MENORES

SU CAPACIDAD JURIDICA

Dr. Alejandro O. Alliaud

Profesor titular Derecho Civil I
Ctedra C

SUMARIO
Introduccin

pgina 3

Incapacidad y representacin

pagina 5

Minoridad

pgina 8

Representacin de los menores

pgina 9

Clases de menores

pgina 11

Menores Impberes

pgina 12

Menores adultos

pgina 14

Capacidad laboral

pgina 18

Capacidad de obligarse

pgina 19

Matrimonio

pgina 22

Menores emancipados

pgina 23

Efectos de la emancipacin

pgina 26

Mayora de edad

pgina 30

Antecedentes legislativos y derecho comparado

pgina 31

Extensin de la obligacin alimentaria

pgina 33

ABREVIATURAS
art. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
cit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c.c. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cf. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
inc. /incs. . . . . . . . . . . . . . . .
pg/pgs. . . . . . . . . . . . . . . .
ss. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
t.o. / t.r. . . . . . . . . . . . . . . . . .
trad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

artculo
Cdigo Civil argentino
Constitucin Nacional
citada
concordantes
conforme
inciso/incisos
pgina/pginas
siguientes
texto ordenado/texto reformado
traduccin

Cuando un autor y una misma obra son citados ms de una vez, el nombre completo de aqul
y la identificacin detallada de la obra slo se consignan en la primera cita (y en la
bibliografa); en las siguientes, se hace de modo abreviado.
Cuando la cita de una norma legal no indica el cuerpo al cual pertenece, se trata del Cdigo
Civil.

INTRODUCCIN

El breve desarrollo de este esquema, sin perjuicio de la debida

consulta bibliogrfica, tiene por objeto el estudio y anlisis de las normas
legales que recientemente han modificado la realidad jurdica en el
mbito familiar de nuestro derecho positivo.
Para aquellos que conciben el Derecho no solo desde la norma, no
les puede pasar desapercibido que el sistema jurdicofamiliar argentino
en su vertiente positiva adoleca de graves y serias deficiencias producto
de un modelo parcialmente agotado.
La familia, como comunidad de intereses, desde la Edad Media fue
modificando y transformando sus hbitos introducindose en un plano de
mayor densidad espiritual y afectiva en donde la condicin de los sexos
se situ en un nivel de igualdad.
La organizacin de la juventud como edad independiente, la mayor
movilidad de los desplazamientos, la democratizacin de las costumbres,
aflojaron lentamente el viejo haz familiar.
Es para bien o para mal?, se preguntaba Paul Mounier. Si bien es
verdad que la indisciplina creciente de las costumbres y los ltimos
sobresaltos del individualismo minaron peligrosamente la institucin
familiar en lo que ella tiene de ms valioso, no hay que confundir esta
descomposicin con su renovacin y promocin a una mayor
universalidad.
Dentro del marco de esta renovacin podemos inscribir la sancin
de las leyes 26.589 y 26.618, que introducen importantes modificaciones
en el rgimen de capacidad, filiacin y matrimonio respecto del rgimen

previsto originariamente por nuestro Cdigo Civil y leyes modificatorias

posteriores.

CAPACIDAD JURIDICA DE LOS MENORES

Incapacidad y representacin
Antes de entrar al anlisis de las distintas clases de menores con su particular capacidad,
haremos una breve consideracin, en general, acerca de la incapacidad y la consiguiente
representacin impuesta.
Conceptualmente existe representacin cuando una persona (representante) recibe o
trasmite a otra (tercero) una declaracin de voluntad en nombre y por cuenta de otra
(representado) que es quien soporta sus consecuencias.
La representacin adquiere as dos modalidades o tipos:
a) la llamada representacin pasiva que es aquella por la cual el representante recibe una
declaracin de voluntad y,
b) la representacin activa que es aquella por la cual el representante emite la declaracin
de voluntad.
En este ultimo caso, se requiere:
1.- la actuacin en "nombre de otro" por parte del representante (no es imprescindible
hacer conocer la identidad del representado) y,
2.- que el representante acte por propia voluntad, que la declaracin que emite sea "su
declaracin" la que, a su vez, vincular al representado con el tercero dentro de los lmites
del poder conferido. Esta ltima no se requiere cuando se trata de la representacin pasiva,
pues recibe la declaracin del tercero, independientemente de la efectiva voluntad del
representante.
Desde la perspectiva de la validez del acto, slo interesan los vicios de la voluntad (error,
dolo, intimidacin) del representante que concluye el negocio, por lo tanto, los requisitos
exigidos para que se produzca la anulabilidad del acto deben verificarse con relacin a ste

ltimo, salvo, que el representado conociera acerca de estos vicios e igualmente insistiera en
la realizacin del acto. La voluntad del representante resulta decisiva para determinar el
comienzo de la existencia del acto o negocio jurdico y para fijar los contornos o lmites de
su contenido.
Antes de tratar la capacidad o incapacidad puntual de los menores y su tutela o proteccin
es necesario hacer una advertencia preliminar: se debe distinguir cuando opera el rgimen de
representacin y cuando el de asistencia. En el primero, el representante acta en nombre y
por cuenta del representado sin su intervencin, en cambio, en la asistencia, el asistente, no
reemplaza al interesado sino que complementa su actuacin personal con el consentimiento
o autorizacin para el acto judicial o extrajudicial que este pretenda llevar a cabo. Como se
advierte la asistencia es un sistema de proteccin menos invasivo en la libertad de accin de
la persona sujeta a dicha exigencia; este rgimen se suele presentar en los menores
emancipados y en los inhabilitados y con menor frecuencia con relacin a los menores en
general.
En cuanto a la capacidad de obrar, son incapaces solo aquellas personas expresamente
declaradas tales por la ley. La capacidad es la regla, es decir, son capaces todos los que en
este Cdigo no estn expresamente declarados incapaces (art. 52). En tal carcter, les son
permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos,
independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica (art. 53).
Son incapaces absolutos: las personas por nacer; los menores impberes; los dementes
declarados tales en juicio; y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art.
54).
Son incapaces relativos los menores adultos que slo tienen capacidad para los actos
que las leyes les autorizan otorgar (art. 55)1.
La incapacidad jurdica no es un instituto de castigo o sancin para el ser humano sobre
quien recae sino todo lo contrario (Este Cdigo protege a los incapaces, pero slo para el
efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en
l se determina, art. 58). El derecho con acertado criterio axiolgico busca compensar las
desigualdades subjetivas agudas (inmadurez o insania) que presentan algunas personas
1

Dentro de esta especie, nosotros, tambin incluimos a los penados (art. 12 C. Penal) aunque, debemos advertir que, su
categorizacin no es pacfica en doctrina ya que segn otra opinin son sujetos capaces con algunas restricciones.

(menores y dementes) impidiendo que se daen o que sean vctimas de semejantes

inescrupulosos, complementando este afn con la fijacin de un sistema de representacin
legal, dual y promiscua que le permita al incapaz desenvolverse en un plano de igualdad
(Los incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio
de los representantes necesarios que les da la ley, art. 56; La representacin de los
incapaces es extensiva a todos los actos de la vida civil, que no fueren exceptuados en este
Cdigo, art. 62).
Para superar el escollo de la incapacidad, sin descuidad la finalidad tuitiva que persigue,
nuestro sistema legal prev un sofisticado sistema de proteccin. En efecto, junto con los
representantes legales individuales o fsicos (Son representantes de los incapaces: 1) de las
personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les
nombre; 2) de los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3) de los dementes o
sordomudos, los curadores que se les nombre, art. 57), se establece un sistema de
representacin

institucional

(Ministerio

de

Menores)

que

ejerce

funciones

de

complementacin y supervisin sobre los primeros. As, el Cdigo Civil en su art. 59

dispone que, a ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente
representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo
asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los
incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de
ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su
participacin. Si pese a este doble obstculo se llevara a cabo algn acto, judicial o
extrajudicial que signifique algn perjuicio o menoscabo para el incapaz se le aplicar a
dicho acto la sancin de nulidad (que ser relativa, dada su finalidad tuitiva), ms la
reparacin del dao que hubiera podido sufrir el interesado.
Para evitar los perjuicios posibles derivados de la contraposicin de intereses se prev
que cuando los intereses de los incapaces, en cualquier acto judicial o extrajudicial,
estuvieren en oposicin con los de sus representantes, dejarn stos de intervenir en tales
actos, hacindolo en lugar de ellos, curadores especiales para el caso de que se tratare
(art. 61)2.
2

Estos curadores suelen ser designados por sorteo entre los abogados inscriptos en la lista de defensores de oficio.

Minoridad
Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de dieciocho (18) aos,
reza el art. 126, en su texto reformado por la ley 26.579.
En el titulo IX, del libro I, seccin I, el Cdigo Civil legal se extiende a travs de catorce
(14) artculos sobre las categoras de menores y algunas de sus facultades, tema que se
complementa y completa al tratar el tema de patria potestad en los arts. 264 y siguientes.
La incapacidad de los menores se funda, con independencia de su mayor o menor aptitud
biolgica, en que las personas que no han llegado a una edad determinada, carecen de
suficiente juicio intelectual para discernir la conveniencia o no de otorgar actos jurdicos que
puedan resultarles perjudiciales para ellos mismos o para su patrimonio independientemente
de que se llegue a probar la madurez del otorgante. Fijar esta edad promedio- supone a su
vez considerar la realidad del medio social donde se va a desenvolver que, como sabemos,
puede variar de modo notable, no obstante, y pese a lo injusto que pueda resultar este
fraccionamiento, por razones de orden y seguridad jurdica se establece un patrn nico -en
nuestro caso los 18 aos- que permite establecer con certeza el grado de aptitud jurdica de
una persona con referencia a su edad.
Este standard jurdico por su trascendencia dentro del sistema se encuentra impregnado
por el orden pblico que caracteriza a estas normas, por lo tanto, cualquier modificacin o
alteracin, que pretendan efectuar los particulares, reduciendo o aumentando el esquema
legal, carece de toda relevancia.
Como ya adelantamos, esta incapacidad est complementada, en su finalidad tuitiva, con
la implementacin de un rgimen de representacin legal -dual y promiscua- y la eventual
nulidad de los actos realizados por el incapaz burlando estas restricciones.
Finalmente, no podemos dejar de destacar la enorme importancia que significa para los
menores la sancin de la ley 26.601 de Proteccin integral de los derechos de nias, nios y
adolescentes que consagra principios, derechos y garantas a favor de los menores de
significativa trascendencia para su desarrollo y que, por la ndole acotada de este trabajo,
dejaremos su tratamiento para otra oportunidad.

Representacin de los menores

Los padres ejercen la representacin legal, universal (actos judiciales o extrajudiciales) y
necesaria de las personas por nacer y de los menores (art. 57, incs. 1 y 2), principio que se
vuelve a repetir en el art. 274 y la razn de ello radica en que corresponde a los padres la
patria potestad sobre sus hijos.
La patria potestad -poder de los padres- es el conjunto de de deberes y derechos que la
ley confiere a los progenitores sobre la persona y bienes de sus hijos, desde la concepcin,
para la proteccin y formacin integral de los mismos. Si no mediara una suspensin o
privacin de la patria potestad previa, la patria potestad finaliza con la mayora de edad o la
emancipacin de sus hijos menores (art. 264).
De no tener en cuenta estas normas generales, pareciera que se ha organizado un sistema
de representacin conjunta de los padres; sin embargo, al acudir a las normas que
reglamentan la patria potestad, encontramos que el sistema no es exactamente ese. El
rgimen de representacin instituido por la reforma de la ley 23.264 es de representacin
indistinta (padre o madre) con consentimiento presumido (art. 264) o expreso del otro
cnyuge en determinados casos (art. 264 quater).
El art. 264 establece que el ejercicio de la patria potestad corresponde:
1) en el caso de hijos matrimoniales, a los cnyuges conjuntamente (siempre que no estn
separados, divorciados, o el matrimonio fuese anulado), pero se presumir que los actos
realizados por uno de ellos, cuenta con el asentimiento del otro, salvo los supuestos del art.
264 quater o cuando mediare expresa oposicin (inc. 1, t.r. ley 26.618).
En caso de desacuerdo entre los padres, cualquiera de ellos podr acudir al juez competente,
quien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por el procedimiento ms breve previsto
por la ley local, previa audiencia de los padres con intervencin del Ministerio Pupilar. El juez
podr, aun de oficio, requerir toda la informacin que considere necesaria, y or al menor, si ste
tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o
concurriere cualquier otra causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad,
podr atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones, por
el plazo que fije, el que no podr exceder de DOS (2) aos (art. 264 ter, t.r. ley 26.618).

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2) si hay separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o si el matrimonio

fuese nulo, le corresponde al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia (inc. 2).
3) en el caso de hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos si
convivieren y si no a quien tiene la guarda (inc. 5).
Los dems supuestos del artculo se dejan de lado por cuanto contemplan casos en que
uno de los cnyuges tiene el ejercicio de la patria potestad.
El art. 264 quater taxativamente enumera los casos en que se requerir el consentimiento
expreso de los padres en los supuestos anteriores. Los incisos 1 a 5 (salvo el 2
-emancipacin dativa- que fue derogado), tratan casos de asistencia conjunta que deben darle
los padres al menor:
1.- autorizarlo para contraer matrimonio (inc. 1), lo tratamos ms adelante por separado.
2.- para ingresar a comunidades religiosas (inc. 3), se trata de una cuestin delicada ya
que involucra un derecho, para el menor, garantizado, directa o indirectamente, por la
Constitucin Nacional (profesar un culto). A falta de acuerdo con el menor, la autoridad
judicial deber evaluar la seriedad de los motivos que abonen la oposicin de los padres.
3.- para ingresar a fuerzas armadas o de seguridad (inc. 3), igual que en el caso anterior.
4.- para salir del pas (inc. 4), igual que en los casos anteriores.
5.- para estar en juicio (inc. 5), salvo que se trate de cuestiones vinculadas al ejercicio de
su profesin (art. 128, 2 prrafo) o por cuestiones laborales ya que a partir de los 16 aos,
puede estar en juicio por cuestiones vinculadas al trabajo (art. 33, ley 20.744).
6.- disposicin de bienes inmuebles y derechos o muebles registrables (inc. 6). Estos
actos deben ser realizados con el consentimiento expreso de ambos padres y autorizacin
judicial, pero la norma no dice que los mismos deban ser otorgados por ambos. Por lo tanto,
basta que en la tramitacin de la venia judicial conste el consentimiento expreso de ambos,
para que una vez otorgada por el juez con intervencin del Ministerio Pblico, pueda uno de
ellos, indistintamente, otorgar el acto. No se exige el consentimiento para la disposicin de
las cosas muebles que se rige por las normas generales del art. 264.
7.- administracin de los bienes de los hijos (inc. 7); una vez prestado el consentimiento
expreso de ambos padres se permite que la representacin sea ejercida indistintamente por
cualquiera de los dos.

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En todos estos supuestos, previstos por el art. 264 quater, sino mediara acuerdo de ambos
padres, es decir, si uno de los padres no diera su consentimiento o mediara imposibilidad de
prestarlo, se tendr que recurrir a la autoridad judicial quien deber resolver la cuestin
favoreciendo la solucin ms adecuada al inters familiar.
Esta regla despierta inters en el caso de los hijos de matrimonios separados de hecho o
personalmente, divorciados vincularmente o de matrimonios nulos. En cambio, cuando se
trate de

hijos matrimoniales y extramatrimoniales cuyos padres vivan juntos, la

administracin de los bienes del menor puede delegarse en uno solo de ellos (arts. 264
quater inc. 7 y art. 294) y solamente se necesitar el consentimiento expreso del otro en
aquellos casos que tambin requieren autorizacin judicial (art. 297, 2 parte, respecto de la
venta de bienes o constitucin de gravmenes en cuanto sean actos de administracin y art.
298, sobre venta de ganado).

Clases de menores
Para precisar la situacin jurdica de un menor, es decir, una persona que no hubiere
cumplido los 18 aos, se hace necesario efectuar ciertas distinciones por edad en razn de las
diferentes especies de menores que registra nuestro sistema normativo3.
En nuestro sistema legal, hay tres clases de menores:
a) los menores impberes, son aquellos que aun no hubieran cumplido catorce (14) aos.
b) Los menores adultos, son aquellos que estuvieran comprendidos entre los 14 y los 18
aos; y
c) Los menores emancipados, que son aquellos que no habiendo llegado a la mayora de
edad han contrado matrimonio (con autorizacin parenteral y judicial) y que por dicha
circunstancia pasan a situarse en una categora jurdica diferente (capaces con restricciones)
de los dos supuestos anteriores.
La distincin entre menores impberes y adultos resulta criticable ya que unos y otros
estn reducidos a la categora de incapaces jurdicos y slo podrn actuar validamente en
aquellos actos estrictamente determinados por ley que excepcionalmente los autorice y
3

El derecho romano estableca un sistema algo complicado ya que fijaba tres segmentos (hasta 7 aos, hasta 12 o 14 y
hasta 25 aos); este sistema inspir al derecho de las partidas y al alemn.

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cuando se renan los requisitos o recaudos que ella fije (edad mnima, con o sin autorizacin
de los padres).
Examinaremos a continuacin cada una de estas tres especies por separado.

Menores Impberes
Son menores impberes los que aun no tuviesen la edad de catorce aos cumplidos
(art. 127, t.r. ley 26.579).
Cul es su status jurdico? El art. 54 inc. 2 dispone que los menores impberes son
incapaces absolutos lo que a primera vista pareciera significar que no pueden, por si mismos,
otorgar ningn acto jurdico vlido (arg. a contrario sensu del art. 55). Esta regla pareciera
una consecuencia natural de lo dispuesto en el art. 921 que, al tratar de los elementos
internos de la voluntad, dispone que Los actos sern reputados sin discernimiento, si fueren
actos lcitos practicados por menores impberes. De acuerdo al criterio legal, esta
discapacidad jurdico-mental condenara, ministerio legis, a dichos actos lcitos (sin
distinguir en negociales o materiales) a la condicin de involuntarios y, en consecuencia,
salvo las aisladas excepciones del art. 907, no produciran por si obligacin alguna (art.
900). La doctrina, con buen criterio, ya ha hecho notar que el discernimiento se vincula a la
responsabilidad siendo independiente de la capacidad para otorgar actos jurdicos.
La poltica legal, plasmada en nuestro Cdigo con criterios propios de mediados de siglo
XIX, en particular con la distincin entre menores impberes y adultos anexndole el
carcter de incapaces absolutos y relativos, ha quedado histrica y prcticamente
desautorizada por los usos y el trfico corriente 4.
De hecho, en la vida cotidiana, estos menores que aun no han cumplido 14 aos realizan
un sinnmero de actos jurdicos, en su mayora contratos de no poca importancia, que han
sido aceptados doctrinariamente sin advertir la flagrante contradiccin con el sistema
jurdico que nos rige.
4

El art. 921 que distingue en 14 y 10 aos la edad para juzgar el discernimiento en actos lcitos e ilcitos es valida para
estos segundos pero no para los actos jurdicos ya que la responsabilidad por dichos actos no se puede extender a la
capacidad, elemento propio de ellos, que se rige por otros principios. LLAMBIAS, Jorge J., Tratado de Derecho Civil
- Parte General, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1961, tomo I, pgs. 439/40. Con igual pensamiento se pronuncian
Borda y Rivera.

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Se invoca la presunta autorizacin de sus representantes legales (normalmente, los

padres), con lo cual se admite que el representado personalmente celebre el acto en nombre
propio subvirtiendo as, los principios ms elementales que rigen la representacin, en
general (el representante en lugar del representado y no al revs), y la legal y necesaria, en
particular.
Creemos que el rgimen de incapacidad y consecuente representacin legal de los
menores, consagrado en nuestro Cdigo Civil, se encuentra, al menos parcialmente,
superado por la propia realidad de los hechos y la interpretacin sistemtica de sus normas.
Sus previsiones, con ms de un siglo a cuestas, hoy resultan ms que estrechas para
regular satisfactoriamente el rgimen de representacin de los menores impberes.
Cuando se pretende aplicar la sancin de nulidad, sin miramientos, a aquellos actos
jurdicos propios de su edad que los menores llevan a cabo (pequeos contratos, compra de
alimentos, golosinas, entradas al cine, etc.) parece que se consagra una injusta desmesura.
Esta disociacin sociolgica de la norma ha trado como consecuencia que la invalidez de
los actos realizados por estos incapaces se encuentre hoy purgada por una corriente
consuetudinaria francamente derogatoria del rgimen legal existente (costumbre contralegem).
Sera recomendable propiciar una revisin al rgimen de capacidad y representacin legal
de los menores, particularmente en lo relativo a la edad para admitir la validez de aquellos
actos jurdico negociales usuales correspondientes a su edad y condicin (art. 26, Proyecto
de CC de 1998).
Con respecto a los actos jurdico-materiales o simples actos voluntarios lcitos (art. 899)
pareciera que no corresponde disponer su ineficacia dado que en ellos no se exige voluntad
negocial, es decir, aquella voluntad jurdica (no, sicolgica) tenida en cuenta al momento de
juzgar su validez5.
A continuacin, veremos algunos supuestos especiales en las que los menores gozan de
aptitudes suficientes.
* ntimamente relacionado con el supuesto anterior, los menores con diez aos (10)
cumplidos pueden adquirir la posesin (sea originaria, derivada o traslaticia) de las cosas,
5

Ms complejo puede ser su tratamiento cuando se tratare de la subespecie de simples actos voluntarios lcitos
semejantes a los actos jurdicos.

14

por si mismos sin necesidad de que intervenga su representante (art. 2392), con todas las
consecuencias jurdicas que ello implica (presuncin de dominio de las cosas muebles, la
percepcin de frutos, el curso de la prescripcin adquisitiva, los gastos, expensas y mejoras
incorporadas a la cosa y su reintegro, etc.)
* Para los actos ilcitos civiles se admite la imputabilidad de los menores con diez (10)
aos cumplidos (art. 921). Esto significa que recin a partir de esa edad son personalmente
responsables de los actos ilcitos que cometieren (antes estn eximidos, art. 1076), sin
perjuicio de la responsabilidad concurrente de sus padres, si convivieren con ellos o de sus
representantes legales, en general (arts. 908, 1114 y ss.). Cuando la responsabilidad civil se
sustente en un factor de atribucin objetivo (principio de causalidad), los menores, aun antes
de cumplir los diez aos, debern soportar las consecuencias de los actos daosos que
ocurrieran por la intervencin o utilizacin de cosas riesgosas o viciosas de su dominio o
guarda.
* Los menores pueden habitar fuera de la casa de sus padres o de la que ellos les
hubiesen fijado, si estos le concedieran tal autorizacin.
* Los menores, sin lmite de edad, cuando se hallen ausentes de la casa paterna, con o sin
autorizacin de los padres, pueden contratar suministros alimentarios de modo directo
siempre y cuando se hallen en estado de urgente necesidad y quien se los suministre tiene
accin contra el hijo y contra los padres para el reembolso de la sumas que hubiere invertido
en los insumos (art. 269).
* Los menores, en general, previa autorizacin de su representante legal, podrn ser
dadores para implantacin de mdula sea siempre y cuando estn vinculados con el
receptor por un vnculo de parentesco de los consignados en el art. 15, 1 parte (art. 24.193,
art. 15).

Menores adultos
Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan
otorgar para los dems, deben actuar con intervencin o autorizacin de sus representantes
legales (arts. 55/56).

15

De este modo se advierte que existen dos clases de actos en los que el menor adulto
puede intervenir: a) aquellos que requieren la intervencin de su representante o
representantes legales, va representacin o asistencia,, que son la regla, y b) aquellos actos
que pueden realizar por si mismos sin intervencin de sus representantes que son puntuales
excepciones que dispone la ley. Aunque resulte superfluo, vale la pena agregar que los
menores adultos tambin pueden realizar todos los actos que les estn permitidos a los
menores impberes o menores en general.
1.- Actos que los menores adultos pueden celebrar por si mismos:
Patrimoniales:
a) Si vive independientemente, a partir de los 16 aos puede celebrar contrato de trabajo
por fuera de la familia; lo tratamos ms adelante por separado.
b) Si posee titulo habilitante, desde que lo obtiene puede ejercer su profesin (locacin de
obra y de servicios) y si ejercieren algn empleo, profesin o industria, se presume el
consentimiento de los progenitores; lo tratamos ms adelante por separado.
c) el menor mayor de 16 aos para puede solicitar judicialmente la rendicin anticipada y
debidamente documentada de cuentas al tutor, considerando que a esa edad es lo
suficientemente maduro como para apreciar si la administracin es deficiente o posiblemente
fraudulenta. El Ministerio de Menores puede exigir dicha rendicin en cualquier tiempo, en
todos los casos deben existir dudas justificadas sobre la buena administracin que el juez
deber juzgar como suficientes (art. 459).
d) administracin y disposicin de los bienes adquiridos con el ejercicio de profesin,
(que estn fuera del usufructo paterno y de la dcima del tutor, art. 128, 2 prrafo),
incluyendo donaciones (art. 1807, inc. 7)6.

El acto de administracin es que tiene por objeto hacer producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden
obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y destino, en cambio, los actos de disposicin son aquellos que disminuyen
o modifican sustancialmente los componentes del activo patrimonial o comprometen su porvenir por largo tiempo.
ORGAZ, Alfredo, Hechos y Actos Jurdicos, Zavalia, Buenos Aires, 1963, pgs. 80/81.

16

e) estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas al ejercicio de su profesin (art.
128, 2 prrafo) o por cuestiones laborales ya que a partir de los 16 aos, puede estar en
juicio por cuestiones vinculadas al trabajo (art. 33, ley 20.744).
f) agremiarse, a partir de los 16 aos (art. 13, ley 23.551).
g) declaracin testimonial en sede civil (arts. 203 CPCC Santa Fe y 426 del CPCC de la
Nacin).
h) actuar como mandatario; si bien se admite que el menor de edad puede ser
representante (art. 1897) esta facultad de representar se admite siempre y cuando la realice a
nombre de otro (Llambias la admite para los menores en general)7.
i) pueden ser depositarios en caso de depsito necesario (art. 2228) y responder del
comodato en caso de haberlo celebrado dolosamente (art. 2259).
II.- Extrapatrimoniales:
a) Reconocer hijos extramatrimoniales (art. 286).
b) defenderse por si mismo en juicio penal cuando fuera demandado criminalmente (art.
286), aunque ello no releva a los padres de proveer al hijo encartado los medios, necesarios para
la defensa, que estaran comprendidos en su obligacin alimentaria.
c) Pueden testar, ya que de la interpretacin y armonizacin sistemtica de los arts. 3614 y
286 se advierte que con la reduccin de la mayora de edad ya no queda margen para considerar
menor adulto a la persona entre 18 aos y 21 aos. No obstante que la redaccin actual del art.
286 es posterior al 3614 y dado que las incapacidades deben ser aplicadas con carcter estricto
nos pronunciamos, con escasa aprobacin y ante el texto del art. 286, por la facultad de testar de
estos menores adultos8.
2.- Actos que los menores adultos pueden celebrar con autorizacin de sus
representantes legales:

LLAMBIAS, Jorge J., Tratado de Derecho Civil Parte General, tomo I, pg. 434.
De todos modos, creemos que el tema carece de inters prctico. Nos parece improbable que en una sociedad donde el
testamento no presenta mayor uso ni divulgacin, un menor entre 14 y 18 aos lo lleve a cabo.
8

17

a) contraer matrimonio con autorizacin judicial y de ambos padres, lo tratamos ms

adelante por separado (art. 264 quater, inciso 1).
b) a partir de los 14 aos pueden trabajar en empresa familiar, con algunas exigencias y a
partir de los 16 aos puede celebrar contrato de trabajo por fuera de la familia, salvo que
viva independientemente, ambos casos lo tratamos por separado.
c) actuar judicialmente contra un tercero por cuestiones no laborales ni profesionales, si
los padres o uno de ellos negare el consentimiento, el juez puede suplir la licencia dando un
tutor especial para el juicio (arts. 264 quater, inciso 5 y 282). Tambin para querellar
requiere consentimiento de los padres, salvo que la actuacin est vinculada a su trabajo,
profesin, comercio o industria.
d) ingresar en comunidades religiosas (con autorizacin de ambos padres, art. 264 quater,
inciso 3).
e) ingresar en fuerzas armadas o de seguridad (con autorizacin de ambos padres, art. 264
quater, inciso 3).
f) dejar la casa familiar o destinada como hogar y salir de la Repblica (en el ltimo
supuesto, con autorizacin de ambos padres arts. 264 quater, inciso 4 y 275)
g) obligarse, salvo lo dispuesto en los artculos 128 y 283 (art. 275), que analizaremos
ms adelante.
3.- Actos que los menores adultos pueden celebrar con autorizacin judicial o
diplomtica
a) En caso de ausencia del hogar, con autorizacin de los padres o en un pas extranjero o
en un lugar remoto dentro de la Repblica, pueden ser autorizados a obligarse en caso de
necesidad para proveerse de recursos para alimento u otras necesidades urgentes (art. 284).
El acreedor del menor puede solicitar el reembolso tanto al menor como a sus padres, que
son quienes legalmente estn obligados a suministrarle los alimentos.
b) Los menores no pueden demandar a sus padres sino por sus intereses propios y previa
autorizacin judicial (art. 285); en tal caso, se le designara un tutor especial para el pleito,
salvo que el menor que ejerza el comercio, profesin, empleo o industria demanda al padre

18

por cuestiones vinculadas a estas actividades o incluso cuando el padre fuere privado o no
estuviere en ejercicio de la patria potestad (v. arts. 307y ss.).

Capacidad laboral
a) Menores de 16 aos, no pueden celebrar contrato de trabajo ni aun con autorizacin de
los padres (art. 189, ley 20.744). Excepcionalmente, los que hubieran cumplido 14 aos
pueden ser ocupados en empresa de familia aunque con varios recaudos o exigencias legales
(art. 189 bis, ley 20.744).
b) Menores entre 16 y 18 aos, pueden celebrar contrato de trabajo con autorizacin de
sus padres, responsables o tutores. Se presume tal autorizacin cuando el adolescente viva
independientemente de ellos (art. 32, ley 20.744). A tal efecto puede celebrar todos los actos
jurdicos vinculados al contrato de trabajo: estar en juicio laboral y otorgar mandato para su
representacin, agremiarse, contratar seguros, firmar recibos de sueldo, etc. En el juicio el
menor debe actuar asistido por el Ministerio de Menores? Si bien el art. 59 del CC exigira
su intervencin, con la actual redaccin del art. 33 de la ley 20.744 ella fue suprimida, por lo
tanto, entendemos que la ley 26.390 al ser posterior, deroga tcitamente aquella exigencia
del Cdigo Civil.
Como se advierte, la prohibicin legal que impone el art. 275, salvo autorizacin de los
padres, queda desvirtuada por la realidad de los hechos. Existen en la actualidad un
sinnmero de menores que realizan actividades por su cuenta y que administran el peculio
que obtienen por esas tareas. Para enmendar esta situacin se ech mano al recurso de la
presuncin legal que consagra el art. 283, es decir, que los menores cuentan con la
autorizacin presunta de sus padres que exige aquella norma.
Como se advierte, en esta materia existe una pluralidad y variedad de normas que dada su
inclusin y reforma asistemtica resulta bastante difcil de emparentar.
Por un lado se autoriza al menor que obtuvo ttulo habilitante a ejercer su profesin u
oficio (art. 128) prescindiendo de la autorizacin de los padres pero en otra norma (art. 275)
se les exige esa autorizacin, por lo que, habra que distinguir entre los oficios, profesiones o

19

industria que requieren titulo habilitante de aquellos que no lo exigen. Respecto de estos
ltimos se encontrara la necesidad de autorizacin.
El menor que cumpli 16 aos puede celebrar contrato de trabajo con autorizacin de sus
padres y se presume la autorizacin cuando el menor viva independientemente de ellos.
Claro que, para vivir independientemente de ellos, tambin se necesita la autorizacin
paterna (art. 275, 1 prrafo).
A su vez, se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o
industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al
empleo, profesin o industria (art. 283) por lo que cabe deducir que la autorizacin
paterna que exige el art. 275 no es necesario que sea expresa sino que basta que consienta
que el menor ejerza dichas actividades. Entonces, cmo se sabra si el menor ejerce su
empleo, profesin o industria con autorizacin o no? Habr que verificar o constatar si lo
hace con o sin la oposicin de sus padres, de este modo los terceros obtendrn algn tipo de
seguridad jurdica aunque la responsabilidad patrimonial del menor por las deudas
contradas est imitada a los bienes cuya administracin y usufructo o slo el usufructo, no
tuvieren los padres (art. 283).
c) el menor emancipado goza de plena capacidad laboral (art. 35, ley 20.744).

Capacidad de obligarse
Antes de comenzar el desarrollo de este tema resulta oportuno hacernos la siguiente
pregunta: Por qu una persona se convierte en deudor? Qu origin su deuda?
Las posibles respuestas a este interrogante son las siguientes:
1.- Porque tiene que reparar un perjuicio del cual es responsable,
2.- Porque debe restituir un enriquecimiento injustificado de su parte,
3.- Porque celebr un contrato por el cual la deuda fue engendrada, o
4.- Porque la ley le impone la obligacin.
En el caso (1) si el factor de atribucin es subjetivo (a) se tendr en cuenta la
imputabilidad para determinar si puede constituirse en deudor de la obligacin de reparar el

20

dao. Si el factor de atribucin es objetivo (b) basta la relacin de causalidad entre el hecho
y el dao sin tomar en cuenta las condiciones personales o de edad del eventual responsable.
En (2) bastan los 5 requisitos que impone la accio in rem verso, sin injerencia de
elemento subjetivo (art. 907, 1 prrafo) para que nazca la obligacin de restituir lo
injustamente aprovechado.
En (4) verificado el supuesto jurdico contenido en la norma legal, general e imperativa,
nace la obligacin a cargo del deudor (por ejemplo, el pago del impuesto a la transmisin
gratuita de bienes).
En el caso (3) se tiene en cuenta la capacidad para celebrar el acto generador de la
obligacin del cual la obligacin depende en su existencia o exigibilidad; si el acto es
invlido la obligacin no nace como tal; por lo tanto, para analizar las obligaciones nacidas
de fuente convencional, con relacin a los menores, deben distinguirse distintos segmentos
de edad y por consiguiente de la debida aptitud; as tenemos:
a) los menores que aun no han cumplido 14 aos
b) los menores entre 14 y 16 aos cumplidos; y
c) los menores entre 16 y 18 aos, estos ltimos sin cumplir.
Respecto de los menores, en general, el art. 275 (t.r. por ley 26.579) dispone, como regla
general, que los hijos menores no pueden ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar
sus personas de otra manera sin autorizacin de sus padres, salvo lo dispuesto en los
artculos 128 y 283". No obstante esta limitacin, aparecen en otras disposiciones algunas
excepciones o recortes:
a) En primer lugar, el menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una
profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin de sus
padres, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el producto de su
trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello (art. 128) 9. Sobre la
capacidad de obligarse del menor adulto que ejerce profesin con ttulo habilitante, existen
criterios dispares. Segn una opinin el menor solo podra obligarse de modo puro y simple
9

Los negocios de obligacin se diferencian de los negocios de disposicin porque no representan un cambio de
titularidad de los sujetos respecto de los bienes sino una forma de cooperacin recproca o unilateral. Aunque resulta
forzoso admitir que al contraer deudas, por la eventual accin de los acreedores sobre nuestro patrimonio, se encuentra
presente y latente una suerte de disposicin indirecta (por una eventual ejecucin) sobre los bienes.

21

(Molinario) y segn otra aun podra hacerlo de modo fraccionado o en cuotas de ejecucin
peridica o diferida (Borda)10. Si bien creemos que ambas posturas cuentan con argumentos
relevantes nos parece que la administracin y disposicin a que alude la norma se entiende
con referencia a los bienes disponibles no a los que eventualmente se adquieran en el futuro
que, inclusive, es posible que no sea as (falta de clientela, enfermedad del menor, etc.).
Consecuencia de lo dicho deber consignarse en cada adquisicin (y en especial con los
inmuebles) cual fue el origen de los fondos con que esta se realiza para poder determinar en
el futuro cuales son los bienes sobre los cuales tiene la libre administracin y disposicin.
b) Por otra parte, la ley presume que los menores adultos (mayores de 16 aos, de
conformidad con la ley 26.390), si ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn
autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo,
profesin o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 131 (emancipacin por
matrimonio). Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaern nicamente sobre los
bienes cuya administracin y usufructo o slo el usufructo, no tuvieren los padres, (art. 283),
es decir, que se considera excluidos del usufructo paterno los bienes que los hijos adquieran
con su empleo, profesin o industria aunque vivan en casa de sus padres (art. 287, inc. 1).
c) una situacin especial se advierte con los menores con 16 aos cumplidos que viven
independientes de sus padres y que cuentan con una presuncin legal de autorizacin
parenteral para celebrar contrato de trabajo (art. 32 ley, 20.744, t.r. por ley 26.390). La ley
nada dice sobre la administracin de su remuneracin o salario pero dado que el menor vive
en forma independiente pareciera que tambin debiera contar con la facultad de administrar
esos fondos (como ocurre con el menor que obtuvo ttulo habilitante).
d) Finalmente, se presenta un caso muy particular cuando el menor de edad, en general,
se hallare en urgente necesidad, que no pudiera ser atendida por sus padres, en cuyo caso el
costo de los suministros indispensables que se efectuaren se juzgarn hechos con
autorizacin de ellos (art. 269); por lo tanto, se autoriza legalmente el endeudamiento del
menor y de sus padres como contraprestacin y a partir de la satisfaccin de las necesidades
de aquel. Una norma similar a la anterior se aplica cuando los menores se encontraren en un

10

BORDA, Guillermo A., La reforma de 1968 al Cdigo Civil, N 46. MOLINARIO, Alberto D., La capacidad de
los menores de edad que ejercen profesin, Revista Jurdica Jurisprudencia Argentina, Doctrina, 1972, pg. 669 y ss.

22

lugar remoto de la Repblica o fuera de ella, aunque en este caso con autorizacin del juez
del lugar o del representante diplomtico (art. 284).

Matrimonio
Los jueces pueden conferir la dispensa a la exigencia de la edad mnima (18 aos, art.
166, inc. 5), con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigiese, previa
audiencia personal con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del
que fuera menor (Podr contraerse matrimonio valido en el supuesto del art. 166, inc. 5,
previa dispensa judicial. La dispensa se otorgara con carcter excepcional y solo si el
inters de los menores lo exigiese previa audiencia personal del juez con quienes pretendan
casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor, art. 167), sea la mujer o
el varn quien no haya alcanzado la edad mnima.
Dicha autorizacin, que este Cdigo requiere podr otorgarse en el mismo acto del
matrimonio, o acreditarse mediante declaracin autntica (art. 189). En caso de haber
negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores y stos pidiesen
autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa,
que podrn fundar en:
1.- la existencia de alguno de los impedimentos legales.
2.- la inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse.
3.- la enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que
pretenda casarse con el menor.
4.- la conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona
que pretenda casarse con el menor.
Finalmente, el art. 170 dispone que, el juez decidir las causas de disenso en juicio
sumarisimo, o por la va procesal mas breve que prevea la ley local.
Tambin en el art. 168 se repite que Los menores de edad no podrn casarse entre si ni
con otra persona mayor sin el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria

23

potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del
juez11.
Como en el actual sistema se exige como edad mnima los 18 aos en los contrayentes
(art. 166, inc. 5) que, a su vez, es la edad en que se alcanza la mayora de edad se ha
presentado una superposicin de normas para el mismo supuesto jurdico -personas que
quieren contraer matrimonio antes de los 18 aos- donde se presenta una diferencia que es la
dispensa judicial que necesariamente impone el art. 167 frente a la subsidiariedad que
plantea el art. 16812.
Si no obstante haberse celebrado el matrimonio, sin autorizacin judicial ni de sus
representantes, la nulidad puede ser demandada por el cnyuge incapaz o sus representantes
legales. No obstante, el matrimonio subsistir cuando el cnyuge o los cnyuges menores
hubieran llegado a la edad legal (18) si hubiesen continuado la cohabitacin o, cualquiera
fuese la edad, si hubieren concebido (art. 220 inc. 1, t.r. ley 26.618). Este supuesto es ms
improbable, pues supone la celebracin del matrimonio sin un adecuado control (documento
de identidad, partidas de nacimiento) de la edad de los contrayentes por parte del Oficial
Pblico.

Menores emancipados
La emancipacin es una institucin jurdica que coloca a los menores en un rgimen de
capacidad civil adelantada aunque no plena como los mayores sino con restricciones. La
finalidad de este instituto es abrir un perodo intermedio entre el de la incapacidad (puesto
que cesa el sometimiento a la patria potestad) y el de la plena capacidad, que permite al
menor hacer una especie de noviciado, es decir, iniciarse gradualmente en la prctica de la
vida jurdica y de los negocios.
11

Con referencia al tutor y sus descendientes, ellos no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha
tenido o tuviere bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin.
Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido sobre las rentas del menor (art. 171).
12

Esta doble imputacin legal obedece a un resabio del sistema anterior (capacidad plena a los 21 aos) donde existan
tambin dos supuestos distintos: los menores que pretendan casarse y no haban cumplido los 18 aos y aquellos que
haban cumplido 18 aos pero aun no tenan los 21 necesarios para la mayora.

24

Actualmente, como ocurra con el rgimen originario del Cdigo Civil, slo se admite la
emancipacin del menor cuando ste contrae matrimonio vlido. La emancipacin dativa o
por habilitacin de edad, incorporada a partir de los 18 aos por el decreto-ley 17.711, ha
quedado derogada por la ley 26.579 puesto que a partir de dicha edad esta norma reconoce
ipso jure la plena capacidad civil13.
Respecto de la emancipacin comercial y en concordancia con la reforma propuesta, se
derogan las normas especiales del Cdigo de Comercio contempladas en los artculos 10, 11
y 12 que permitan mediante la autorizacin expresa (emancipacin comercial) o
autorizacin tcita (asociado al comercio de padre, madre o ambos), que los menores de ms
de dieciocho aos pudiesen ejercer el comercio
En una palabra, nuestro ordenamiento legal, luego de la reforma introducida por la ley
26.579 en el art. 131, ha eliminado la emancipacin dativa o por habilitacin de edad y la
comercial y regresado al viejo rgimen del Cdigo Civil donde el matrimonio del o de los
menores era el nico modo de de obtener su emancipacin14.
La emancipacin del menor que ha contrado matrimonio encuentra su explicacin en el
hecho de que habindose constituido una nueva familia resultara contraproducente que el
menor permaneciera legalmente sujeto a las exigencias de la representacin necesaria con las
limitaciones que ello supone aunque, como seguidamente veremos, subsisten algunas
restricciones que slo cesaran cuando el cnyuge emancipado cumpliere los 18 aos.
Los antecedentes histricos de la emancipacin del menor por matrimonio se remontan al
derecho romano y el antiguo derecho espaol, en la actualidad en algunas legislaciones
subsiste la emancipacin dativa pero la reduccin de la edad para alcanzar la mayora de
edad va determinando su gradual desaparicin.
El matrimonio para producir la emancipacin del cnyuge menor exige que el mismo sea
valido, es decir, que no medien impedimentos, lo que se presume hasta la sentencia que

13

Tambin ha quedado derogada por la ley 26.579, la emancipacin comercial, a partir de los 18 aos, que consagraban
los arts. 10 a 12 del Cdigo de Comercio.
14

La reforma del decreto-ley 17.711 introdujo, y sum a la emancipacin por matrimonio, la emancipacin dativa o por
habilitacin de edad, que era conferida por los padres y en algunos supuestos (menor bajo tutela, menor sin representante
legal) conferida judicialmente.

25

declare su nulidad, por lo tanto, quedan resguardados los derechos que hubieren adquiridos
los terceros contratantes durante el lapso previo a la anulacin.
Asimismo, cuando se trata de un contrayente menor la ley exige dispensa judicial y la
autorizacin de ambos padres o tutor para celebrar el acto (art. 167). Si eventualmente, por
negligencia del oficial del registro civil o engao del menor, ste hubiese contrado
matrimonio sin la autorizacin de sus padres o la judicial se prev como sancin que el
menor, manteniendo su emancipacin, sea privado, hasta cumplir 18 aos, de la
administracin y disposicin de los bienes recibidos o que se reciban a ttulo gratuito,
continuando respecto de estos bienes el rgimen legal aplicable a los menores (art. 131, 2
prrafo).
En el supuesto de un matrimonio putativo (cuando uno o ambos contrayentes lo
considera vlido pero est sujeto a una accin de nulidad por la existencia de un
impedimento) una vez declarada su invalidez se produce el cese de la emancipacin aunque,
excepcionalmente, se mantendr para los que hubieran celebrado el matrimonio de buena fe,
es decir, el o los que desconocan el vicio de que adoleca (Si el matrimonio fuese anulado,
la emancipacin ser de ningn valor desde el da en que la sentencia de nulidad pase en
autoridad de cosa juzgada. En el caso del matrimonio putativo subsistir la emancipacin
respecto del cnyuge de buena fe, art. 132). En consecuencia, para el cnyuge de mala fe la
emancipacin queda sin efecto lo que significa la separacin de la administracin de bienes
y negocios; fuera de este caso, la emancipacin es irrevocable aunque el menor emancipado
se divorcie, se separe o enviude.
En el caso de menores emancipados por matrimonio, cuyo matrimonio se disuelva en la
menor edad, tengan o no hijos, la nueva aptitud nupcial deber complementarse con la venia
judicial si pretenden volver a contraer matrimonio antes de cumplir los 18 aos 15.
En sntesis, cualquier persona para poder contraer matrimonio prescindiendo de la
autorizacin de sus padres, o del juez, debe haber cumplido dieciocho aos de edad (arts.
133, 2 prrafo y 168).

Efectos de la emancipacin
15

Slo se requerira la venia judicial y no la autorizacin de los padres por haberse extinguido (al emanciparse), con
anterioridad, la patria potestad; este tambin es el criterio de Rivera y Zannoni.

26

Los efectos jurdicos, en principio irrevocables, de esta institucin, se producen de modo

imperativo y de pleno derecho, desde la celebracin del matrimonio, para uno o ambos
contrayentes menores y se manifiestan tanto en materia patrimonial como extrapatrimonial
(La emancipacin por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los
casados para todos los actos de la vida civil, salvo en lo dispuesto en los artculos 134 y
135, aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos, art. 133 1
prrafo).
Asimismo, vale la pena destacar que la emancipacin no modifica el tiempo de
exigibilidad de una obligacin, por lo tanto si se estipul que el menor la recibira al llegar a
la mayora de edad debe esperar a cumplir los 18 aos (art. 132, 2 prrafo), de lo contrario,
se obligara al deudor a pagar antes de tiempo.
a.- Efectos expatrimoniales de la emancipacin
En el derecho de familia, cesa la patria potestad o la tutela sobre el menor y la actuacin
del Ministerio Pupilar, la administracin y el usufructo de sus bienes como derecho de los
padres, por lo tanto, el cnyuge emancipado tiene todos los deberes y derechos de tal
(fidelidad, asistencia y alimentos) y si tiene hijos matrimoniales o extramatrimoniales
ejercer sobre ellos la patria potestad (art. 264 y 264 bis).
No obstante haberse extinguido la patria potestad sobre el menor, subsiste el deber
alimentario de los padres sobre sus hijos emancipados pero puede solicitarse su cese
judicialmente si se logra acreditar que el menor puede atender por si mismo sus
necesidades16.
Respecto a la facultad de ser nombrado tutor o curador y de testar por parte del menor
anticipado existen opiniones dispares: por una parte, se sostiene que el art. 133 no hace
distincin alguna y los arts. 134 y 135 no lo consignan como una limitacin, por la otra, se le
da prioridad a la exigencia impuesta por el art. 3614 y los arts. 398 inc. 1 y 475,
denegndoles a los menores la facultad de testar y de ser designados tutores o curadores.

16

ED, 40-402.

27

Incluso, para Rivera, el menor emancipado puede asumir el cargo de albacea (art. 3846) y
ser testigo en testamento, no obstante el art. 370517.
b.- Efectos patrimoniales de la emancipacin
En materia patrimonial, la capacidad adquirida por los emancipados no es plena sino que
est sujeta a restricciones o incapacidades de hecho que estn encuadradas dentro de los arts.
134 y 135, que examinaremos seguidamente.
Las restricciones bastante recortadas -lo que mereci alguna critica, que en buena parte
compartimos- a que estn sometidos los menores emancipados para el otorgamiento de actos
jurdicos se dividen en dos especies: a) aquellos actos prohibidos que el menor emancipado
no podr realizar ni aun con autorizacin judicial (art. 134) y, b) los actos que podr realizar
slo si cuenta con asistencia judicial o conyugal si el que la confiere es mayor de edad.
I.- Actos prohibidos
Los menores emancipados no pueden ni aun con autorizacin judicial:
1.- aprobar privadamente cuentas documentadas de los tutores (art. 458 y 460) ni darles
finiquito (conformidad con el saldo arrojado por las cuentas), por lo tanto, solamente es
conforme a derecho aquella aprobacin otorgada judicialmente, con la intervencin de un
curador especial y del Ministerio Pupilar.
2.- para evitar su empobrecimiento patrimonial no puede hacer donaciones de
cualesquiera bienes (o su valor) que hubiere recibido a ttulo gratuito, salvo que sean
donaciones prenupciales (art. 1217, inc. 3), remuneratorias o presentes de uso (art. 450, inc.
5). Los bienes (o su valor) adquiridos con su trabajo son susceptibles de ser donados
libremente.
3.- por una razn de carcter protector, tampoco puede afianzar obligaciones o
constituirse en fiador, por lo tanto y en consecuencia, no puede formar parte de sociedades
que impongan a los socios responsabilidad ilimitada y solidaria por la deudas que aquella
contraiga ni constituir derechos reales de garanta sobre obligaciones ajenas.

17

RIVERA, Julio C., Instituciones de Derecho Civil Parte General, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, tomo I,
pgs. 439 y ss.

28

Dado el carcter o finalidad tuitiva de la norma se infiere que estas incapacidades no son
de derecho, por lo tanto, su violacin har pasible al acto invlido de una nulidad relativa, de
lo que resulta, que eventualmente podr ser confirmado.
II.- Actos bajo asistencia
Respecto de la administracin y disposicin de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, los
menores emancipados estn sometidos a un rgimen de asistencia judicial o conyugal, en
efecto, adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto
de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la
administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que
mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad (art. 135).
Dicha autorizacin deber concederse con especial prudencia y cuidado: La
autorizacin judicial no ser dada sino en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente,
y las ventas que se hicieren de sus bienes, sern siempre en pblica subasta (art. 136)
aunque puede haber dispensa de este requisito cuando la venta privada fuera ms ventajosa
por alguna circunstancia extraordinaria o en la plaza no se pueda obtener mayor precio, con
tal que el que se ofrezca sea mayor que el de la tasacin que debe realizarse previamente
(art. 442).
De haberse omitido la autorizacin judicial o conyugal, el acto ser nulo de nulidad
relativa, con los mismos alcances que examinramos en los actos prohibidos.
Los menores emancipados para estar en juicio donde se encuentren involucrados bienes
recibidos a ttulo gratuito deben estar acompaados por el Ministerio de Menores; es una
interpretacin literal de los arts. 493/94.
Respecto de la ejecutabilidad de los bienes adquiridos a titulo gratuito por los menores
emancipados se ha introducido doctrinariamente una distincin que merece su tratamiento.
Aceptada en la actualidad la posibilidad de admitir patrimonios especiales o separados se
pretende consagrar un patrimonio, constituido por los bienes adquiridos a ttulo gratuito por
el menor emancipado, sometido a un rgimen especial que los excluira de la accin de sus
acreedores con el consiguiente beneficio o provecho para el menor mientras permanezca en
condicin de tal.

29

Creemos que esta postura merece algunas precisiones. Tanto los patrimonios especiales
como los bienes excluidos de la garanta o responsabilidad patrimonial genrica y universal
que grava a todas las personas slo pueden ser considerados como tales cuando una ley
expresamente disponga dicho status. Este no es nuestro caso.
A lo sumo, la loable preocupacin que despierta el tema podra excluir de la
ejecutabilidad a dichos bienes cuando las deudas se originen, en cabeza del menor, de modo
convencional pero no encontramos justificacin suficiente para apartarlos cuando las
obligaciones nazcan de la ley, de los hechos ilcitos o de una restitucin debida.
En materia de emancipacin y sus consecuencias sobre el menor hasta ese momento
incapaz, subsisten algunas cuestiones que no fueron contempladas ni sistematizadas
adecuadamente, quizs como resultado esperable de toda reforma numerosa y parcial, a la
vez, como fue la introducida en nuestro Cdigo Civil en 1968. Las principales son las
siguientes: a) el impedimento para celebrar transacciones (art. 841, inc. 7); b) el
impedimento para vender bienes inmuebles propios o de sus hijos, sin venia judicial (art.
1360); c) la imposibilidad de ceder, sin autorizacin judicial, inscripciones de la deuda
pblica nacional o provincial, acciones de SA ni crditos superiores a $ 500.- moneda
nacional (art. 1440). Advertimos que el texto del art. 133 (para todos los actos de la vida
civil) es claro, actual y posterior en el tiempo a las normas apuntadas, por lo tanto,
entendemos que prevalece sobre ellas18.
No obstante la reforma sufrida por el art. 3462, si intervienen herederos que son menores
emancipados, la particin de la herencia debe ser judicial, por ser un acto de disposicin
relativo a bienes adquiridos a ttulo gratuito (art. 3465, inciso 1; es el criterio de Borda) 19.
Por igual fundamento se requiere la venia judicial o el consentimiento del cnyuge cuando
se trate de aceptar o repudiar herencias que, en ambos casos, implica un acto de disposicin
(art. 3333).
En materia de derecho internacional privado, nuestro Cdigo consagra el principio de
aplicar la regla ms favorable a la concesin o mantenimiento de la capacidad cuando el

18

Como excepcin, la venta de bienes, la cesin de crditos o la transaccin, celebrada por el menor emancipado, no
podra tener por objeto bienes adquiridos a ttulo gratuito salvo que medie autorizacin judicial.
19

BORDA, Guillermo A., Manual de Derecho Civil Parte General, Lexis Nexos, Buenos Aires, 2004, pg. 251.

30

mayor de edad o el menor emancipado se hubiera mudado de domicilio de un pas extranjero

al nuestro o viceversa (arts. 138 y 139).

Mayora de edad
A partir del dictado de la ley 26.579, la mayora de edad se adquiere de pleno derecho,
sin necesidad de formalidad alguna, desde la 0 horas del da que la persona cumple sus 18
aos de vida (La mayor edad habilita, desde el da que comenzare, para el ejercicio de
todos los actos de la vida civil, sin depender de formalidad alguna o autorizacin de los
padres, tutores o jueces, art. 129), por lo tanto, cumplidos los 18 aos la persona adquiere
automticamente la plena capacidad civil y entra en la posesin y administracin de sus
bienes con la consiguiente validez de todos los actos jurdicos que otorgue de all en adelante
(Para que los menores llegados a la mayor edad entren en la posesin y administracin de
sus bienes, cuando la entrega de estos dependa de la orden de los jueces, bastara que
simplemente presenten la prueba legal de su edad, art. 130).
La mayora de edad se prueba documentalmente, con la partida de nacimiento o el
documento nacional de identidad extendido a tal efecto.
En relacin a la reforma propuesta, todas las disposiciones legales que establezcan
derechos u obligaciones hasta la mayora de edad, debe entenderse que esto ocurre a partir
de los 18 aos. Esta regla tiene una excepcin que opera en materia de previsin y seguridad
social y otorga cobertura hasta los 21 aos. Al resultar estos beneficios de carcter
alimentario se homologaran a los alimentos de la primera parte, del segundo prrafo
agregado al artculo 265, salvo que las normas vigentes establezcan una edad distinta a la
propuesta.
Se ha mantenido el criterio de alcanzar la mayora de edad desde las cero hora del da del
cumpleaos como tambin dispona el art. 126 en su redaccin anterior, modificando, en
ambas oportunidades, lo dispuesto en el art. 24 en cuanto a que los plazos en das vencen o
se cumplen a la 24 h. o a la medianoche del da indicado.

Antecedentes legislativos y derecho comparado

31

El Cdigo Civil en su redaccin originaria haba fijado la mayora de edad en 22 aos.

Esta cifra fue el resultado de promediar los diversos criterios cronolgicos imperantes en
dicha que variaban entre los 21 y 25 aos (el derecho romano, las Partidas y el cdigo civil
chileno fijaron 25 aos mientras que el Esboo de Freytas adoptaba los 21 aos).
En el ao 1968 con la reforma introducida por el decreto-ley 17.711, abonada por el
Anteproyecto Bibiloni, los proyectos de 1936 y 1954 y las recomendaciones del III
Congreso Nacional de Derecho Civil, se adopt la edad de 21 aos que era el criterio
seguido mayoritariamente, en aquel entonces, por el derecho comparado.
En 1992, la Cmara de Diputados de la Nacin aprob un proyecto de ley que reduca la
mayora de edad a los 18 aos. Esta iniciativa fue el resultado del trabajo de legisladores de
distintos partidos polticos que consensuaron diversos proyectos aunque no lograron
convertirla en ley, perdiendo estado parlamentario en el Senado.
En 1995 y en 2002 hubo presentaciones similares sin lograr mejor suerte. El cambio de la
mayora de edad a los 18 aos fue incorporado al proyecto de unificacin de los Cdigos
Civil y Comercial de 1998 (art. 20).
En el ao 2008 el senador Giustiniani volvi a presentar su proyecto en el Senado que lo
aprob en agosto de ese ao, y una vez girado a Diputados este cuerpo sancion la norma
con algunas modificaciones. Finalmente, el Senado las aprob y convirti, a finales del ao
2009, en la ley 26.579 que dispuso que la mayora de edad se adquiera a partir de los 18
aos.
La reforma encontr sustento haciendo hincapi en que en los ltimos cuarenta aos,
desde el dictado del decreto-ley 17711, las condiciones de vida de los jvenes fueron
variando sustantivamente desde los aspectos social, econmico, cultural y poltico 20. El
actual contexto nacional e internacional ha permitido incorporar tempranamente a los
jvenes a una vida activa que, adems como consecuencia de ello, deben trasladarse a

20

En el ao 1968 con el decreto-ley 17.711se reform el artculo 126 del Cdigo Civil, modificando la edad para la
adquisicin de la plena capacidad civil de una persona de los 22 a los 21 aos y ampliando el campo de capacidad de los
menores que tengan cumplido los 18 aos.

32

lugares alejados de su familia, sea para estudiar, sea para ver cmo ganan su sustento o
incluso como ayudar a los suyos21.
Esta realidad confronta con la pasada normativa que impeda a los menores de 21 aos
desarrollarse plenamente en el trfico jurdico como, por ejemplo, abrir un negocio, alquilar
una vivienda, comprarse un auto, salir del pas sin autorizacin de los padres o casarse.
Asimismo, la Constitucin Nacional con las reformas introducidas en el ao 1994 en su
artculo 75, inciso 22, incorpor nuevos derechos y libertades contemplados en tratados
internacionales, con jerarqua constitucional; entre ellos, la Convencin de los Derechos del
Nio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989
que nuestro pas aprob mediante la ley 23.849.
El artculo 1 de la Convencin establece el lmite temporal para considerar que una
persona es un nio y dice: Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
Por lo tanto, para armonizar la normativa nacional con los postulados de la Convencin,
algunos opinaban -que no es nuestro caso- que se deba modificar el Cdigo Civil pasando a
considerar adulta a una persona a partir del da que cumpla dieciocho aos.
Adecundose a la realidad actual, la mayora de las legislaciones extranjeras han fijado
en 18 aos la edad para alcanzar la adultez. Espaa modific en 1978 la ley que los rega
desde el ao 1943, reduciendo la mayora de edad de los 21 a los 18 aos. En el mismo
sentido han legislado entre otros pases, Alemania, Canad, Estados Unidos, Reino Unido,
Noruega, Francia, Italia, Per, Israel, Hungra, Mxico, Ecuador y Costa Rica.
Esta tendencia en las legislaciones comparadas es tambin la de los pases del
MERCOSUR, cuyas disposiciones deban armonizarse adquiriendo un rgimen uniforme de
capacidad de ejercicio, para asegurar el libre desplazamiento de las personas y de su
actividad productiva.
Como balance general, se puede afirmar que en nuestro pas la nueva normativa fue
recibida con aprobacin por juristas, siclogos y educadores por su adecuacin a la realidad
21

Hay actualmente 1.910.025 personas entre 18 y 20 aos, segn el censo 2001. Y desagregados de la siguiente forma:
622.219 - 18 aos, 644.113 - 19 aos y 643.693 - 20 aos.

33

de los hechos aunque hubo algunas prevenciones con respecto a las modificaciones al
rgimen alimentario que examinaremos a continuacin.

Extensin de la obligacin alimentaria

La ley 26.579 dispuso en un agregado que "La obligacin de los padres de prestar
alimentos a sus hijos, con el alcance establecido en artculo 267, se extiende hasta la edad
de veintin aos, salvo que el hijo mayor de edad o el padre, en su caso, acrediten que
cuenta con recursos suficientes para proverselos por s mismo" (art, 265, 2 prrafo). La
cuestin merece algunos comentarios.
La prestacin de alimentos es una obligacin de origen legal y de carcter patrimonial
que se sustenta en el principio de solidaridad familiar y que, adems, del parentesco exige la
posibilidad de suministrarlos, por parte del alimentante, y la necesidad de recibirlos, por
parte del alimentado.
Reducir la mayora de edad a los 18 aos podra tener efectos jurdicos no queridos sobre
una cuestin tan sensible dentro del mbito familiar como es el derecho de alimentos de los
hijos. En la actualidad, un gran porcentaje de jvenes mayores de 18 aos viven con sus
padres porque se encuentran afectados por la falta de empleo o porque continan estudiando
y no trabajan. Al cesar la patria potestad en esa menor edad (18), se extinguira de pleno
derecho la obligacin alimentaria de los padres en los trminos del artculo 265 y
concordantes del Cdigo Civil. Esta natural consecuencia fue uno de los principales escollos
en el mbito poltico y acadmico que dificultaron la concrecin de la reforma en el rgimen
de la capacidad.
Actualmente y conforme a la normativa vigente, los padres estn obligados a prestar
alimentos a sus hijos (con el alcance establecido en el artculo 267: manutencin, educacin,
y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos de enfermedad) hasta la mayora
de edad aunque, de modo excepcional, la nueva norma mantiene el deber alimentario hasta
que ellos cumplan 21 aos, segn las posibilidades econmicas de sus progenitores y el
modo de vida del grupo familiar.

34

De acuerdo a este nuevo sistema existe un segmento de edad (18 a 21 aos) donde los
padres que ya carecen de patria potestad sobre sus hijos mayores les deben suministrar
alimentos y slo pueden eximirse de esta obligacin cuando acreditaren que estos recursos
puede proverselos por s mismo (art. 265, 2 prrafo)22.
Este prrafo que se agrega al artculo 265 sigue los lineamientos del Proyecto de
Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de 1998 y la normativa vigente en derecho
comparado (suiza, Alemania, Austria, Italia). Asimismo recoge jurisprudencia francesa y
conclusiones de las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil que recomendaron como de
lege data, a partir de una armnica y amplia exgesis de los artculos del Cdigo, la
continuacin del compromiso alimentario de los progenitores para con sus hijos, luego de la
mayora de edad, si la asistencia econmica era necesaria para su formacin laboral y
profesional y siempre que no excediera las posibilidades materiales de los obligados.
La doctrina tambin ha receptado favorablemente esta reforma aunque ha dejando en
claro ciertas reservas sobre el manejo o administracin de los fondos cuando el alimentado
vive, a causa de una separacin, con uno de sus progenitores, normalmente la madre.

ANEXO
Algunos apuntes sobre la mayora de edad a partir de la ley 26579.
Sobrino Reig, Jorge I.
INTRODUCCIN

22

MENORES. ALIMENTOS. Rgimen de mayora de edad. Modificacin. Ley 26.579. Art. 265 del Cdigo Civil.
Obligacin alimentaria de los padres con respecto a los hijos menores de veintin aos. Excepciones. Progenitor que
pretende el cese de la prestacin alimentaria. Requisitos. Necesidad de alegar y acreditar que el hijo posee recursos
suficientes para proveerse los alimentos por s mismo. Imposibilidad de considerar la autosuficiencia econmica del hijo
como principio y la situacin de necesidad como excepcin. Corresponde revocar la sentencia. SUBSISTENCIA DE LA
PRESTACIN ALIMENTARIA DEL PADRE EN BENEFICIO DEL MENOR. D. B. M. A. c/ D. J. A. s/ Ejecucin de
alimentos - Incidente - CNCIV - 12/05/2011.Lamentablemente con esta exigencia no se despeja el camino al ocio.
Hubiramos preferido que la obligacin alimentaria tambin cesara cuando el hijo ya mayor no hiciera un uso til o
provechoso de su tiempo.

35

El Congreso Nacional sancion el 2 de diciembre de 2009, bajo el nmero 26579(1), una

nueva ley en materia de capacidad de las personas, estableciendo que la mayora de edad se
alcanza al cumplir 18 aos. Comenz a regir el 1 de enero de 2010.
Esta reforma introdujo modificaciones sustanciales en el rgimen legal de mayora de
edad. La extensin propuesta para este trabajo impide examinar todos los supuestos que
conciernen a la misma.
De all que nos dedicaremos solo a algunos aspectos de inters, tales como los
antecedentes -locales e internacionales- que llevaron al legislador a introducir las
modificaciones, su aplicacin en el tiempo, la capacidad de los menores para trabajar en
relacin de dependencia y para ejercer actividad con ttulo habilitante y otras cuestiones
vinculadas con el nuevo rgimen.
II. EVOLUCIN Y REFORMA. TEXTO SEGN LEY 26579
Repasaremos brevemente de qu manera ha evolucionado la legislacin argentina en
torno a la mayora de edad.
En primer lugar, debemos recordar que nuestro pas recogi las bases sentadas por el
derecho romano, aunque instaurando un rgimen ms simplificado y acorde a la poca.
Si bien se toma en consideracin la pubertad como lmite para el cese de la incapacidad
de hecho absoluta y el comienzo de una capacidad atenuada o relativa, no se requiere la
comprobacin biolgica de ese hecho, sino que se fija una edad determinada para la
realizacin de determinados actos, que puede coincidir o no con la realidad de cada sujeto.
La ley sustancial asume que a partir de los 14 aos, los menores tienen recursos intelectuales
para realizar ciertos actos -y antes de esa edad no- y a los 18 aos -desde la reforma en
estudio- los jvenes alcanzan la madurez, aunque brinda proteccin para algunos aspectos
puntuales. De modo tal que se esboza un criterio biolgico (pubertad), que carece de

36

relevancia en los casos concretos, pues lo determinante es el lmite de edad que establece el
ordenamiento legal para la generalidad de los casos.
Es que el derecho moderno en general ha suprimido las antiguas distinciones entre
infantes, impberes y pberes, por tratarse de distinciones abstractas, desprovistas de valor
prctico. Las leyes, en efecto, al establecer un lmite de edad para la realizacin de ciertos
actos, no lo hacen tomando como base el lmite de la infancia o de la pubertad, sino
sealando directamente la edad que cada legislador considera ms adecuada, segn el acto
de que se trate, no coincidiendo, generalmente, con el lmite de la infancia ni de la
pubertad(2).
El texto primigenio del Cdigo Civil (CC) consideraba impberes a los menores que an
no haban cumplido los 14 aos y adultos a los que iban desde esa edad hasta los 22 aos,
momento en el cual se alcanzaba la mayora de edad(3).
Estas normas fueron modificadas por la ley 17711 (ao 1968), reduciendo un ao el
lmite fijado para obtener la mayora de edad, es decir, a los 21 aos. Asimismo, mantuvo
inclume la distincin entre menores impberes y adultos, aunque dotando a estos ltimos a
partir de los 18 aos de capacidad para celebrar contrato de trabajo y ejercer una profesin
en caso de obtener ttulo habilitante, sin necesidad de consentimiento ni autorizacin de los
representantes(4).
A partir de la sancin de la ley 26579, se considera menor de edad a todo aquel que no
cumpli 18 aos, de acuerdo al texto del artculo 126 del CC, que qued redactado de la
siguiente forma: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de dieciocho
(18) aos.
Adems, se mantiene la distincin entre los menores impberes y adultos, tomando como
lmite los 14 aos de edad, a tenor de lo dispuesto en el artculo 127: Son menores

37

impberes los que an no tuvieren la edad de catorce (14) aos cumplidos, y adultos los que
fueren de esta edad hasta los dieciocho (18) aos cumplidos.
Por otra parte, el artculo 128 qued redactado de este modo: Cesa la incapacidad de los
menores por la mayor edad el da que cumplieren los dieciocho (18) aos. El menor que ha
obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta
propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los
bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a ello. Se suprimi el cese de la incapacidad por emancipacin dativa, no se
requiere tener 18 aos para ejercer una profesin que requiera ttulo habilitante y se quit la
referencia a la celebracin de contrato de trabajo.
Es indudable que el antecedente ms relevante de la reforma viene dado por la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio (CDN), que data del ao 1989. En su
artculo 1 prev lo siguiente: Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por
nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
Este instrumento de derecho internacional fue aprobado en nuestro pas por la ley 23849,
especificndose en el artculo 2 que ... con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, la Repblica Argentina declara que el mismo debe interpretarse en el
sentido que se entiende por nio todo ser humano desde el momento de su concepcin y
hasta los 18 aos de edad....
A partir de la reforma constitucional de 1994, que incorpor con jerarqua superior a las
leyes, entre otras, la Convencin en cuestin [art. 75, inc. 22)], se encendi la polmica en
torno a la constitucionalidad del rgimen del CC que extenda hasta los 21 aos el lmite
etario para alcanzar la mayora de edad. Lo cierto es que prevaleci holgadamente la postura
que sostena la plena vigencia del texto del CC.

38

Otro antecedente de observancia obligatoria, es la ley 26061 de proteccin integral de los

derechos de nias, nios y adolescentes(5), que reaviv la discusin aludida en el prrafo
anterior. Es que en el artculo 2 dispuso que la Convencin sobre los Derechos del Nio es
de aplicacin obligatoria en las condiciones de su vigencia, en todo acto, decisin o medida
administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que se adopte respecto de las personas
hasta los dieciocho aos de edad....
Al respecto, se ha sealado en doctrina que, ante la clara discordancia que representaba
que el CC declarara que se era mayor de edad a los 21 aos en tanto normas de rango
constitucional lo hicieran respecto de los 18, gener diversas postulaciones operativas. Una
de ellas, se pronunciaba por la necesidad de la declaracin de inconstitucionalidad del
artculo 126 del CC; o incluso por interpretar que la norma supralegal derivada de la CDN
haba derogado implcitamente el mencionado artculo 126 y sus correlatos; otra interpretaba
que el sistema del Cdigo no haba sido modificado por la CDN y la ley 26061, en tanto el
legislador no lo haba as expresado de manera directa; y una cuarta postulaba la necesidad
de sancionar -legislativamente- un sistema regulatorio especial para las personas que, siendo
mayores de dieciocho aos, no hubieran llegado todava a los veintiuno, los cuales no seran
nios (con todo el rgimen tuitivo de la CDN y de la L. 26061) pero s menores de edad
segn el Cdigo(6).
De todas formas, la aprobacin por parte del Congreso de la CDN reforz la idea de que,
ms antes que despus, la ley sustancial habra de adecuarse a aquella. Ello se vio plasmado
en distintos proyectos de ley que intentaron introducir modificaciones al rgimen vigente.
Por ejemplo, el Proyecto de Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin,
que fue aprobado el 27 de noviembre de 1991 (L. 24032), luego vetado totalmente por el
Poder Ejecutivo Nacional (D. 2719/1991), anticipaba la mayora de edad. An ms, se
sostuvo que la anticipacin del lmite etario fue uno de los motivos reales del veto(7).

39

Tambin debemos tener en cuenta que, a partir de la reforma que venimos analizando,
nuestro pas se equipar a la mayora de las naciones de Latinoamrica, que prevn la
mayora de edad a partir de los 18 aos. En efecto, siguen un lineamiento similar Brasil,
Repblica Dominicana, Uruguay, Paraguay, Ecuador, Guatemala, Nicaragua, Venezuela,
Colombia, Per, Bolivia, Costa Rica, Honduras, Mxico y Chile(8).
Este punto es trascendente para una regin que pretende avanzar como bloque en un
mundo cada vez ms integrado y globalizado.
Se concluye sin demasiado esfuerzo que la ley 26579 vino a zanjar la discusin en torno
a la mayora de edad, adecuando la normativa interna a lo previsto en la CDN, ms all que
en algunos pasajes de la norma no se observaron ciertas cuestiones que dan lugar a
contradicciones e incompatibilidades internas, propias de una tcnica legislativa no del todo
eficiente. Sobre algunos de esos desaguisados volveremos ms adelante.
III. MENORES IMPBERES Y ADULTOS
Ya centrados en la actual redaccin del CC, con las modificaciones introducidas por la
ley 26579, debemos decir que, de acuerdo al artculo 127, se mantienen las dos categoras
histricas de menores: impberes y adultos. En la primera, quedan incluidos los menores que
no cumplieron los 14 aos de edad. En la restante, los que fueren desde aquella edad hasta
los 18 aos. Una vez alcanzada esta ltima, los menores quedan habilitados para todos los
actos de la vida civil (art. 129, cdigo cit.).
No es novedoso sealar que, con arreglo a lo normado en el artculo 54, inciso 2), del
CC, los menores impberes son incapaces absolutos de hecho. Es decir, si bien los que estn
incluidos en esa franja etaria tienen capacidad de derecho, esto es, pueden adquirir derechos
y contraer obligaciones, en principio no pueden ejercerlos por s, ms all de las excepciones
aisladas que suelen mencionarse en doctrina, por ejemplo los denominados pequeos

40

contratos o la capacidad para adquirir por s la posesin de las cosas a partir de los 10 aos
(art. 2392).
En el caso de los menores que tienen entre 14 y 18 aos, son incapaces de hecho pero
relativos. Ello es as, en virtud de lo reglado en el artculo 55 del CC, de acuerdo a la
redaccin de la ley 17711. Es decir, la regla es la incapacidad, por lo que no pueden ejercer
derechos por s mismos pero admite excepciones que provienen del mismo ordenamiento
legal o de leyes especiales.
La reforma instaurada no contiene referencias explcitas a la nocin de capacidad
progresiva, es decir, a la determinacin de la capacidad que no sigue con rigidez la edad del
nio, nia o adolescente, sino la evolucin de las facultades y madurez de estos. Sin
embargo, resulta ineludible que este parmetro es de aplicacin habida cuenta lo dispuesto
en el artculo 3, inciso d), de la ley 26061: A los efectos de la presente ley se entiende por
inters superior de la nia, nio y adolescente la mxima satisfaccin, integral y simultnea
de los derechos y garantas reconocidos en esta ley. Debindose respetar: ... d) Su edad,
grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones personales....
Por su parte, no debe confundirse el caso de los menores adultos con las personas
relativamente capaces de hecho, ya que estos ltimos son por definicin capaces y es la ley
la que determina en cada caso cuales son los actos que no pueden realizar por s mismos. La
capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. Aqu puede incluirse a las personas
inhabilitadas del artculo 152 bis del CC, los condenados a penas privativas de la libertad
mayores a tres aos (art. 12, CP) y los menores emancipados.
Va de suyo que en el perodo etario de los menores que tienen entre 14 y 18 aos es
donde aparecen las modificaciones ms trascendentes que siguen a la nueva mayora de edad
y que trataremos de examinar, mas sin pretender agotar la temtica, dado la extensin que
permite este trabajo, como adelantamos en la introduccin.

41

No queremos pasar al tem siguiente sin destacar que resulta atinada la incorporacin en
la reforma de la disposicin prevista en el artculo 5 de la ley 26579, que introduce una
clusula general en estos trminos: Toda disposicin legal que establezca derechos u
obligaciones hasta la mayora de edad debe entenderse hasta los dieciocho (18) aos,
excepto en materia de previsin y seguridad social en que dichos beneficios se extienden
hasta los veintin (21) aos, salvo que las leyes vigentes establezcan una edad distinta. De
este modo, se evitan problemas de interpretacin ante disposiciones que eventualmente
resulten contradictorias con la nueva mayora de edad a los 18 aos.
Al decir de Solari, por tratarse de una reforma parcial se corre el riesgo de provocar, con
los cambios efectuados, discordancias en el funcionamiento integral del sistema, que
ocasionan, quirase o no, alteraciones en otras instituciones del derecho. As, la disparidad
de aspectos que conlleva esta reforma y los ensambles con las diferentes reas del derecho,
exige una disposicin como la del artculo 5, a fin de evitar incompatibilidades internas(9).
IV. APLICACIN DE LA REFORMA EN EL TIEMPO Y LAS SITUACIONES
JURDICAS VIGENTES
Viene al caso sealar dos aspectos importantes en torno a la mayora de edad y su
aplicacin temporal.
El legislador, al sealar en el artculo 128 que la incapacidad de los menores de edad cesa
el da que cumplieren los dieciocho (18) aos, introdujo una excepcin al sistema general
de cmputo de plazos. No slo para establecer con exactitud en qu momento una persona
alcanza la mayora de edad sino tambin para las dems disposiciones que dependen de la
edad del sujeto (vgr., el lmite entre menores impberes y adultos a los 14 aos o la edad
para testar).
La regla general para contar los plazos en das se desprende de los artculos 23 y
siguientes del CC. De su letra surge que el da es el intervalo entero que corre de

42

medianoche a medianoche y que los plazos en das se cuentan desde la medianoche en que
termina el da de su fecha. A su vez, los plazos de aos terminarn a la medianoche del da
que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das en su fecha.
Como bien se seala en doctrina, nuestra legislacin, mediante la precisin de su texto,
ha logrado evitar la discusin e inseguridad respecto al momento exacto en que una persona
adquiere los atributos propios de la mayor edad. Para ello, el legislador se inspir en el
contenido del inciso 1), del artculo 64 del Esboo de Freitas, optando por un texto que
tiende a facilitar la prueba del momento exacto a partir del cual la persona adquiere en
plenitud el ejercicio de sus derechos(10).
Se ha dicho al respecto que ... este artculo introduce una excepcin al modo de contar
los tiempos en derecho. Conforme los artculos 24 y 27, primera parte, el da se computa
desde la medianoche y hasta la medianoche, debiendo terminar los plazos en la del ltimo
da. En virtud de ello, la incapacidad del menor de edad se prolongara hasta las 24 horas del
da del cumpleaos, cesando la misma a partir de la 0 hora del da inmediato posterior. Sin
embargo, la redaccin del artculo 128 del Cdigo Civil, autoriza al cese de la incapacidad a
partir de las 0 horas del da en que el menor cumple sus 21 aos (hoy 18)...(11).
Entonces, la nueva redaccin del artculo 128 no ha variado la forma establecida en la ley
para contar este intervalo de derecho, ya que es el mismo da en que se cumplen los aos el
momento que se adquiere la mayora de edad y no desde la hora cero del da siguiente al del
vencimiento del plazo(12).
La otra cuestin que queremos destacar es que la reforma introducida por la ley 26579 se
aplica a las situaciones jurdicas existentes y es de aplicacin inmediata desde el 1 de enero
de 2010, en un todo de acuerdo con lo normado en el artculo 3 del CC.
Es decir, aquellos que al momento en que entr en vigencia la nueva ley tenan 18 aos
cumplidos, pero menos de 21, pasaron a ser mayores de edad, cesando as la incapacidad de

43

hecho que hasta ese momento tenan. Por su parte, los que cumplen 18 aos a partir del 1 de
enero de 2010 arriban a la mayora de edad sin ms ese da.
En lo que atae a los juicios en trmite, ya que el cambio de la mayora de edad se aplica
inmediatamente al proceso, el juez interviniente, sin necesidad de peticin de parte, debe
proceder [art. 36, incs. 2 y 4), CPCCN] a emplazar al otrora menor para que tome
intervencin personal bajo el correspondiente apercibimiento [art. 34, inc. 5), ap. b], que no
puede ser otro que continuar las actuaciones en rebelda [art. 53, inc. 6)](13).
V. CAPACIDAD LABORAL DE LOS MENORES DE EDAD. DESEMPEO EN
ACTIVIDADES

QUE

REQUIEREN

TTULO

HABILITANTE.

EMPRESAS

FAMILIARES
La ley 26579 mantiene parcialmente la redaccin del artculo 128 del CC, antes
transcripto. Se conserva as, la venia para que todos aquellos menores que obtuvieron ttulo
habilitante antes de cumplir 18 aos puedan ejercer su profesin sin necesidad de
autorizacin de los progenitores, pudiendo administrar y disponer de los frutos de su trabajo,
y estar en juicio por acciones vinculadas a ellos.
Bien se apunta en un trabajo publicado a raz de la reforma(14) que tambin se mantiene
el artculo 275 del CC en la redaccin segn la ley 23264(15), situacin que genera
controversias.
En primer lugar, una interpretacin plausible de la cuestin lleva a considerar que la
autorizacin legal que tienen los menores para ejercer una profesin a condicin que posean
ttulo habilitante slo puede referirse a menores adultos. Es que, de lo contrario, los menores
de 14 aos careceran de discernimiento para los actos lcitos (art. 921, CC), por lo que no
podran ejercer actividad u oficio alguno, vindose vedados, adems, de disponer libremente
de los frutos de su profesin y de estar en juicio por acciones vinculadas a ella.

44

Sentado lo anterior, decamos que se mantiene vigente el artculo 275 que establece la
plena capacidad laboral a partir de los 18 aos y antes de ese momento debe requerirse
autorizacin de los padres. Esta norma debe complementarse con el artculo 283 del mismo
cuerpo normativo(16), que presume la existencia de dicha autorizacin si los padres no se
oponen a que sus hijos menores de 18 aos ejerzan las mencionadas actividades.
Ahora bien, coincido con la citada autora en que debe reinterpretarse la norma que es
mantenida pese a la reduccin a 18 aos de la mayora de edad.
Por un lado, la observancia de la ley 26390 de prohibicin del trabajo infantil y
proteccin del trabajo adolescente lleva a considerar que el menor puede celebrar contrato de
trabajo en relacin de dependencia a partir de los 16 aos y hasta los 18 aos, siempre que
cuente con autorizacin de sus padres(17). Antes de esa edad, rige la prohibicin de trabajo
infantil y la proteccin del trabajo adolescente(18). Entonces, la mentada autorizacin de los
artculos 275 y 283 del CC slo puede conferirse a partir de los 16 aos.
Es congruente con esta interpretacin la nueva redaccin del artculo 33 de la ley de
contrato de trabajo, que prev que las personas desde los 16 aos estn facultadas para estar
en juicio laboral en acciones vinculadas al contrato o relacin de trabajo y para hacerse
representar, debindose cumplir con las garantas de procedimiento que prev el artculo 27
de la ley 26061.
Por otra parte, si se tratare de actividades que requieren ttulo habilitante o que el menor
pudiera ejercer por cuenta propia, se entiende que no se haya alcanzado por las disposiciones
de la ley 26390, que en principio rige el trabajo en relacin de dependencia. As las cosas, si
el menor adulto se encuentra en tal situacin, podra ejercer la actividad u oficio en cuestin,
siempre que cuente con autorizacin de sus padres, ya sea expresa o tcita, con arreglo a los
artculos 275 y 283 del CC, ya mencionados.

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Finalmente, para cerrar el tema resta considerar el supuesto de los menores que se
desempean en empresas familiares, contemplado en el artculo 189 bis de la ley 20744(19).
En este caso, a travs de la modificacin introducida por la ley 26390, los menores desde los
14 aos y hasta los 16 pueden trabajar en empresas cuyo titular sea su padre, madre o tutor,
con arreglo a ciertas pautas preestablecidas. La jornada de trabajo debe ser limitada (no
puede superar las tres horas diarias ni las quince horas semanales). Otro lmite es que los
menores no pueden efectuar tareas penosas, peligrosas y/o insalubres y adems, deben asistir
a la escuela. La empresa debe obtener autorizacin de la autoridad administrativa laboral de
la jurisdiccin en que se encuentra. Esta venia no puede ser otorgada si la empresa familiar
se encuentra subordinada econmicamente o fuese contratista o proveedora de otra empresa.
VI. COLOFN
El rgimen de las personas menores de edad fue modificado sustancialmente por la ley
26579, adecundose a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y a lo dispuesto
sobre esta materia en numerosos pases latinoamericanos.
La mayora de edad se adquiere al cumplir 18 aos y la reforma repercute en varios
institutos de nuestro ordenamiento legal, aplicndose inmediatamente a las situaciones
jurdicas vigentes.
Merece especial atencin la regulacin de la capacidad de los menores para trabajar en
relacin de dependencia y ejercer actividad con ttulo habilitante.

Notas:
[1:] L. 26579, sancionada el 2/12/2009 y promulgada expresamente por el D. 2113/2009,
dictado por el PEN el da 21/12/2009, y publicada al da siguiente en el BO

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[2:] Salvat, Raymundo M.: Tratado de derecho civil argentino. Parte general - Bs. As. 1944 - pg. 335
[3:] Art. 126: Son menores los individuos de uno y otro sexo, que no tuviesen la edad de
veintids aos cumplidos. Art. 127: Son menores impberes los que an no tuviesen la
edad de catorce aos cumplidos, y adultos los que fuesen de esta edad hasta los veintids
aos cumplidos. Art. 128: Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en
que cumplieren veintids aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores
[4:] Art. 126: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de veintin
aos.
Art. 127: Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de catorce aos
cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los veintin aos cumplidos.
Art. 128: Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en que
cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores.
Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad
honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto
las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el
ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin.
En los dos supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente los
bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a ellos

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[5:] L. 26061, sancionada por el Congreso de la Nacin el 28/9/2005, promulgada de

hecho el 21/10/2005
[6:] Saux, Edgardo I.: Mayora de edad a los 18 aos - LL - 2010-B - pg. 794
[7:] Burgus, Marisol: La modificacin legal de la mayora de edad. Alcance e impacto
en la actividad jurdica de las personas menores de edad - JA - 2010-I - pg. 1236
[8:] Solari, Nstor E.: Los nios y los menores de edad despus de la reforma
constitucional - LL - 2006-C - pg. 1179
[9:] Solari, Nstor E.: La nueva mayora de edad - LL - 2010-A - pg. 1240
[10:] Crdoba, Marcos: Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinal y
jurisprudencial - en Highton de Nolasco, Elena I. (Coord.) y Bueres, Alberto J. (Dir.) - 1
ed. - Ed. Hammurabi - Bs. As. - 2 reimp. - 2005 - pg. 727
[11:] Rivera, Julio C.: Instituciones de derecho civil. Parte general - AbeledoPerrot Bs. As. - 1998 - T. I - pg. 425
[12:] Para un mayor desarrollo del tema, vase artculo de Damin E. Ventura: La
capacidad y la nueva mayora de edad - 1 ed. - ERREPAR - Compendio Jurdico - Bs. As. Enero-Febrero/2010 - N 37 - pgs. 32/4
[13:] Gozani, Osvaldo A.: La representacin judicial de los menores - LL - Sup. Esp.
Mayora de edad - diciembre/2009 - pg. 27
[14:] Benavente, Mara I.: La reforma sobre la mayora de edad y las modificaciones en
materia de emancipacin - LL - Sup. Esp. Mayora de edad - diciembre/2009 - pg. 12

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[15:] Art. 275: Los hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o aquella
que stos les hubiesen asignado, sin licencia de sus padres.
Tampoco pueden, antes de haber cumplido 18 aos de edad, ejercer oficio, profesin o
industria, ni obligar sus personas de otra manera sin autorizacin de sus padres
[16:] Art. 283: Se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo,
profesin o industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos
concernientes al empleo, profesin o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 131.
Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaern nicamente sobre los bienes cuya
administracin y usufructo o slo el usufructo, no tuvieren los padres
[17:] L. 20744, art. 32 (segn L. 26390): Las personas desde los dieciocho (18) aos,
pueden celebrar contrato de trabajo.
Las personas desde los diecisis (16) aos y menores de dieciocho (18) aos, pueden
celebrar contrato de trabajo, con autorizacin de sus padres, responsables o tutores. Se
presume tal autorizacin cuando el adolescente viva independientemente de ellos
[18:] L. 26390, art. 1: ... Se eleva la edad mnima de admisin al empleo a diecisis (16)
aos en los trminos de la presente. Queda prohibido el trabajo de las personas menores de
diecisis (16) aos en todas sus formas, exista o no relacin de empleo contractual, y sea ste
remunerado o no...
L. 20744 (segn L. 26390): Queda prohibido a los empleadores ocupar personas
menores de diecisis (16) aos en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro
[19:] L. 20744, art. 189 bis: Las personas mayores de catorce (14) y menores a la edad
indicada en el artculo anterior podrn ser ocupados en empresas cuyo titular sea su padre,

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madre o tutor, en jornadas que no podrn superar las tres (3) horas diarias, y las quince (15)
horas semanales, siempre que no se trate de tareas penosas, peligrosas y/o insalubres, y que
cumplan con la asistencia escolar. La empresa de la familia del trabajador menor que
pretenda acogerse a esta excepcin a la edad mnima de admisin al empleo, deber obtener
autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin.
Cuando, por cualquier vnculo o acto, o mediante cualquiera de las formas de
descentralizacin productiva, la empresa del padre, la madre o del tutor se encuentre
subordinada econmicamente o fuere contratista o proveedora de otra empresa, no podr
obtener la autorizacin establecida en esta norma