEDIDAS CAUTELARES E O INSTITUTO DE FIANA SOBRE O

PRISMA DA LEI N 12.403/2011
DIADEMA
2012
ANTONIO MANOEL DE SOUSA
DAS MEDIDAS CAUTELARES E O INSTITUTO DE FIANA SOBRE O

PRISMA DA LEI N 12.403/2011
Monografia apresentada Banca Examinadora do
Curso de Direito da Faculdade Diadema, como
exigncia parcial para a obteno do Ttulo de
Bacharel em Direito, sob a orientao do professor
MS. Mrcio Miguel Fernando de Oliveira.
DIADEMA
2012
ANTONIO MANOEL DE SOUSA
BANCA EXAMINADORA
_________________________________
_________________________________
_________________________________
DEDICATRIA
Dedico este trabalho ao meu pai, Manoel

Antonio de Sousa, um homem
que
exemplo de
vida, de carter, de
personalidade, que seus incentivos foram
determinantes para a concluso
deste
curso; a minha me, Severina Francisca de
Sousa, uma extraordinria mulher, cuja
historia de vida, de guerreira, mulher forte,
implacvel em seus objetivos, decidida e
idealizadora. Sim, aos meus pais que me
ensinaram da fraqueza ser forte, do choro
vem a alegria, da escurido luz, da
incredulidade crena em um Deus que
Poderoso, nico e verdadeiro; a minha
esposa, Tnia Mara Gomide de Sousa,
mulher virtuosa, sbia, que edifica com
louvor a casa, que tem sido um sustentculo
na minha vida, de fato estaria vazio sem ela,
foi Deus que com sua bondade me
presenteou com esta linda mulher, de
procedncia, de bom animo, idnea e com
intenso amor, agradeo muito a Deus por
este presente, passaram-se 22 anos de
eterna e agradvel unio; ao meu filho Lucas
Gomide de Sousa, meu filho, meu amigo,
meu irmo, que uma beno na minha
vida, um jovem que usa os talentos que tem
para servir ao Criador; ao Leandro Gomide
de Sousa, meu cacula, amigo, irmo, meu
filho que muito me anima a continuar nesta
jornada; a minha sogra Antoninha Aparecida
Gomide, uma mulher que irm, sogra e

muita amiga.
AGRADECIMENTOS
Sou eternamente grato ao Senhor Deus,

Criador dos cus e da Terra, que me
abenoou em mais esta etapa da minha
vida.
Sou grato a minha esposa que sempre me
ajudou,
dando-me
nimo,
sempre
acreditando em mim, acreditando que na
graa de Deus, eu haveria de conseguir a
realizao desta formao acadmica.
Sou grato aos meus filhos que sempre
estiveram presentes na minha vida
acadmica, me animando a continuar firme e
concluir o curso.
Sou grato a todos meus familiares,
notadamente aos meus pais e minha sogra
que incansavelmente sempre estiveram me
apoiando e me dando nimo para prosseguir
para a obteno do bacharelado em Direito.
Outrossim sou grato a Dra. Valdelice,
advogada renomada e muito talentosa, que
tambm me incentivou e sempre se disps a
me ajudar.
Sou grato aos meus amigos, colegas de
classe que de uma forma ou de outra me
ajudaram.
Sou grato, ao professor MS. Mrcio Miguel
Fernando de Oliveira, que foi meu orientador que
com muita pacincia sempre esteve disposto em

me orientar. com muita pacincia sempre esteve
disposto em me orientar.
EPIGRAFE
"Bem-aventurado o homem que acha

sabedoria, e o homem que adquire
conhecimento;"
(Provrbios 3: 13)
SUMRIO
INTRODUO...........................................................................................................10
CAPTULO I PRISO CAUTELAR ............................................................................12

1 PRISO CAUTELAR ..................................................................................12
1.1 Conceito De Priso Cautelar......................................................................12
1.2 Jus Puniendi................................................................................................12
1.3 Histrico Das Prises No Brasil ................................................................14
1.4 Especies De Priso No Brasil ...................................................................15
1.4.1 Priso Com Pena..............................................................................15
1.4.2 Priso Sem Pena..............................................................................15
1.5 Modalidade De Priso Cautelar No Brasil ...............................................16
1.5.1 Priso Em Flagrante.........................................................................16
1.5.2 Priso Preventiva..............................................................................18
1.5.3 Priso Temporria.............................................................................20
CAPTULO II MEDIDAS CAUTELARES NO PROCESSUAL PENAL......................23

2 Medidas Cautelare......................................................................................23
2.1 Conceito De Medidas Cautelares...............................................................23
2.2 Finalidade Das Medias Cautelares.............................................................23
2.3 Natureza Instrumental Das Medias Cautelares..........................................24
2.4 Legalidade Das Medias Cautelares ...........................................................25
2.5 Requisitos Basilar Das Medias Cautelares.................................................26
2.6 Fundamentos De Todas As Medidas Cautelares: Periculun Libertatis......27
2.7 Justificao Teolgica Das Medias Cautelares..........................................28
CAPTULO III CAUTELARES ESPECIFICADAS NO ARTIGO 319 DO CPP..........30

3 MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICADAS NO ARTIGO 319 DO CPP.30
3.1 Comparecimento Peridico Em Juzo Para Informar As Atividades..........30
3.2 Proibio De Frequentar Determinado Lugar.............................................30
3.3 Proibio De Manter Contato Com Determinada Pessoa .........................31
3.4 Proibio De Ausentar-Se Da Comarca.....................................................32
3.5 Recolhimento Domiciliar.............................................................................32
3.6 Suspenso Do Exerccio De Funo Pblica Ou De Atividade De Natureza
Econmica Ou Financeira ................................................................................33
3.7 Internao Provisria Do Acusado.............................................................34
3.8 Fiana..........................................................................................................34
3.9 Monitorao Eletrnica...............................................................................35
CAPTULO IV INSTITUTO DA FIANA....................................................................37

4 Do Instituto da Fiana..................................................................................37
4.1 Comparaes Do Instituto Da Fiana Antes E Depois Da Lei 12.403/2011.
...........................................................................................................................37
4.2 A Importncia Da Fiana............................................................................37
4.3 Do Instituto Da Fiana E A Liberdade Provisria......................................38
4.4 Conceito De Liberdade Provisria..............................................................38
4.5 Liberdade Provisria Sem Fiana..............................................................39
4.6 A Liberdade Provisoria Com Fiana...........................................................40
4.7 Conceito Fiana Criminal:...........................................................................40
4.8 Finalidade Da Fiana..................................................................................40
4.9 Competncia Para Arbitrar A Fiana. ........................................................42
4.10 Crimes Inafianveis.................................................................................43

4.10.1 Cabimento Da Fiana Independentemente Da Pena Cominada Ao
Delito..........................................................................................................46
4.11 Momento Da Fiana .................................................................................47
4.12 Valores Da Fiana.....................................................................................47
4.13 Modalidade De Fiana..............................................................................47
4.14 Critrio Para Fixao Do Valor Da Fiana................................................48
4.15 A Fiana Para Indiciado Ou Ru Pobre...................................................49
4.16 Cassao E Reforo Da Fiana................................................................50
4.17 Quebra Da Fiana.....................................................................................52
4.18 Perda Da Fiana.......................................................................................52
4.19 Destino Da Fiana.....................................................................................53
CONCLUSO..............................................................................................................54
BIBLIOGRAFIA............................................................................................................56
INTRODUO
Este trabalho tem o escopo de tratar das medidas cautelares e da fiana sob o
prisma da lei n 12.403/2011, cuja lei inovou o Cdigo de Processo Penal Brasileiro,
trazendo em seu bojo importantes alteraes,
especialmente no que tange aos
aspectos da priso, da liberdade provisoria e da fiana.

Ressalte que a insero das medidas cautelares, disposta no artigo 319 do CPP,
inovou sobremodo a legislao processual penal, agora o magistrado tem um rol de
medidas cautelares a sua disposio para aplicar ao indiciado ou acusado, evitando
assim a aplicao da priso cautelar como primazia. A priso cautelar a extrema
ratio da ultima ratio.
Em que pese o jus puniendi do Estado ( o poder de Punir do Estado), este poder no
absoluto, pois o Estado deve obedincia a Constituio Federal que lhe impe
limite.
concedido ao Estado o poder de responsabilizar o autor de delito, sendo contudo,
assegurados o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV), bem como a plenitude de
defesa (art. 5, XXXVIII, c). Se por um lado o legislador brasileiro se preocupou em
punir aquele que pratica delito, por lado se preocupou com a questo da liberdade
do acusado, (art. 5, LIV), ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem
o devido processo legal.
As inovaes trazidas pela citada lei encerrou de uma vez por todas, as modalidade
de priso cautelar no Brasil. A gora, so prises cautelares: a priso em flagrante; a
priso temporria e priso preventiva. A priso em flagrante tambm uma das
modalidades de priso cautelar, ainda que por breve perodo. Isto porque, quando
decretada a priso em flagrante pela autoridade Policial, o magistrado a converter
em priso preventiva, ou priso em flagrante ser relaxada. Qualquer que seja a
deciso do magistrado
fato que houve a priso, sendo portanto uma das
modalidades de priso cautelares.
12
A priso Cautelar priso sem pena: trata-se de priso puramente processual,

imposta com finalidade cautelar, destinada a
assegurar o bom desempenho da
investigao criminal, do processo penal ou da futura execuo da pena, ou ainda

para impedir que o sujeito continue praticando delitos; j a priso com pena a
priso que se d por meio de imposio de sentena condenatria com trnsito em
julgado.
A finalidade das medias cautelares certamente cumprir as mesmas finalidades
que at a entrada da referida lei vinha sendo cumprida exclusivamente pela priso
cautelar, o art. 282 do CPP, elenca o escopo das medidas cautelares, deve haver
necessidade para aplicao da lei penal e adequao da medida gravidade do
crime.
O legislador brasileiro deu ao magistrado outras alternativas distinta da priso
cautelar, as quais esto especificadas no artigo 319 do CPP. Agora para assegura a
futura aplicao da lei penal, o magistrado tem outras opes, visto que a priso
cautelar
deve ser decretado por derradeiro, quando nenhuma das medidas
cautelares surtir efeitos. O citado artigo trs em seu bojo, as seguidas medidas:
comparecimento peridico em juzo; proibio de acesso ou frequentar a
determinados lugares; proibio de manter contato com determina pessoa; proibio
de ausentar-se da Comarca; recolhimento domiciliar; suspenso do exerccio de
funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira; internao
provisria do acusado; fiana; monitorao eletrnica.
O instituto da fiana, notadamente, recebeu uma ateno especial, agora os valores
da fiana subiu de forma considervel, respeitada claro as condies econmicas
do indiciado ou acusado. Agora a autoridade policial somente poder conceder
fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja
superior a 4 (quatro) anos. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que
decidir em 48 (quarenta e oito) horas.Antes os crimes cuja pena superava 2 anos,
era inafianvel. Vrios crimes que a pena mnima superava 2 anos passaram a
ser afianvel.
Com o advindo da lei n 12.403/2011, tornou afianvel vrios tipos penais que no
eram e deu uma certa credibilidade ao Instituto que era muito pouco usado.
13
CAPTULO I
PRISO CAUTELAR
1 PRISO CAUTELAR
1.1
Conceito De Priso Cautelar
Priso supresso da liberdade individual de algum que est respondendo a um

fato considerado inflao penal, cuja conduta do agente tem previso no
ordenamento jurdico como inflao penal, bem como priso pena imposta em
razo de uma sentena condenatria. Sendo assim, Priso a privao da
liberdade. vedar o direito de ir e vir, por meio do recolhimento da pessoa humana
ao crcere.
Fernando Capez d a seguinte definio para priso:
a privao da liberdade de locomoo em virtude de

flagrante delito ou determinada por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente, em
decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado
ou, no curso da investigao ou do processo,em virtude de
priso temporria ou priso preventiva (conforme redao do
CPP, art. 283, CAPUT).1
1.2
Jus Puniendi
Qualquer pessoa que se afastar da imposio das regras jurdicas fica submetido
coao do Estado pelo descumprimento de seus deveres. Seriam incuas as
normas se no estabelecessem sanes para aqueles que as desobedecem. Esto
sujeitos as sanes do Estado quem lesar direitos alheio, pondo em risco a
convivncia social e frustrando o fim perseguido pelo Estado.
Para
alcanar seu objetivo de fazer com que as normas sejam respeitadas, o
Estado comina aplicao e execuo das sanes previstas para as transgresses

1 CAPEZ, Fernando. Curso De Processo Penal. 19. ed.. So Paulo : Saraiva, 2012, p. 301.
14
cometidas ou seja para os ilcitos jurdicos. em razo das sanes previstas que
ocorre a sujeio de todos s normas estabelecidas pelo Estado.
O professor JULIO FABBRINI MIRABETE, leciona que:
Por esta razo qualquer pessoa que lesar ou colocar em perigo

o direito que interessa prpria sociedade, o Estado que tem o
jus puniendi (o direito de punir), visando a consecuo do bem
comum, estabelece
sanes penais contra o infrator. Nos
pases civilizados pelo princpio de reserva legal, o jus puniendi
do Estado no arbitrrio, mas sim delimitado. Em nossa
Constituio Federal promulgada em 1988, est no art. 5,
XXXIX. Prevendo o Estado, atravs da lei, quais so os fatos
que constituem infraes penais (crimes e contravenes) e
cominando as sanes correspondentes (penas, medidas de
segurana, efeitos da condenao).2
O Jus Puniendi exclusivo do Estado. O Estado o titular exclusivo do direito de

punir, isto em razo que cabe ao Estado zelar pela paz social. Quando o crime
praticado, esta paz social quebrada. Cabe ao Estado diante da quebra da paz,
impor a pena, restabelecer a paz social. Por esta razo que s cabe ao Estado
este direito de punir.
A pena tem duas finalidades: a retribuio e a preveno. A retribuio, que possui
natureza jurdica, consiste na imposio do mal justo com que a ordem jurdica
responde injustia do mal causado pelo infrator. A retribuio do mal causado pelo
delinquente (teoria absoluta da pena)
se d pela imposio de um castigo. A
preveno se subdivide em geral e em especial. A preveno geral destinada a

toda sociedade. Tem como objetivo fazer com que o cumprimento da pena se torne
um exemplo para o restante da sociedade, que ao observar o sofrimento do
condenado no venha a praticar crimes. Por outro lado, a preveno especial
dirigida ao prprio condenado. Tem como objetivo evitar que ele pratique novos
2 MIRABETE, Julio Fabbrini. MANUAL DE DIREITO PENAL. Parte geral, 23 ed. So Paulo: Atlas, 2006,
P. 2.
15
crimes. Com isto fica claro que a finalidade precpua alcanar a sua
ressocializao.3
1.3
Histrico Das Prises No Brasil
O sistema penitencirio brasileiro no consegue recuperar ningum, e est

superlotado. Aumenta-se cada ano de forma assustadora o numero de presos.
Fato que o sistema carcerrio brasileiro retrata uma das maiores atrocidades de
todos os tempos na historia do Brasil. A historia de horror das penas supera em
muito o horror dos crimes.
Segundo o Departamento de monitoramento e Fiscalizao do Conselho Nacional
de Justia CNJ, o Brasil conta com mais de meio milho de presos. O Brasil o 4
pas no ranking mundial de encarceramento, ficando atrs somente dos Estados
Unidos, China, e Rssia.
Sobre o sistema carcereiro brasileiro vislumbra, o professor Luiz Flvio Gomes:
nos deplorveis e emprestados depsitos

de
encarcerados, os condenados no regime fechado
representam 56% da populao carcerria (total de
277.601), enquanto que 44% correspondem aos presos
provisrios (total de 220.886), que aguardam deciso
definitiva (de acordo com a ltima atualizao, 28/dez/2010,
do Departamento do Monitoramento e Fiscalizao do
Conselho Nacional de Justia (CNJ).4
Segundo Luiz Flvio Gomes sobre a situao carceraria brasileira, leciona que:
Os novos nmeros divulgados pelo Depen (Departamento
Penitencirio Nacional), datados de dezembro de 2011, do
conta de que o Brasil fechou o ano de 2011 com um total de
514.582 presos em seu sistema prisional, o que mantm o pas
em 4 lugar dentre os mais encarceradores do mundo [].
3 PARIS, Alexandre Martins; NETO, Arnaldo Terra. Aes Penais. So Paulo: Saber Jurdico, 2010, p. 160161
4 GOMES, Luiz Flvio; MARQUES; Ivan Lus (Coor.),. Priso e Mediadas cautelares. 2 ed. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 28.
16
Diante desse novo valor absoluto e considerando a ltima
estimativa populacional do IBGE (Instituto Brasileiro de
Geografia e Estatstica), de 2010, de 190.755.799 habitantes, os
levantamentos do Instituto de Pesquisa e de Cultura Luiz Flvio
Gomes calcularam uma nova taxa relativa, qual seja a de 270
presos a cada 100 mil habitantes para o pas. []
No obstante o esgotamento do sistema penal, em virtude de
estabelecimentos superlotados, sujos, precrios, inseguros e
desumanos, conforme os apontamentos do Relatrio do Mutiro
Carcerrio 2010/2011 realizado pelo Conselho Nacional de
Justia (CNJ), o nmero de presos no pas no parou de
crescer5
1.4
Especies De Priso No Brasil
1.4.1 Priso Com Pena

Priso pena: a priso que se d por meio de imposio de sentena condenatria
com trnsito em julgado.
No ensinamento do professor Fernando Capez:
priso pena ou priso penal: aquela imposta em virtude de
sentena condenatria transitada em julgado, ou seja trata-se
da privao da liberdade determinada com a finalidade de
executar deciso judicial, aps o devido processo legal, na qual
se determinou o cumprimento de pena privativa de liberdade.
No tem finalidade acautelatria, nem natureza processual.
Trata-se de medida penal destina satisfao da pretenso
executria do Estado.6
1.4.2 Priso Sem Pena

a Priso Cautelar, Esta ocorre em virtude de necessidade
de se obter uma
investigao ou instruo criminal produtiva, cuja finalidade evitar qualquer

embarao ou interferncia, tornando a investigao ou instruo criminal livre e
eficiente.
Vislumbra o professor Fernando Capez sobre este assunto falando que:
5 GOMES, Luiz Flvio. <http://www.conjur.com.br/2012-jun-21/coluna-lfg-brasil-fechou-2011-514582presos-aponta-depen> acesso em 10 de novembro de 2012.
6 CAPEZ, Fernando. Op. Cit p. 301.
17
priso sem pena ou priso processual: trata-se de priso
puramente processual, imposta com finalidade cautelar,
destinada a assegurar o bom desempenho da investigao
criminal, do processo penal ou da futura execuo da pena, ou
ainda a impedir que, o sujeito continue praticando delitos.
imposta apenas para garantir que o processo atinja seus fins.
Seu carter auxiliar e sua razo de ser viabilizar a correta e
eficaz persecuo penal. Nada tem que ver com a gravidade da
acusao por si s, tampouco com o clamor popular, mas com
a satisfao de necessidades acautelatrias da investigao
criminal e respectivo processo. Depende do preenchimento dos
pressupostos do periculum in mora e do fumus boni iuris. H
casos em que no se pode aguardar o trmino do processo
para, somente ento, privar o agente de sua liberdade, pois
existe o perigo de que tal demora permita que ele, solto,
continue a praticar crimes, atrapalhe a produo de provas ou
desaparea, impossibilitando a futura execuo [...].7
O professor DELMANTO d a seguinte definio para priso provisria:

Priso provisria aquela a que pode ficar submetido o
acusado, antes de a sua condenao tornar-se definitiva, desde
que demonstrada, no caso concreto, a sua necessidade
cautelar. Deve a expresso ser interpretada da forma mais ampla
possvel, incluindo todas as modalidades de custdia provisria
[...].8
1.5
Modalidade De Priso Cautelar No Brasil
1.5.1 Priso Em Flagrante

A priso em flagrante est prevista no art. 301 do CPP. tambm uma das
modalidades de priso cautelar que poder ser realizada por qualquer do povo e por
quem tem o dever de prender (os policiais e seus agentes).
A origem da palavra flagrante do latim, que significa queimar, arder. portanto
crime que que ainda queima. Em verdade o crime que est sendo cometido ou
acabou de s-lo.
Para Fernando Capez, a priso em flagrante:
7 CAPEZ, Fernando. Op. Cit p. 301-302.

8 DELMANTO, Celso et al. Cdigo penal comentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 82.
18
medida restritiva da liberdade, de natureza cautelar e
processual, consiste na priso, independentemente de ordem
escrita do juiz competente, de quem surpreendido cometendo,
ou logo aps ter cometido, um crime ou uma contraveno.9
A priso em flagrante tem assento na Constituio Federal, no art. 5, LXI , sendo

permitida e compatvel com o princpio da presuno de inocncia. A autorizao
constitucional para a concretizao de uma priso cautelar, decorre da legitima
defesa da sociedade, em funo da ocorrncia delituosa.
Esta modalidade de priso, no
depende de ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente, tendo, por isso, carter administrativo.

Entretanto mesmo que haja qualquer irregularidade do auto de priso em flagrante
invalida apenas a priso, no contaminado a posterior ao penal, desde que que a
prova do delito tenha sido obtida licitamente.
Para evitar que a priso em flagrante tenha abuso, deve ser feita com obedincia
as formalidades previstas nos artigos 304, 305, 306 e 307 do CPP.
Por fora do artigo 304 do CPP, o preso deve ser apresentado autoridade
competente (em regra o Delegado de Polcia de planto). Cabendo autoridade
Policial ouvir o condutor do preso e colher sua assinatura. A autoridade proceder
com oitiva das testemunhas e seguidamente a autoridade ouvir o acusado sobre
a imputao que lhe feita, assinando cada pessoa aps ser ouvida, lavrando assim
o auto.
O preso deve ser informado dos seus direitos, especialmente o de permanecer
calado conforme o disposto na Constituio Federal (art. 5, LXIII).
Aps a realizao da priso, por fora do artigo 306 do CPP, a autoridade Policial,
deve comunicar ao juiz competente e ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada, informando o nome do preso e o local onde se encontra
sob a custodia do Estado.
19
Caso o preso no no tenha advogado, ser comunicado Defensoria Pblica,

(cpia dos autos so entregue a Defensoria)
Artigo 5 da Constituio Federal, so garantias de qualquer brasileiro:

LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por
ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria
competente, salvo nos casos de transgresso militar ou
crime propriamente militar, definidos em lei;
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz
competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os
quais de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a
assistncia da famlia e de advogado;
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis
por sua priso ou por seu interrogatrio policial;
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela
autoridade judiciria;
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido
quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem
fiana;10
1.5.2 Priso Preventiva

Em verdade a priso preventiva modalidade de priso provisria, tem o escopo de
garantir a eficcia do futuro provimento jurisdicional, cuja natural demora pode
comprometer sua efetividade.
VICENTE GRECO FILHO, d o seguinte conceito priso preventiva:
A priso preventiva a priso processual, decretada para

garantir a ordem pblica, a ordem econmica, por necessidade
da instruo criminal e para a segurana da aplicao da pena.11
10 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de out.
1988. disponvel em <http://www.planalto. Gov. Br/ ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>
acesso em 10 de novembro de 2012.
11 GRECO Filho, Vicente, Manual de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 273.
20
Fernando Capez, leciona que priso preventiva :
priso processual de natureza cautelar decretada pelo juiz em

qualquer fase da investigao policial ou do processo criminal,
antes do trnsito em julgado da sentena, sempre que estiverem
preenchido os requisitos legais e ocorrerem os motivos
autorizadores.12
Para Guilherme de Souza Nucci:

a priso cautelar por excelncia, a preventiva, cujos
requisitos encontra-se enumerados no art. 312 do CPP. Ningum
dever ser preso ou mantido no crcere, se no estiverem
presentes os referidos elementos. 13
Os requisitos autorizadores para decretao da priso preventiva esto elencados

no artigos 312 do CPP, a saber: garantia da ordem pblica; garantia da ordem
econmica; a convenincia da instruo criminal; assegurar a aplicao da lei penal.
Trata-se de medida excepcional, imposta somente em ltimo caso (CPP, art. 282,
6). A priso provisria medida de extrema exceo. S se justifica em casos
excepcionais. Deve, pois, ser evitada, porque uma punio antecipada.
havendo descumprimento de quaisquer das obrigaes imposta das medidas
cautelares relacionadas do art. 319 do CPP, neste caso pode ser decretado a priso
preventiva, conforme dispe o artigo 282, 4 e 6 do CPP.
Guilherme de Souza Nucci pondera que:
No se decreta, em hiptese alguma, a priso preventiva,
quando o magistrado verificar, pelas provas constante dos
autos, a viabilidade de ter o agente cometido o delito sob o
manto de alguma das excludentes de ilicitude.
Afinal, se existe forte tendncia para se considerar lcito o fato
cometido, inexiste qualquer sentido em decretar a priso
cautelar do agente. Alis, esse dispositivo encontra-se em
harmonia com o disposto pelo art. 310, nico, que prev a
concesso de liberdade provisria, sem fiana, quando o
agente, preso em flagrante, tiver praticado o fato nas condies
constantes dos incisos I a III do art. 23 do Cdigo Penal. 14
13 NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p.81.
14 NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit. p. 93
21
A priso preventiva no definitiva, podendo ser revista, caso a situao ftica

apresente nova feio. Exemplificando: o acusado teve sua priso preventiva, sob a
alegao de ter ameaado a testemunha, mas o depoimento transcorre sem
nenhuma anormalidade, a prpria testemunha alega que no houve ameaa. Sendo
a priso preventiva decretada sob esta alegao, a mesma deve ser revista e at
revogada.
1.5.3 Priso Temporria

A priso temporria no tem sua previso no Cdigo de Processo Penal, sua
previso est na Lei n 7.960/89. Esta modalidade de priso somente pode ser
decretada pela autoridade judiciria, para tanto, dever ser provocada
pelo
Ministrio Pblico ou pela autoridade policial.

A priso temporria pode ser decretada por 5 dias e prorrogvel por mais 5 dias,
para que seja prorrogada requer em caso de extrema necessidade.
Ressalte-se que quando a autoridade policial fizer a representao para que seja
decretada a priso temporria, o magistrado antes de decidir sobre a decretao
ouvir o Ministrio Pblico sobre a referida temporria.
Importante ainda ressaltar que, decorrido os 5 dias da priso temporria decretada e
no havendo a prorrogao por
mais 5 dias, ser posto em liberdade
imediatamente, salvo se houver priso preventiva decretada, desde que estejam

presentes os motivos autorizadores da priso preventiva, conforme dispe o artigo
312 do CPP.
Segundo o professor Guilherme de Souza Nucci priso temporria :
[...] uma das modalidades de priso cautelar, de cunho

persecutrio penal, decretada na fase da investigao criminal,
com o objetivo de aprimor-la, tornando-a eficiente, dentro dos
parmetros constitucionais.15
Priso para averiguao, assim era chamado o procedimento adotado antes da

Constituio Federal de 1988, que era representada pelo encaminhamento fora
15 NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit. p. 60.
22
do suspeito delegacia, visando-se apurao da materialidade ou autoria de um

delito.
O suspeito de ter cometido um grave crime, era preso para averiguar o ocorrido,
fazendo-o sem mandado judicial, nem tampouco com a concretizao de flagrante.
Tratava-se de uma medida cautelar informal, tal procedimento era admitido por
parcela considervel da doutrina e da jurisprudncia, sob a justificativa do
procedimento ser feito pela autoridade policial sob o manto do poder de polcia do
Estado.
Todavia, aps a vigncia da Carta Magna de 1988, por fora do artigo 5, LXI da
citada Constituio, somente poder haver priso se for preso em flagrante delito
ou que a autoridade
judiciria competente tenha decretado, dando a devida
fundamentao, salvo claro
nos casos de transgresso militar ou crime
propriamente militar, definidos em lei.

A priso para averiguao teve seu fim, pois o texto constitucional trs em seu bojo
a vedao para prender o acusado de um delito sem ordem judicial devidamente
fundamentada, salvo no caso de priso em flagrante. Desta forma caiu em desuso a
priso para averiguao de autoria e de materialidade de delito.
Com o advento da Lei n 7.960/89, instaura-se a fase da priso temporria, cuja
finalidade assegurar a produtividade e a eficcia da investigao
criminal. A
referida lei em seu artigo 1 define quando cabe esta modalidade de priso.
Artigo 1 da lei Lei N 7.960/89:
[...]Art. 1 Caber priso temporria:

I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito
policial;
II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer
elementos necessrios ao esclarecimento de
sua identidade;
III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova
admitida na legislao penal, de autoria
23
ou participao do indiciado nos seguintes crimes:
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2);
b) sequestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2);
e) extorso mediante sequestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e
3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput,
e pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao
com o art. 223, caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e
pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou
medicinal qualificado pela morte (art. 270,
caput, combinado com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de
1956), em qualquer de sua formas
tpicas;
n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de
1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho
de 1986).16
16 BRASIL. Legislao. Priso Temporria:. disponvel em <http://www.planalto. gov.br /ccivil _ 03/

leis/L7960.htm> acesso em 24 de novembro de 2012
24
CAPTULO II
MEDIDAS CAUTELARES NO PROCESSUAL PENAL
2 MEDIDAS CAUTELARE
2.1
Conceito De Medidas Cautelares
Para Delmanto, as medidas cautelares processuais penais ser:
conceituadas como providncias, determinadas por autoridade

competente, destinadas a assegurar a definio de relao
jurdica penal e, eventualmente, a sua satisfao. Pressupondo,
em regra, a ocorrncia de fato penalmente relevante e indcios
suficientes de autoria, essas medidas cautelares realiza-se
objetivando pessoas, bem ou provas.
Assim, as medidas cautelares processuais penais ostentam a
conformao de ato processual, realizado no inter
procedimental da persecutio criminis ou da execuo, tanto
constritivo de direitos (por exemplo, prio preventiva) quanto
assecuratrio ou garantista (por exemplo, liberdade provisria,
com ou sem fiana)17
Na lio de Edilson Mougenot Bonfim, medidas cautelares so:

Em linhas gerais, so providncias estatais que buscam
garantir a utilidade e a efetividade do resultado da tutela
jurisdicional, que se dar pela sentena penal condenatria ou,
eventualmente, absolutria.18
2.2
Finalidade Das Medias Cautelares
A lei 12.403/2011, trs em seu bojo diversas medidas cautelares, cuja finalidade
certamente cumprir as mesmas finalidades que at a entrada da referida lei vinha
sendo cumprida exclusivamente pela priso cautelar.
Em verdade as finalidades das medidas cautelares esto elencadas no artigo 282 do
CPP, redao dada pela referida lei supracitada, cujo teor :
17 DELMANTO, Fbio Machado de Almeida. Medida Substitutivas e Alternativas Priso Cautelar. 19.
ed.. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 96.
18 BONFIM, Edilson Mougenot. Reforma do Cdigo de Processo Penal. 1. ed.. So Paulo : Saraiva, 2011, p.
19.
25
Artigo 282 do CPP

As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser
aplicadas observando-se a:
I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao
ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos,
para evitar a prtica de infraes penais.19
Acrescente-se que embora a garantia da ordem econmica no esteja inserida no

artigo 282 do CPP, a medida cautela do artigo 319, VI, inegavelmente presta-se a
tal finalidade, seno vejamos a redao do dispositivo legal:
Artigo 319, VI do CPP

suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade
de natureza econmica ou financeira quando houver justo
receio de sua utilizao para a prtica de infraes
penais20
Em qualquer fase da investigao ou do processo penal, o magistrado pode decretar

medidas cautelares diversas da priso.
2.3
Natureza Instrumental Das Medias Cautelares
As medidas cautelares esto a
servio do processo e da eficcia
da justia
criminal, possuem portanto, natureza instrumental. As medidas cautelares existem

para garantir a regularidade do processo, como tambm para assegurar a
efetividade do poder de punir do Estado (Jus Puniendi).
Segundo Luiz Flvio Gomes:
As medidas cautelares [] no so penas. Elas existem

para assegurar a aplicao da lei penal ou a eficcia do
19 BRASIL. LEI N 12.403, DE 4 DE MAIO DE 2011. Cdigo de Processo Penal. Disponvel em:
<http://www.planalto .gov.br/ ccivil _ 03 /_Ato 2011-2014/2011/Lei/L12403.htm> Acesso em: 15 Out. 2012
20 Idem.
26
processo penal ou da investigao ou para evitar novas

infraes penais. O processo penal serve para a tutela da
liberdade assim como para a efetivao do direito de punir
do Estado.
O velho conflito entre liberdade e castigo tambm est
presente nas medidas cautelares. As medidas cautelares
constituem um meio para que a jurisdio alcance suas
finalidades. Nenhuma medida cautelar pode cumprir o
papel de pena.21
2.4
Legalidade Das Medias Cautelares
Para aplicao da medida cautelar deve haver base legal expressa, incluindo a
priso, isto porque nenhuma coao no processo penal pode ser admitida sem
expressa previso em lei (nulla coatio sine lege).
Ressalte que nulla coatio sine lege est para o processo penal assim como o nullum
crimen sine lege est para o direito penal.
No Processo Civil existe o poder geral de cautela do juiz (artigo 798 do Cdigo de
Processo Civil) , todavia, no Processo Penal no existe este o poder geral de
cautela do juiz.
Sobre este assunto leciona Lus Flvio Gomes:
Todas as medidas cautelares so tpicas (possuem forma

determinada) No temos (no podemos ter) medidas
cautelares atpicas no processo penal. No se pode
confundir o processo com o processo civil. O nvel de
interveno do poder pblico nos direitos fundamentais do
indivduo, no mbito do processo penal, muito mais
contundente que no processo civil.
No processo civil, para se evitar um dano, pode o juiz
tomar todas as medidas que sejam aconselhveis ao caso,
desde que razoveis, ainda que elas no esteja
expressamente prevista em lei. Nada disso possvel no
processo penal. O juiz da jurisdio penal no tem poderes
para lanar mo de medidas atpicas ou no prevista em
lei. No existem medidas cautelares inominadas no
27
processo penal. Todas as vezes que o juiz lana mo

desse famigerado poder geral de cautela, na verdade, ele
est violando o princpio da legalidade. No processo penal
forma garantia. O juiz s est autorizado a praticar os
atos que contam com forma legal. Se o juiz se distancia da
forma legal, resulta patente a violao legalidade.
Todo poder do juiz, no mbito penal ou processual penal,
tem limites estabelecidos pela lei ou pela constituio ou
pelos tratados internacionais. O processo penal est
regido pela instrumentalidade que tem como escopo a
limitao do poder estatal (no o exerccio abusivo
arbitrrio do ius puniendi). [] no se pode imaginar a
restrio dos direitos fundamentais do acusado mediante
o processo de analogia ou como decorrncia do poder
cautelar geral do juiz. O Estado est limitado pelo direito.
Assim o Estado de Direito. No momento de interferir nos
direitos fundamentais ele deve seguir rigorosamente seus
limites. O que est na lei o juiz pode fazer (desde que esta
lei seja valido), o que no est na lei o juiz no pode
fazer.22
2.5
Requisitos Basilar Das Medias Cautelares
No processo civil as medidas cautelares fundam-se em duas premissas, a saber: o

fumus boni iuris e periculum in mora. Esta terminologia adequada ao processo
civil,
no correspondendo em nada com as finalidade do processo penal. No
processo penal o requisito basilar para a decretao das medidas cautelares
fumus commissi delicti, isto fumaa do cometimento de um fato punvel, que se

exterioriza na prova da existncia do crime, quando o fato punvel e tambm
indcios suficientes de autoria.
O juiz para decretao das medidas cautelares tem que ter o cuidado de verificar, de
cientificar com um certo grau de convico de que houve um crime (um fato punvel)
e de que existem indcios suficientes
de autoria. Compete ao juiz realmente
demonstrar esse requisito essencial de todas as medidas cautelares.

Em verdade o Fumus commssi delicti, na esfera do Processo Penal o primeiro
pressuposto para a aplicao de qualquer medida cautelar.
Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 46-47..
28
Para decretar qualquer medidas cautelar requer prova sobre a ocorrncia do fato e
indcios de culpabilidade sobre a pessoa destinatria da medida. por exemplo, para
que o magistrado decrete a priso preventiva conforme dispe o artigo 312 do CPP,
o Fumus commssi delicti encontra-se na exigncia legal de que houve o fato
criminoso e que h indcio suficiente de autoria, do contrario no pode o magistrado
decretar cautelarmente a priso.
2.6
Fundamentos DE Todas As Medidas Cautelares: Periculun Libertatis
No mbito das medidas cautelares no se mostra correto falar em periculum in

mora, em verdade se justificaria o periculum in mora em relao as medidas
cautelares reais. Ocorre que no a mora ou a demora que justifica a adoo de
medidas pessoais, trata-se do estado de liberdade da pessoa que constituem os
fundamentos da decretao das medidas cautelares.
Sobre este assunto o professor Luiz Flvio Gomes vislumbra ensinando que:
O fator determinante (como nos ensina Aury Lopes Jr.)

no o tempo, mas a situao de perigo criada pela
conduta do imputado ou simplesmente suposta em razo
do status da sua liberdade. O risco est diretamente
vinculado com a situao de liberdade do agente. o
periculum libertatis que justifica a aplicao das medidas
cautelares pessoais. O agente, estando em liberdade
absoluta, pode representar risco concreto para bens
jurdico alheios. isso que fundamenta a adoo de
medidas cautelares.
Cabe ao juiz aferir sempre a necessidade de
implementao de alguma medida cautelar pessoal contra
o imputado. A regra a liberdade sem nenhuma restrio.
Mas o juiz, para garantir o sucesso final do processo e do
direito punir, pode deferir medidas no curso do processo
(ou da investigao) [].23
29
A seu turno falando sobre O periculum libertatis, o professor Delmanto ensina:
como decorrncia ainda dos princpios e garantias

assegurados a todo acusado, como o caso da presuno de
inocncia, toda medida cautelar restitiva da liberdade do
acusado somente pode ser aplicada se presente, alm do fumus
commissi delicti, o periculum libertatis.
evidente que, nas medidas cautelares que no impliquem a
restrio da liberdade do acusado no h falar-se em periculum
libertatis, mas, sim, em periculum in mora. o caso de algumas
medidas cautelares relativas prova ( por exemplo, a produo
antecipada de provas previstas no art. 366 do CPP) e daquelas
referentes ao patrimnio do acusado ( por exemplo, o sequestro
de bens imveis ou mveis, constante dos arts. 125 e 132 do
CPP). pode o periculum libertatis ser traduzido no
preenchimento dos requisitos legais que demonstrem a
probabilidade de o acusado, caso seja mantida sua liberdade,
praticar atos capazes de perturbar a prova ou dificultar a
execuo da sentena. Em outras palavras, a manuteno da
liberdade do acusado deve representar um perigo para o
processo.24
2.7
Justificao Teolgica Das Medias Cautelares
De todas as medidas cautelares restritiva dos direitos fundamentais, a Justificao

Teolgicas, reside no reconhecimento de fins legtimo. No admissvel a restrio
dos direitos fundamentais do agente sob a pretensa de fins ilegitimo ou irrelevante.
Bom lembrar que fins legtimos so os legais, necessariamente precisam estar
legitimado, constitucional e internacionalmente admitidos pelo ordenamento jurdico.
Desta forma, exemplificando, no cabe priso para averiguao, esse fim ilegtimo,
visto que em conformidade com o artigo 312 do CPP, a priso cautelar, s
autorizada para garantia da ordem publica ou econmica, por convenincia da
instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal, ficando claro que o
magistrado no pode decret-la para outra finalidade que no sejam legtima. Um
exemplo clssico de ilegitimidade a priso com o fim de preservar a vida do
sujeito, isto certamente no constitu fim legtimo o encarceramento do sujeito.
No ensinamento do professor Lus Flvio Gomes as medidas cautelares:
24 DELMANTO, Fbio Machado de Almeida. Medida Substitutivas e Alternativas Priso Cautelar. 19.
ed.. Rio de Janeiro: Renovar, 2008
30
estas so em geral as finalidade (legalmente admitidas) da

priso ou outra medida cautelar processual, sendo certo que em
cada caso concreto o juiz deve demonstrar a presena delas
(ou de uma delas) de forma indubitvel. [] essas finalidades
devem estar conectadas a fatos concretos, reveladores da sua
existncia. No basta ao juiz afirmar que a priso est sendo
decretada para garantia da ordem pblica. Faz parte do seu
dever demonstrar, em fatos concretos, o risco concreto para
essa Ordem Pblica.25
31
CAPTULO III
CAUTELARES ESPECIFICADAS NO ARTIGO 319 DO CPP
3 MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICADAS NO ARTIGO 319 DO CPP
3.1
Comparecimento Peridico Em Juzo Para Informar As Atividades.
Esta medida cautelar de comparecer em juzo se fez necessrio para vincular o

acusado ao processo, evitando que que ele fuja do distrito da culpa ou frustre o
andamento do processo.
Tem outrossim, esta medida o escopo de fazer com que o acusado justifique as
suas atividades, desta forma ele estar comprovando que suas atividades agora so
lcitas.
uma medida cautelar diversa da priso, na qual o magistrado impe ao
denunciado ou acusado a obrigao de comparecer
em juzo, semanalmente,
mensalmente etc, adotando o critrio que julgar conveniente, uma vez que o
dispositivo legal no determina a periodicidade do comparecimento em juzo.
Assim dispe o art. 319 do CPP
"So
medidas
cautelares
diversas
da
priso:
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas
condies fixadas pelo juiz, para
informar e justificar
26
atividades
3.2
Proibio De Frequentar Determinado Lugar
A preocupao do legislador foi no sentido de evitar novos delitos praticados pelo

denunciado ou acusado.
O dispositivo legal bem claro quanto a proibio do lugar, em conformidade com o
inciso II, do artigo 319 CPP, o lugar proibido deve ter uma correlao com o delito
praticado pelo denunciado ou acusado, visando o fim especfico de evitar o risco de
novas infraes, por exemplo: algum acusado e, passa a responder o processo
pelo delito de leso corporal de natureza grave, em virtude de agresso praticada
<http://www.planalto .gov.br/ ccivil _ 03 /_Ato 2011-2014/2011/Lei/L12403.htm> Acesso em: 15 Out. 2012.
32
pela torcida organizada da qual faa parte, por contenda ocorrida no interior ou nas
imediaes de estdios de futebol.
Seguindo o exemplo citado, o magistrado ao invs de decretar a priso preventiva
(considerado que os motivos autorizadores da preventiva estejam presentes,
conforme o artigo 312 do CPP), analisando, o caso concreto, estabelecer como
medida cautelar, a proibio de frequentar estdios de futebol durante determinado
prazo. Podendo, claro o magistrado aplicar isoladamente ou cumulada com outra
medida cautelar.
Como exemplo de medida cautelar aplicada cumulada, podemos Considerar
hipoteticamente a seguinte situao: um acusado que, em virtude de embriagues
voluntria, acaba provocando brigas e, ao chegar em casa, comea bater na sua
mulher. Neste hiptese, poder o juiz aplicar, cumulativamente, a proibio de
frequentar bares, e locais em que ocorra a venda desenfreada de bebidas
alcolicas, cumulada com a proibio de
manter contato com a sua mulher,
conforme determina o art. 319,II, do CPP.
3.3
Proibio De Manter Contato Com Determinada Pessoa
uma medida cautelar cujo objetivo no somente impedir a obstruo das

investigaes ou do processo, visa tambm a proteo da pessoa contra novas
investidas criminosas do indiciado ou acusado.
O legislador preocupou-se com a questo da distncia, deve o indiciado ou acusado
manter distncia. Fato que esta distncia no deve ser entendido to somente no
sentido de sinnimo de distncia fsica. Em verdade, deve ser entendido no sentido
amplo, visto que, o indiciado ou acusado deve se abster de qualquer espcie de
contato com a pessoa, seja contato fsico, seja eletrnico etc. Seria uma medida
cautelar ineficaz se o sentido fosse meramente fsico. De nada adianta o juiz
determinar o afastamento fsico, se o suposto infrator continuar perturbando e
atemorizando a pessoa com telefonemas, mensagens eletrnicas bem como por
quaisquer outros meios de comunicaes.
33
A distancia a ser fixada fica a critrio do juiz verificar qual deve ser a distncia
mxima a ser imposta a fim de evitar a prtica de novos crimes e preservar a higidez
fsica e mental da pessoa a quem o acusado ou investigado deva guardar distncia.
3.4
Proibio De Ausentar-se Da Comarca
Esta certamente uma das medidas cautelares mais importante para o bom
andamento do Processo. Se o magistrado perceber que o indiciado ou acusado est
dando sinais de que vai furtar-se da lei penal, poder impor a proibio para que no
se ausente da Comarca quando a permanncia for imprescindvel para a
investigao ou instruo.
Na lio de Slvio Maciel sobre ausentar-se da comarca ele diz:
"essa proibio refere-se ao dever de no sair da comarca

para outro lugar do Brasil; o dever de no sair do Brasil
est tratado, separadamente, no art. 320 do CPP. Mas o juiz
pode cumular as duas medidas cautelares (art. 282, 1 do
CPP) proibindo o indiciado ou acusado de sair da comarca
para qualquer outro lugar do Brasil e do estrangeiro.
A proibio somente se justifica se for necessria para a
investigao ou instruo criminal.
[] quanto expresso conveniente, [] no se decreta
uma medida restritiva de diritos fundamentais (ex.
Liberdade) por mera convenincia das autoridades publica.
Ou h necessidade ou a medida descabida.27
3.5
Recolhimento Domiciliar
Conforme dispe a norma legal (art. 319, V do CPP), o legislador brasileiro, outorga
ao magistrado a possibilidade de impr ao investigado ou acusado a medida
cautelar que o obriga a recolher-se em sua casa, no perodo noturno e nos dias de
folga.
Frise-se que a medida cautelar para ser apicada conforme o dispositivo supracitado
requer a presena de dois requisitos bsicos: residncia e trabalho fixos.
Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 183-184.
34
Sobre o recolhimento domiciliar pondera Edilson Mougenot Bonfim:

[...] o ru dever permanecer
perodo noturno e nos dias de
acusado possuir residncia e
segurana predial durante o
beneficiado com a medida?
em recolhimento domiciliar no
folga. Uma questo [...] e se o
trabalho fixo, labutando como
turno da noite? Poder ser
A resposta , definitivamente, no. Isso porque a lei faz

exigncia do perodo em que se dar o recolhimento, e sendo a
medida cautelar excepcional, qualquer interpretao advinda
dela deve se dar restritivamente. Portanto, no se vislumbra
admissvel, por analogia, a aplicao do recolhimento domiciliar
em perodo matutino ou vespertino para o acusado que labute
noite.28
3.6
Suspenso Do Exerccio De Funo Pblica Ou De Atividade De Natureza

Econmica Ou Financeira
Essas medidas cautelares tem o escopo de garantir a preservao da ordem pblica

ou da ordem econmica. So medidas que podem se revelarem muito eficiente na
prtica. Se tomarmos como exemplo, a suspenso de funcionrios pblicos que
estejam utilizando a funo para praticar crimes de concusso, prevaricao,
corrupo etc, so medidas aplicadas corretamente para parar este tipo de crime.
Assim como ideal para parar delitos econmicos e financeiros, evitando-se assim a
priso preventiva, que tenha por fundo a garantia da ordem econmica, devendo
esta medida cautelar ser imposta somente em ultimo caso, pois a priso cautelar a
extrema ratio da ultima ratio.
Ressalte-se que este tipo de delito, exige que a funo pblica e a atividade
econmica/financeira devam ser utilizadas para a prtica de infraes penais. Assim
no h o que se impor a referida medida quando, por exemplo, o acusado pratica
um crime de leso corporal ou de furto, sem se valer das atividades ensejadas por
este dispositivo.
3.7
Internao Provisria Do Acusado
Sobre a internao provisria, pondera Slvio Maciel, dizendo que:

49.
35
A medida cautelar de internao provisria somente cabvel
quando o crime for praticado com violncia ou grave ameaa
pessoa, assim como a internao somente poder ser decretada
aos inimputveis e semi-imputvel, conforme previso do artigo
26 do CP. Este dispositivo legal, trazida pela lei 12.403/11 tem
coerncia com o sistema Penal vigente no Brasil, isto porque
com a reforma penal de 1984, aboliu-se no Brasil o sistema do
duplo binrio, que permitia a imposio cumulativa de pena e
medida de segurana, sendo adotado a partir de ento o sistema
vicariante, que s permite a aplicao de pena aos imputveis,
ficando a medida de segurana reservada aos inimputveis e
semi-imputvel. Se o imputvel no pode sofrer medida de
segurana, no h sentido algum aplicar-lhe a internao
(especie de medida de segurana) como medida cautelar. Isto
explicado porque a medida seria absolutamente desnecessria
para quem no tem qualquer doena mental.29
Sobre a internao provisoria vislumbra Guilherme de Souza Nucci:
Supre-se finalmente, a lacuna existente, at hoje, em relao a

priso provisria de doentes mentais e perturbados. A medida
de segurana provisria foi extinta, com o advento da lei de
Execuo Penal. A nica possibilidade de se manter seguro o
enfermo mental, que tenha cometido fato criminoso grave, era
pela decretao de priso preventiva. Porm, quando esta era
concretizada, o sujeito costumava ser mantido no mesmo
crcere, sem a devida transferncia para um hospital ou casa de
custdia e tratamento. Agora, substituindo-se a priso
preventiva, adota-se a denomina internao provisria, que
deve realizar-se em locais apropriados, separados do crcere
comum.30
3.8
Fiana
A lei 12.403/11 inovou de forma considervel a fiana. Instituto que sempre existiu
mas que perdeu uso, agora de modo significativo o referido diploma legal deu muita
importncia a este instituto trazendo pesada soma de dinheiro para crimes
afianveis. Dada a sua importncia este medida cautelar ser tratada de forma
ampla no capitulo IV desta pesquisa.
30 NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 108.
36
3.9
Monitorao Eletrnica
A monitorao eletrnica, trazida pela lei 12.403/2011, como medida cautelar

diversa da priso provisria, no novidade no sistema penal brasileiro, haja visto
que o monitoramento eletrnico j foi inserido no sistema penal com a Lei n
12.258/2010 (sendo a referida lei restrita execuo penal). Agora o monitoramento
eletrnico foi introduzido como medida cautelar, estendeu o legislador brasileiro
para fase de inqurito policial e durante a instruo do processo.
Sobre este assunto pondera o professor Guilherme de Sousa Nucci,
A lei 12.258/2010 criou a viabilidade legal de se determinar a

monitorao eletrnica de condenados para dois fins: sada
temporria no regime aberto e priso domiciliar (art. 146-B,
LEP).
Muito tmidas foram as possibilidades institudas e no chegam
a provocar nenhuma alterao de monta no sistema carcerrio.
Quem possua o direito sada temporria, continuar gozando
do beneficio, embora possa ser monitorado. O condenado que
conseguiu a priso domiciliar pode ser fiscalizado por
monitorao eletrnica.
Surge, agora, a monitorao eletrnica, como medida cautelar,
servindo para fiscalizar os passos do indiciado ou ru. Pode ser
que, nesta hiptese, o juiz deixe de decretar a priso preventiva,
optando pela monitorao eletrnica e, com isso, diminuindo a
populao carcerria.31
seu turno, Edilson Mougenot Bonfim, observa que:
Trata-se, como regra, de uma tornozeleira que o acusado ou

indiciado
dever utilizar e que enviar informaes
automaticamente a uma central acerca do local onde se
encontre,[...].32
31 NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 109-110.
52.
37
Ressalte-se que no existe ainda parmetros na lei processual para aplicao da

monitorao eletrnica, neste caso fica a critrio de cada magistrado regular as suas
condies e limites.
Frise-se tambm que para ser implantado o sistema de monitoramento se faz
necessrio a implantao de centrais de monitoramento em vrias regies para
assim seja possvel a utilizao dese novo instrumento como medida cautelar.
38
CAPTULO IV
INSTITUTO DA FIANA
4 Do Instituto da Fiana
4.1
Comparaes Do Instituto Da Fiana Antes E Depois Da Lei 12.403/2011.
O diferencial fundamental antes e depois da lei n 12.403/2011 que com o advindo

da referida lei, tornou afianvel vrios tipos penais que no eram e, deu uma certa
credibilidade ao Instituto que era muito pouco usado. A lei alterou os valores para
patamares condizentes com a realidade, por esta razo hoje em dia est sendo mais
utilizada.
Em verdade a fiana j existia, embora no era regrada, como hoje est regrada
no artigo 319 do CPP. No existia as medidas cautelares regradas em lei com a
finalidade de evitar a priso. As medidas cautelares veio regradas em lei e entre
elas, o instituto da fiana.
Tinha situaes que o Juiz no dava liberdade provisoria ou no revogava priso
preventiva, porque ele no tinha como garantir o devido processo, porque o ru
podia se ausentar ou fugir, em tese um valor maior fixado na fiana, impediria a fuga
do ru.
As alteraes provocadas pela lei 12403, a mais importante novos crimes
afianveis, antes
no podia, agora pode, O roubo era inafianvel, agora
afianvel porque no crime hediondo ou equipado.

Antes os crimes cuja pena superava 2 anos, era inafianvel. Vrios crimes que a
pena mnima superava 2 anos passaram a ser afianvel.
4.2
A Importncia Da Fiana.
O instituto da fiana j existia, voltou a ter seno a mesma importncia ou at mais

do que quando foi criado. Perdeu sua importncia com a incluso do nico ao
artigo 310, acrescentado pela Lei n 6.416/77, cujo nico, estabelecia que o juiz
devia conceder liberdade provisoria ao preso em flagrante sempre que no estivesse
presentes os motivos da priso preventiva. Causando assim em alguns setores da
39
doutrina o entendimento da sua total inaplicabilidade, com o seguinte raciocnio:

havendo motivos para a priso preventiva no era cabvel fiana; no havendo
motivos para a priso preventiva deveria o juiz conceder liberdade provisria sem
fiana.
Isto mudou com a lei n 12.403/11, agora, mesmo que no estiverem presentes os
motivos da priso preventiva o juiz pode decretar a fiana, como medida cautelar
autnoma diversa da priso. Desta forma, a fiana voltou a ter sua importncia como
medida cautelar no processo penal, pois a fiana, deixou de ser a nica medida
cautelar diversa da priso.
Em verdade, a fiana ganhou utilidade prtica novamente, isto em virtude do artigo
artigo 321 da nova lei n 12.403/11 que autoriza a decretao da fiana mesmo
estando ausentes os motivos da priso preventiva, pois assim dispe o artigo 321 do
Cdigo de Processo Penal:
Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da

priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade
provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares
previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os
critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).33
4.3
Do Instituto Da Fiana E A Liberdade Provisria
4.4
Conceito De Liberdade Provisria
A liberdade provisoria o Instituto processual que garante ao acusado o direito de

aguardar em liberdade, sendo assim, fica o acusado em liberdade at transcorrer o
transito em julgado do processo. A concesso da liberdade provisoria pode estar
vinculada ou no a determinada obrigao imposta pelo magistrado, bem como
poder por descumprimento das condies imposta, ser revogada a qualquer
momento.
O professor Fernando Capez, leciona que a liberdade provisoria :
<http://www.planalto .gov.br/ ccivil _ 03 /_Ato 2011-2014/2011/Lei/L12403.htm> Acesso em: 15 Out. 2012
40
a) obrigatria: trata-se de direito incondicional do acusado, no
lhe podendo ser negado e no est sujeito a nenhuma condio.
o caso das infraes penais as quais no se comina pena
privativa de liberdade e das infraes de menor potencial
ofensivo (desde que que a parte se comprometa a comparecer
espontaneamente sede do juizado, nos termos da Lei n
9.099/95, art. 69, paragrafo nico.
b) permitida: ocorre nas hipteses em que no couber priso
preventiva. Assim, ausentes os requisitos que autorizam a
decretao da aludida priso, o juiz dever conceder liberdade
provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares
previstas no art. 319 do CPP, observados os critrios constantes
do art. 282 do mesmo Diploma (art. 321 do CPP, com redao
dada pela lei n 12.403/2011).
c) vedada: no existe. incondicional qualquer lei que proba o
juiz de conceder a liberdade provisria, quando ausentes os
motivos autorizadores da priso preventiva, pouco importando a
gravidade ou a natureza do crime imputado. Neste sentido, em
boa hora, a lei n 11.464/2007 revogou a proibio de liberdade
provisria para os crimes hediondos, prevista no art. 2, II, da
Lei n 8.072/90.34
4.5
Liberdade Provisria Sem Fiana
A liberdade provisria ser concedida, desde que o magistrado entenda que esteja
amparada por uma excludente e que no estejam presentes os pressupostos da
priso preventiva, podendo assim fixar a liberdade provisria sem fixar fiana.
A seu turno vislumbra Fernando Capez
sobre a liberdade provisoria sem a
necessidade de fiana:
Em algumas hipteses no h necessidade de o agente prestar

fiana para obter o beneficio da liberdade provisoria. So elas:
a) Infraes penais as quais no se comine pena privativa de
liberdade (CPP art. 283, 1) e infraes de menor potencial
ofensivo, quando a parte se comprometer a comparecer sede
do Juizado Especial Criminal (Lei n 9.099/95, art. 69, paragrafo
nico).
b) no caso de o juiz verificar que, evidentemente, o agente
praticou fato acobertado por causa de excluso da ilicitude. A
prova deve ser contundente, embora no necessite ser absoluta.
Nesta fase, aplica-se o princpio in dubio pro societate e,
41
havendo dvida, no deve ser formado o juzo de convico pela
excludente em fase to embrionria da persecuo penal
( CPP , art. 314) [] .35
4.6
A Liberdade Provisoria Com Fiana
A lei 12.403/2011 inovou o instituto da fiana, trazendo valorao e muitas

importante alteraes neste instituto.
4.7
Conceito Fiana Criminal:
uma cauo de natureza real cuja finalidade a garantia do cumprimento das

obrigaes processuais do indiciado ou ru. Na fiana criminal no cabvel, no se
admite a cauo de natureza fidejussria, no sendo assim admitido a cauo
mediante a apresentao de um fiador, devendo ser prestado por meio de dinheiro,
joias ou qualquer objeto de valor.
Conforme o disposto do artigo 336, caput, do CPP, o dinheiro ou objetos dados
como fiana serviro para o pagamento das custas, da indenizao do dano, assim
como para pagamento da prestao pecuniria e da multa, no caso do ru ser
condenado.
4.8
Finalidade Da Fiana
O prprio dispositivo legal no seu artigo Art. 319 do Cdigo de Processo Penal, cuja
redao adveio com a Lei n 12.403, de 2011, traz em sua redao as finalidades
do do Instituto da Fiana. para garantir o processo e para que o ru no tumultue
e para que o ru no se ausente para responder os atos do processo.
A seu turno ensina Slvio Maciel que a finalidade da fiana :
a) assegurar o comparecimento a tos do processo: essa talvez

seja a principal finalidade da fiana; como agora o valor da
42
fiana pode alcanar cifras milionrias (art. 325, I e II e 1, III
do CPP), se ela for fixada em patamares adequados situao
econmica do acusado, este ter todo o interesse em no se
ausentar do processo para no correr o risco do quebramento
da fiana, com perda da metade do valor prestado e ainda com
possibilidade de priso preventiva (artigo 343 do CPP);
b) evitar a obstruo do seu andamento: para essa finalidade j
existem outras medidas cautelares diversas da priso mais
eficazes, e em ltimo caso a priso preventiva;
c) em caso de resistncia injustificada ordem judicial: nesse
caso a fiana pode muito bem servir como sucednea de outras
medidas cautelares diversas da priso. [] se o acusado no
estiver cumprindo adequadamente a ordem judicial
de
comparecimento peridico
a juzo ou de recolhimento
domiciliar (art. 319, I,V), o juiz pode substituir tais medidas pelo
pagamento da fiana (art. 282, 4), inclusive com a advertncia
sobre a possibilidade de perda do valor e de decretao de
priso preventiva se surgir necessidade.
bom frisar que atos de autodefesa jamais configuram
resistncia injustificada de ordem judicial. Se o indiciado ou
acusado receber ordem judicial cujo cumprimento acarrete
autoincriminao ele poder recusar-se determinao sem
que com isso possa sofrer qualquer prejuzo. Tambm h casos
em que a lei confere o direito de no comparecer ao ato
processual, at como forma de autodefesa, como por exemplo,
direito de no estar no julgamento em plenrio do Tribunal do
Juri (art. 457 do CPP) nesse caso tambm no se pode falar em
recusa injustificada ordem judicial.36
Assim dispe o Art. 319, VIII do CPP
fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o

comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu
andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem
judicial
Fundamentalmente a necessidade e adequao das medidas cautelares alternativas

funda-se nas seguintes situaes.
Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 195-196.
43
1) para aplicao da lei penal: h situaes em que o indiciado ou acusado pode

evadir-se, dificultando assim a futura execuo penal;
2) para garantir a investigao ou instruo criminal: as medidas cautelares se
fazem necessria pois tem o cunho de impedir que o acusado ou indiciante perturbe
ou impea a produo de provas, como por exemplo: ameaa a testemunha,
eliminar os vestgios do crime, destruir documentos entre outros;
3) para evitar a prtica de infraes penais: tem o escopo de impedir que o agente
solto continue praticando inflaes penais, como exemplo: no caso de crimes de
violncia domestica ou familiar, o agente amea membro da sua famlia, pode o
magistrado decretar medida cautelar impedido o agente de frequentar determinado
lugares.
4.9
Competncia Para Arbitrar A Fiana.
A competncia para conceder fiana da autoridade policial, nos casos de infrao

cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 anos e, para os
demais casos a competncia do magistrado que decidir sobre a concesso em
48 horas.
Antes da inovao trazida pela lei n 12.403/200, a autoridade policial somente
podia arbitrar fiana nas contravenes penais e nos crimes punidos com deteno.
Como era o artigo 322 do CPP :
A autoridade policial somente poder conceder fiana nos

casos de infrao punida com deteno ou priso simples
Pargrafo nico. Nos demais casos do artigo 323, a fiana ser
requerida ao juiz, que decidir em 48 horas.
Agora, a autoridade policial, ocorrida a priso em flagrante, est autorizada a

estabelecer o valor da fiana, desde logo, para infraes cuja pena privativa de
liberdade mxima no ultrapasse quatro anos.
44
Com a lei 12.403/11, inovou o art. 322, trazendo a seguinte redao:

A autoridade policial somente poder conceder fiana nos
casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no
seja superior a 4 (quatro) anos.
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao
juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. 37
O professor Guilherme de Souza NUCCI, quanto a fixao da fiana pela autoridade

policial para pena de ate 4 anos conforme dispe o art. 322 do CPP, ele leciona que:
h coerncia com o disposto pelo art. 313, I, do CPP, que veda

a priso preventiva para delitos at esse patamar; logo, se no
cabe preventiva, pode o delegado providenciar a soltura do
indiciado, desde que recolha o valor da fiana, que passa a
funcionar como garantia de seu comparecimento a juzo, no
futuro.
Nas demais situaes (crimes com penas elevadas), cabe ao juiz
verificar a possibilidade e estabelecer o valor da fiana.
Finalmente , corrige-se um grave erro da lei anterior: qualquer
crime afianvel, salvo algumas excees, pouco importando
a sua pena mxima. Assim, hoje, o magistrado pode fixar
fiana, por exemplo, para o acusado por homicdio simples, cuja
pena mxima de 20 anos de recluso.38
Caso a autoridade policial se recuse ou retarde a concesso da fiana quando cabvel nos
termos do artigo 322 do CPP, o preso ou qualquer pessoa poder requerer ao juiz, o qual
decidir em at 48 horas sobre a concesso da fiana conforme dispe o artigo 335 do
CPP.
4.10 Crimes Inafianveis

As hipteses de no cabimento de fiana esto previstas nos artigos 323 e 324 do
CPP, os referidos artigos elencam as hipteses que no cabem fiana, sendo assim
em sentido oposto possvel extrair as hipteses que cabem fiana.
38 NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit. p. 114.
45
Com a inovao trazida pela lei 12.403/11, o legislador adotou o padro

constitucional para vedar fiana a certos crimes.
Assim dispe o artigo 5 da Constituio Federal:
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e

imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da
lei;
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e
insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo
e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que,
podendo evit-los, se omitirem;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao
de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado democrtico.39
Na lio do professor Fernando Capez
Em se tratando de inflaes inafianveis, como crimes

hediondos, racismo, trfico de drogas etc., no havendo
necessidade de priso preventiva, nem de providncias
cautelares alternativas, tambm caber liberdade provisria. S
que aqui no existe a possibilidade de o juiz optar pela fiana.
J que esta vedada para tais crimes. Em vez de gravame, ao
que parece, estamos diante de um benefcio: mesmo que o juiz
queira impor uma fiana de 200 mil salrios mnimos para um
traficante, a lei o impedir, pois se trata de crime inafianvel.
Com efeito, essa estranha figura da liberdade provisria sem
fiana (criada pela Lei n 6.416/77) torna mais vantajoso
responder por um crime inafianvel, j que a liberdade
provisria, quando cabvel, jamais vir seguida da incmoda
companhia da fiana.40
Como era o artigo 323 do CPP

39 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de out.
1988. disponvel em <http://www.planalto. Gov. Br/ ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>
acesso em 10 de novembro de 2012.
46
Art. 323. No ser concedida fiana:

I nos crimes punidos com pena de recluso, salvo ao ru
maior de setenta anos ou menor de vinte e um, no caso de no
ser superior a dois anos o mximo da pena cominada;
II nas contravenes previstas nos arts. 50, 51 e seu pargrafo
1, 52 e seu pargrafo, 53 e seu pargrafo, 54 e seu pargrafo,
58, 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais;
III nos crimes ou contravenes punidos com pena privativa
de liberdade, se o ru j tiver sido condenado por infrao penal
da mesma natureza em sentena irrecorrivel;
I - nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima
cominada for superior a 2 (dois) anos; (Redao dada pela Lei n
6.416, de 24.5.1977)
II - nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das
Contravenes Penais; (Redao dada pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)
III - nos crimes dolosos punidos com pena privativa da
liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime
doloso, em sentena transitada em julgado; (Redao dada pela
Lei n 6.416, de 24.5.1977)
IV - em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru
vadio;
V - nos crimes punidos com recluso, que provoquem clamor
pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a
pessoa ou grave ameaa. (Includo pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)41
O artigo 323 trazia em seu bojo um rol de hipteses em que a concesso da fiana
era vedada. Entretanto, com o advindo da lei n 12.403/2011, que alterou
substancialmente o referido artigo, a vedao concesso da fiana se limitou a
apenas trs hipteses, conforme se v no citado dispositivo legal.
Como ficou o artigo 323 do CPP

No ser concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
I - nos crimes de racismo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
47
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, terrorismo e nos definidos como crimes
hediondos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou
militares, contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Alm do artigo 323, que elenca as hipteses de inafianabilidade, o CPP, no artigo

324, trs no seu bojo outras hipteses que no admite a concesso de fiana,
conforme podemos conferir no citado artigo.
Como ficou o artigo 324 do CPP
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada

pela Lei n 12.403, de 2011).
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana
anteriormente concedida ou infringido, sem motivo justo,
qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328
deste Cdigo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - em caso de priso civil ou militar; (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
III - (revogado); (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
(Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da
priso preventiva (art. 312). (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).42
4.10.1 Cabimento Da Fiana Independentemente Da Pena Cominada Ao Delito

O legislador brasileiro agiu bem quando desvinculou a fiana da combinao de
pena mnima ao delito. Em verdade antes da lei n 12.403/11, a vinculao existente
antes da referida lei, criava uma disparidade, isto porque os autores de infraes
mais leves tinham de prestar fiana para obter liberdade provisria, enquanto os
autores de crimes mais graves a obtinham sem o pagamento da contracautela
48
4.11 Momento Da Fiana

A concesso da fiana pode ser concedida em qualquer fase do inqurito policial ou
do processo, at o transito em julgado da sentena. Nas inflaes
cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 anos, a competncia para

concesso da autoridade policial, cujo valor ser de 1 (um) a 100 (cem) salrios
mnimos, nos demais casos a competncia do magistrado que em 48 horas
decidir sobre a concesso, cujo valor ser de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios
mnimos.
4.12 Valores Da Fiana
A exemplo da sistemtica anterior os valores da fiana so calculados com base na
pena mxima de priso cominada para a infrao. Entretanto, na nova sistemtica,
isto por fora da nova lei n 12.403/11, os valores da fiana foram
consideravelmente aumentados, ficando da seguinte forma:
a) valores fixados entre 1 (um) e (100) salrios mnimos para inflao com pena
mxima cominada igual ou inferior a 4 anos de priso e;
b) valores fixados entre 10 (dez) e (200) salrios mnimos para inflao com pena
mxima cominada superior a 4 anos de priso.
Diferenciando assim da sistemtica anterior, cujos valores eram bem distantes da
sistemtica atual, pois naquela, se a pena cominada para a infrao fosse igual ou
inferior a 4 anos o valor mximo da fiana era de 20 salrios mnimos; e para
infraes com pena mxima cominada superior a 4 anos o valor mximo era de 100
salrios mnimos.
4.13 Modalidade De Fiana
O artigo 330 do CPP, elenca as modalidades para prestar fiana, conforme o
dispositivo legal, pode ser prestado fiana por meio de:
a) deposito: esta modalidade consiste em deposito de dinheiro, ttulos da dvida
pblica, federal, estadual ou municipal, pedras, objetos ou metais preciosos;
b) por hipoteca, nesta modalidade, ser aceita desde que inscrita em primeiro lugar.
49
4.14 Critrio Para Fixao Do Valor Da Fiana

A fixao da fiana deve obedecer o disposto no artigo 326 do CPP. Como critrio
para fixar a fiana a autoria ter:
a: a natureza da infrao;
b) as condies financeiras econmicas pessoais;
c) vida pregressa do acusado;
d) a periculosidade;
e) a importncia provvel das custas do processo, at final julgamento
Embora haja como parmetro para fixao da fiana o quantum de quatro anos, isto
, se pena privativa de liberdade, cuja pena no ultrapasse 4 anos, a fiana ser
fixada entre 1 a 100 salrios mnimos; se a pena privativa de liberdade ultrapassar 4
anos, a fiana ser fixado entre 10 a 200 salrios mnimos, contudo a regulagem do
montante exato do valor da fiana deve obedecer, dentre outros critrios, a
gravidade da infrao. Evidentemente que a autoridade analisando artigo 326 do
CPP, atribuir o valor da fiana em conformidade com a gravidade do delito
praticado pelo agente. Penas mximas mais elevadas demandam valores maiores
de fiana.
Ressalte que a autoridade levar em conta a capacidade econmica do acusado,
isto fator pondervel, ate para o magistrado saber se aplica o redutor (at 2/3) ou o
elemento de aumento (at mil vezes). A quantidade de rus pobres, na Justia
criminal brasileira enorme, isto pode motivar os magistrados a permanecerem
nos valores mnimos da fiana.
Sendo a finalidade da fiana a garantia de que o acusado no fuja e que ele
permanea no distrito da culpa, visto que caso venha fugir perder todo o valor
pago, da a necessidade de se fixar valores da fiana totalmente compatvel com a
vida econmico-financeira do ru, de modo que valores
altos
devem ser
estabelecidos para os que podem custe-los, mesmo que para tanto, o acusado
tenha hipotecar bens imveis ou at alienar bens mveis.
50
4.15 A Fiana Para Indiciado Ou Ru Pobre

Por fora do artigo 350 do CPP, nos casos em que couber fiana, o magistrado
verificando a
hipossuficincia econmica do indiciado ou ru pode conceder
liberdade provisria, sem fiana, neste caso o agente estar sujeito aos artigos 327
e 328 do CPP, isto , estar obrigado a comparecer quando intimado em todos os
atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento, tambm est impedido
de mudar de residncia sem previa permisso da autoridade processante, no
poder ausentar-se da sua cidade por mais de 8 dias sem comunicar a autoridade o
lugar onde poder ser encontrado.
O artigo 350 do CPP trata da possibilidade do magistrado conceder a liberdade provisria p ara
o acusado desprovido de recursos financeiros sem
arbitrar fiana. A pobreza no
necessariamente a misria total, basta no ter condies de prover o processo sem prejudicar o
seu sustento ou de sua famlia para ter o direito potencial, decidido pelo magistrado.
Acrescenta Tornaghi que:
A lei brasileira no modificada nesta reforma trazida pela lei n

12.403/2011, no ponto agora apresentado estatui duas cautelas:
1 ) Inexigibilidade: a Lei deixa a critrio do Juiz a avaliao da
convenincia de conceder a liberdade ou neg-la.
2) Judicialidade: somente o juiz tem o poder de arbitrar a
liberdade provisoria sem fiana no caso de pessoa presa sem
condies econmicas.43
Para o professor Guilherme de Sousa Nucci,
Fixada a fiana, deixando o acusado de recolh-la, permanecer

preso, no se podendo presumir que se no o fez, significa
hipossuficincia, devendo ser solto nos termos do artigo 350 do
CPP.
A precria situao econmica deve ser, de algum modo,
provada ou resultar de situao fticas compreensveis (ex.: a
43 Tornaghi Apud GOMES, Luiz Flvio; MARQUES; Ivan Lus (Coor.),. Priso e Mediadas cautelares. 2
ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 226
51
presa empregada domestica, registada com um salrio
mnimo).44
Sobre a fiana para preso pobre vislumbra professor Fernando Capez:

Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando a situao
econmica do preso, poder conceder-lhe
a liberdade
provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327
e 328 do Cdigo e a outras medidas cautelares, se for o caso
(CPP, art. 350, caput). A autoridade policial no poder se valer
desse dispositivo legal. Nessa situao, ainda que a infrao
tenha a pena igual ou inferior a quatro anos, o Delegado dever
representar ao magistrado para que este conceda a liberdade
provisria [] Na hiptese de descumprimento, sem justo
motivo, das obrigaes ou medidas impostas, incidir a regra
do art. 282, 4 (CPP, art. 350, pargrafo nico.45
A regra do art. 282, 4 do CPP clara, havendo descumprimentos das condies

imposta ao ru, o magistrado poder de ofcio ou por requerimento do representante
do Ministrio Pblico, ou ainda do seu assistente ou do querelante, poder aplicar
outras medidas cautelares, inclusive a priso preventiva, se preencher os quesitos
autorizadores conforme previsto no artigo 312 do CPP.
4.16 Cassao E Reforo Da Fiana

O artigo 340 do CPP autoriza o magistrado a exigir reforo da fiana, havendo a
fixao da fiana em valores insuficiente ou a autoridade tomar por engano ou ainda
quando o bem hipotecado tenha se depreciado, bem como quando houver
depreciao dos metais ou pedras preciosas ou ainda quando for inovada a
classificao do delito.
A cassao da fiana pode ocorrer quando por engando a autoridade
concede
fiana para o ru por ter praticado um delito inafianvel, como por exemplo um
crime hediondo.
Assim tambm se d no caso de inovao na classificao
do delito,
exemplificando: imagine-se que aps a priso em flagrante, do indiciado ou acusado

de praticar leso corporal, seja fixada a fiana pela autoridade (delegado ou juiz),
44 NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 133.
45 CAPEZ, Fernando. Curso De Processo Penal. 19. ed.. So Paulo : Saraiva, 2012, p. 352-353.
52
cujo valor arbitrado seja depositado, alcanando assim a liberdade provisria.

Entretanto, no fim da investigao, o representante do Ministrio Pblico denncia o
ru com base em crime de tortura, cujo delito inafianvel, neste caso o
magistrado ao receber a pea acusatria, o magistrado por ser um delito
inafianvel a fiana concedida ao acusado ser cassada.
Guilherme de Souza Nucci pondera que:
alis, esse ponto se torna oportuno para destacar o quo
infeliz foi o legislador constituinte, ao vedar, de modo
padronizado, a fiana para certos crimes (tortura, trfico de
drogas, hediondos etc.). Acaba-se encontrando alternativa
diversa, fornecida por lei ordinria, prejudicando o sistema. Um
crime grave, como a tortura, no se sujeita fiana. Mas o juiz
pode conceder a liberdade provisria, sem a sua fixao. [] o
ru pode sair do crcere sem nada pagar, ainda que sua infrao
penal seja das mais graves.
O reforo da fiana (exigir mais dinheiro ou bens para
complementar determinado valor) ocorre quando houver fixao
a menor, por engano da autoridade. O crime, por exemplo,
situava-se na faixa de 10 a 200 salrios, mas o juiz estabeleceu
fiana de 1 salrio; h de ser reforada, depositando-se nove
salrio
D-se a reforma do quantum da fiana pela perda de valor do
bem hipotecado (imvel) ou do objeto precioso (ouro, diamante
etc.). Se o montante deveria equivaler a 100 salrios, havendo
depreciao do bem ofertado, demanda-se a complementao
do montante at atingir a quantia de referncia.
Inovando-se a classificao do crime, mas sendo este, ainda
assim, afianvel, o valor da fiana eleva-se, devendo o
indiciado ou ru refor-lo. Lembremos das duas faixas: 1 a 100
salrios mnimos; para crimes cuja pena mxima no ultrapasse
quatro anos, fiana de 1 a 100 salrios mnimos; para delitos
cuja pena mxima seja superior a quatro anos, fiana de 10 a
200 salrios. Por isso, inicialmente, por ocasio do flagrante,
imagine-se um crime na primeira faixa, mas com a oferta da
denncia, constata-se um delito na segunda faixa, havendo que
se reforar a fiana.46
46 NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 127-128.
53
4.17 Quebra Da Fiana

O indiciado ou acusado deve tomar cuidado para no quebrar a fiana. O art. 341 do
CPP elenca as hipteses que pode ocorrer a quebra da fiana. O instituto da
fiana um beneficio criado pelo legislador para evitar a decretao da priso.
Assim dispe o Art. 341 do CPP

Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado: (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de
comparecer, sem motivo justo; (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do
processo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a
fiana; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; (Includo pela Lei
n 12.403, de 2011).
V - praticar nova infrao penal dolosa. (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).47
O artigo 343 do CPP, trata do quebramento da fiana, se o indiciado ou acusado de

forma injustificada quebrar a fiana, conforme as hipteses elencadas no artigo 341,
perder a metade do valor pago e ainda poder o magistrado decidir por aplicar
outras medidas cautelares ou at mesmo a decretao da priso preventiva
4.18 Perda Da Fiana

A dico anterior do artigo 344 do CPP dizia que ocorria a perda da fiana no caso
do
condenado, o ru no se apresentar priso, este artigo recebeu importante
alterao, pois pela nova redao do referido artigo, o texto claro, o condenado
perder a fiana se no apresentar-se para o incio do cumprimento da pena
definitivamente imposta, conforme observa-se na redao antes e depois da lei
12.403/2011.
47 BRASIL. LEI N 12.403, DE 4 DE MAIO DE 2011. Cdigo de Processo Penal. Disponvel em: <http://
www. planalto .gov.br/ ccivil _ 03 /_Ato 2011-2014 /2011/ Lei/ L12 403.htm> Acesso em: 15 Out. 2012
54
Art. 344. Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana,

se, condenado, o ru no se apresentar priso.48

Art. 344. Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana,
se, condenado, o acusado no se apresentar para o incio do
cumprimento da pena definitivamente imposta. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).49
Segundo o professor Guilherme de Souza Nucci,
a perda do valor total da fiana pode dar-se na hiptese de no

se apresentar o acusado para cumprir sua pena (qualquer uma e
no somente a privativa de liberdade), desde que haja o trnsito
em julgado (logo, no basta a deciso de primeiro grau, por
exemplo)
Eis o motivo primordial para o incentivo da existncia e
desenvolvimento da fiana: fixar o acusado no distrito da culpa,
buscando-se que no fuja em face do desejo de receber de volta
o que pagou.50
4.19 Destino Da Fiana

Os valores pagos pelo indiciado ou acusado a ttulo de fiana, caso venha ser
condenado, o dinheiro ou objetos dados como fiana serviro ao pagamento das
custas, bem como, para pagamento de indenizaes do dando, da
prestao
pecuniria e da multa, isto o que determina o artigo 336 do CPP.

Havendo perda da fiana, a redao anterior do art. 345 do CPP dizia que no caso
da perda da fiana, aps as subtrao das custas e demais encargos (so as
49 Idem.
50 NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit. p. 131
55
indenizao civil, porventura devida, a multa e a prestao pecuniria) a que o ru

estiver obrigado, o saldo ser recolhido ao Tesouro Nacional, com a alterao
trazida pela lei n 12.4032011, o saldo restante no vai mais ao Tesouro Nacional,
agora ser recolhido ao fundo penitencirio, na forma da lei.
Com esta alterao se faz justia visto que o fundo penitencirio, rgo que
controla as verbas destinadas execuo penal.
Em verdade, trata-se do fundo penitencirio estadual, caso no exista ou caso o
crime praticado seja da rbita federal, recolhe-se ao fundo penitencirio da Unio.
56
CONCLUSO
Ao preparar este trabalho sobre as MEDIDAS CAUTELARES E O INSTITUTO DE
FIANA SOBRE O PRISMA DA LEI N 12.403/2011, fao meno com muito louvor
da lei supracitada, pois ela trouxe inovaes importantes, trazendo em seu bojo
medidas cautelares diversas da priso, dando ao magistrado a possibilidade de
decretar outras medidas, evitando assim a decretao da priso. A priso cautelar
a extrema ratio da ultima ratio.
O sistema penitencirio brasileiro no consegue recuperar ningum, e est
superlotado. Aumenta-se cada ano de forma assustadora o numero de presos.
Fato que o sistema carcerrio brasileiro retrata uma das maiores atrocidades de
todos os tempos na historia do Brasil. impressionante o numero de presos que
esto presos provisoriamente, ainda no foram julgados, chega ao percentual de
44% da populao carceraria brasileira.
As inovaes trazidas pela citada lei encerrou de uma vez por todas, as modalidade
de priso cautelar no Brasil. Agora, so prises cautelares: a priso em flagrante; a
priso temporria e priso preventiva.
As medidas cautelares previstas na lei em questo, no so penas Elas existem
para assegurar a aplicao da lei penal ou a eficcia do processo penal ou da
investigao ou para evitar novas infraes penais. O processo penal serve para a
tutela da liberdade assim como para a efetivao do direito de punir do Estado.
No processo penal o requisito basilar para a decretao das medidas cautelares
fumus commissi delicti e periculun libertatis.
O fumus commissi delicti a fumaa do cometimento de um fato punvel, que se
exterioriza na prova da existncia do crime, quando o fato punvel e tambm
indcios suficientes de autoria; j periculun libertatis, trata-se do estado de liberdade
da pessoa que constituem os fundamentos da decretao das medidas cautelares
De todas as medidas cautelares relacionadas no artigo 319 do CPP, a mais
importante a fiana. O Instituto da Fiana voltou a ter grande importncia, com o
57
advindo da lei da referida lei, tornou afianvel vrios tipos penais que no eram e
deu uma certa credibilidade ao Instituto que era muito pouco usado. A lei alterou os
valores para patamares condizentes com a realidade, por esta razo hoje em dia
est sendo mais utilizada.
Tinha situaes que o Juiz no dava liberdade provisoria ou no revogava priso
preventiva porque ele no tinha como garantir o devido processo, por que o ru
podia se ausentar ou fugir, em tese um valor maior fixado na fiana, impediria a fuga
do ru.
A finalidade da fiana para garantir o processo e para que o ru no tumultue, no
se ausente para responder os atos do processo.
Outra questo de grande relevncia a
competncia para conceder fiana. A
autoridade policial conceder fiana, nos casos de infrao cuja pena privativa de
liberdade mxima no seja superior a 4 anos
e, para os demais casos a
competncia do magistrado que decidir sobre a concesso em 48 horas.

Entretanto, antes da inovao trazida pela lei n 12.403/200, a autoridade policial
somente podia arbitrar fiana nas contravenes penais e nos crimes punidos com
deteno.
As hipteses de no cabimento de fiana esto previstas nos artigos 323 e 324 do
CPP, os referidos artigos elencam as hipteses que no cabem fiana, sendo assim
em sentido oposto possvel extrair as hipteses que cabem fiana.
Em que pese o entendimento de alguns doutrinadores que no v com bons olhos a
citada lei, entendendo que alguma medidas cautelares trazidas fere a dignidade da
pessoa humana, como por exemplo a monitorao eletrnica prevista no rol do
artigo 319 do CPP, ora, fato que qualquer medida que evite a priso melhor, a
priso medida cruel, drstica e desumana, ainda mais quando se fala em priso
no sistema penal brasileira.
Meu entendimento e posicionamento que a lei foi benfica e deve diminuir o
numero de preso.
58
BIBLIOGRAFIA
BRASIL. LEI N 12.403, DE 4 DE MAIO DE 2011. Cdigo de Processo Penal.
Disponvel em: <http://www.planalto .gov.br/ ccivil _ 03 /_Ato 2011-2014 /2011/ Lei/
L12 403.htm> Acesso em: 15 Out. 2012
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil:

promulgada em 05 de out. 1988. disponvel em <http://www.planalto. Gov. Br/
ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm> acesso em 10 de novembro de
2012.
BRASIL. Legislao. Priso Temporria:. disponvel em <http://www.planalto. gov.br

/ccivil _ 03/ leis/L7960.htm> acesso em 24 de novembro de 2012
BONFIM, Edilson Mougenot. Reforma do Cdigo de Processo Penal. 1. ed.. So
Paulo : Saraiva, 2011
CAPEZ, Fernando. Curso De Processo Penal. 19. ed.. So Paulo : Saraiva, 2012.
DELMANTO, Celso et al. Cdigo penal comentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 82.
DELMANTO, Fbio Machado de Almeida. Medida Substitutivas e Alternativas

Priso Cautelar. 19. ed.. Rio de Janeiro: Renovar, 2008
GOMES, Luiz Flvio. <http://www.conjur.com.br/2012-jun-21/coluna-lfg-brasil-fechou2011-514582-presos-aponta-depen> acesso em 10 de novembro de 2012.
59
GOMES, Luiz Flvio; MARQUES; Ivan Lus (Coor.),. Priso e Mediadas cautelares.
2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
Greco Filho, Vicente, Manual de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997
MIRABETE, Julio Fabbrini. MANUAL DE DIREITO PENAL. 10 ed. So Paulo: Atlas,
2000
NUCCI, Guilherme de Souza, Priso e liberdade, 2 ed. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 2012.
PARIS, Alexandre Martins; NETO, Arnaldo Terra. Aes Penais. So Paulo: Saber
Jurdico, 2010.

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FACULDADE DIADEMA

DAS MEDIDAS CAUTELARES E O INSTITUTO DE FIANA SOBRE O

ANTONIO MANOEL DE SOUSA

DAS MEDIDAS CAUTELARES E O INSTITUTO DE FIANA SOBRE O

ANTONIO MANOEL DE SOUSA

Dedico este trabalho ao meu pai, Manoel

Gomide, uma mulher que irm, sogra e

Sou eternamente grato ao Senhor Deus,

com muita pacincia sempre esteve disposto em

"Bem-aventurado o homem que acha

CAPTULO I PRISO CAUTELAR ............................................................................12

CAPTULO II MEDIDAS CAUTELARES NO PROCESSUAL PENAL......................23

CAPTULO III CAUTELARES ESPECIFICADAS NO ARTIGO 319 DO CPP..........30

CAPTULO IV INSTITUTO DA FIANA....................................................................37

4.10 Crimes Inafianveis.................................................................................43

especialmente no que tange aos

aspectos da priso, da liberdade provisoria e da fiana.

fato que houve a priso, sendo portanto uma das

modalidades de priso cautelares.

A priso Cautelar priso sem pena: trata-se de priso puramente processual,

assegurar o bom desempenho da

investigao criminal, do processo penal ou da futura execuo da pena, ou ainda

deve ser decretado por derradeiro, quando nenhuma das medidas

Conceito De Priso Cautelar

Priso supresso da liberdade individual de algum que est respondendo a um

a privao da liberdade de locomoo em virtude de

alcanar seu objetivo de fazer com que as normas sejam respeitadas, o

Estado comina aplicao e execuo das sanes previstas para as transgresses

Por esta razo qualquer pessoa que lesar ou colocar em perigo

O Jus Puniendi exclusivo do Estado. O Estado o titular exclusivo do direito de

se d pela imposio de um castigo. A

preveno se subdivide em geral e em especial. A preveno geral destinada a

Histrico Das Prises No Brasil

O sistema penitencirio brasileiro no consegue recuperar ningum, e est

nos deplorveis e emprestados depsitos

Especies De Priso No Brasil

1.4.1 Priso Com Pena

1.4.2 Priso Sem Pena

investigao ou instruo criminal produtiva, cuja finalidade evitar qualquer

O professor DELMANTO d a seguinte definio para priso provisria:

Modalidade De Priso Cautelar No Brasil

1.5.1 Priso Em Flagrante

7 CAPEZ, Fernando. Op. Cit p. 301-302.

A priso em flagrante tem assento na Constituio Federal, no art. 5, LXI , sendo

depende de ordem escrita e fundamentada da

autoridade judiciria competente, tendo, por isso, carter administrativo.

9 CAPEZ, Fernando. Op. Cit p. 314.

Caso o preso no no tenha advogado, ser comunicado Defensoria Pblica,

Artigo 5 da Constituio Federal, so garantias de qualquer brasileiro:

1.5.2 Priso Preventiva

A priso preventiva a priso processual, decretada para

Fernando Capez, leciona que priso preventiva :

priso processual de natureza cautelar decretada pelo juiz em

Para Guilherme de Souza Nucci:

Os requisitos autorizadores para decretao da priso preventiva esto elencados

A priso preventiva no definitiva, podendo ser revista, caso a situao ftica

1.5.3 Priso Temporria

Ministrio Pblico ou pela autoridade policial.

mais 5 dias, ser posto em liberdade

imediatamente, salvo se houver priso preventiva decretada, desde que estejam

[...] uma das modalidades de priso cautelar, de cunho

Priso para averiguao, assim era chamado o procedimento adotado antes da

15 NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit. p. 60.