H1 Informe Especial

Anlisis sobre las formalidades y clases de reduccin de capital

INFORME ESPECIAL
Anlisis sobre las formalidades y
clases de reduccin de capital
Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Voces: Ley General de Sociedades Reglamento de

Registro de So-ciedades Capital Reduccin de capital
Acciones Accionistas Valor nominal Acciones suscritas
Derecho a voto.
.

1. Introduccin
Como punto de partida del presente artculo es
necesario que nos centremos de forma previa al anlisis de
la justicacin, clases y forma-lidades de la reduccin del
capital social regulados en la Ley General de Sociedades (en
adelante la LGS), en la funcin que cumple el capital
social en el desarrollo de las actividades propias del objeto
social de la sociedad. En ese sentido, en palabras de ELIAS,
debemos recordar que la funcin del capital social genera
tres tipos de efectos que son:
(i) Sealar un monto de contencin inamovible,
que no puede ser devuelto a los socios sin que
antes se pague a to-dos los acreedores sociales,
convirtindose de esta manera en la principal
garanta para stos ltimos;
(ii) Expresar el valor nominal de aporte de los
bienes y dere-chos recibidos por la sociedad de sus
accionistas; y
(iii) Establecer el monto mximo que puede estar
represen-tado por fracciones, llamadas acciones,
cuya tenencia de-termina el alcance de los

derechos y obligaciones de cada accionista.(1)

Ante este marco que representa la visin tradicional
del capital social, surgen las siguientes interrogantes Qu
debe entenderse por reduccin de capital social? Cul es
la justicacin para que la so-ciedad pueda hacer sta
reduccin? Cul es el papel que juegan los acreedores
societarios respecto a sta reduccin?
Todas estas interrogantes sern contestadas en el
desarrollo del presente artculo.

2. Conceptualizacin la reduccin de
capital
La LGS no se ha detenido en denir qu es lo que
debemos enten-der por una reduccin de capital; sin
embargo, dadas los efectos que tiene el capital social
podremos entender que la reduccin de capital consiste en
la operacin econmica mediante la cual se disminuye la
cifra de su capital social, generando como consecuencia de
sta ope-racin la disminucin de la cantidad de acciones
creadas y emitidas, o en su defecto, la disminucin del valor
nominal de todas las acciones que representan el capital
social resultante de la referida reduccin de capital.
Ahora bien, en lo concerniente a las motivaciones que
podra te-ner una sociedad para ejecutar sta operacin
tenemos los regulados en el artculo 216 de la LGS, el
mismo que consiste en un listado me-ramente enunciativo
que a continuacin se procede a detallar:
1. La bsqueda de compensacin de prdidas, sean stas

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BUSTAMANTE

2.

3.

4.
5.

voluntarias, como la regulada en el artculo 176 de la

LGS(2) u obligatorias regulada en el artculo 220 de la
LGS(3) y 407 inciso 3 del mismo cuerpo legal.(4)
Realizar la devolucin de aporte si es que uno de los
accionistas procedi, por cualquiera que sea la causa, a
ejercer el derecho de separacin con cargo al capital
social.
La entrega a sus titulares del valor nominal
amortizado. Lo cual puede ser descrito de la siguiente
manera: se le paga a los accio-nistas el valor nominal de
sus acciones, las mismas que son amor-tizadas y
anuladas; o en su defecto, son disminuidas en su valor
nominal.
La entrega a sus titulares del importe correspondiente a
su partici-pacin en el patrimonio neto de la sociedad;
La condonacin de dividendos pasivos a los accionistas
genera-dos como consecuencia del incumplimiento del
pago del 100% del aporte en los trminos establecidos
en los artculos 78 y 79 de la LGS.(5)

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6. El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social
y el patri-monio neto disminuidos por consecuencia de
prdidas; u,
7. Otros medios especcamente establecidos al acordar la
reduccin del capital.

3. Formalidades y afectacin accionaria

Sobre las formalidades a seguir debemos ceirnos al
contenido de los artculos 217 de la LGS y el artculo 74
del Reglamento de Registro de Sociedades (en adelante el
RRS), los mismos que esta-blecen lo siguiente:
Artculo 217.- Formalidades
El acuerdo de reduccin del capital debe expresar
la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo
se realiza, los re-cursos con cargo a los cuales se
efecta y el procedimiento mediante el cual se
lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a
prorrata de su participacin en el capital sin
modicar su porcentaje accionario o por sorteo que
se debe aplicar por igual a to-dos los accionistas.
Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella
debe ser decidida por unanimidad de las acciones
suscritas con de-recho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres
veces con intervalos de cinco das.
Artculo 74.- Reduccin en forma no proporcional.
La unanimidad que exige la parte nal del
segundo p-rrafo del artculo 217 de la Ley, es
de la totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto, emitidas por la sociedad.
Los artculos citados encontramos dos reglas; la
primera que versa en la afectacin a prorrata de todos
los accionistas; y, la se-gunda, en contraposicin de la
regla a prorrata, encontramos el des-cuento no parejo de
todos los accionistas, descrita como afectacin por
sorteo.
Respecto a la primera regla denominada afectacin
proporcio-nal o afectacin a prorrata de la reduccin de
capital social, sta se encuentra sustentada bajo el respeto
del principio de paridad de trato, con lo cual se evidencia
que la nalidad de la norma es pro-teger a los accionistas
minoritarios a efectos que la operacin de la reduccin de
capital no pueda utilizarse en formas que puedan ser
consideradas como exclusiones societarias encubiertas. En
esta lnea, ELIAS al comentar la regla de la
proporcionalidad seala que () la reduccin de capital
debe afectar, a todos los accionistas, a prorrata de su
participacin en el capital social, sin modicar su porcentaje
de tenencia de acciones. De esta manera se evita que la
reduccin de capital pueda ser empleada para separar o
diluir a alguno o algunos accionistas contra su voluntad".(6)
Como consecuencia de lo mencionado, surge una nueva
interro-gante, Puede ocurrir que la reduccin de capital
mediante amortiza-cin de acciones ocasione que un socio
sea excluido? La adopcin de ste tipo de acuerdos sera
plenamente ecaz?
La respuesta es armativa, ya que existe una excepcin
a la regla de afectacin proporcional que se encuentra
contenida en el segundo prrafo del artculo del artculo
217 de la LGS y de forma expresa en el artculo 74 del
RRS exigiendo que en el acuerdo societario se adopte por
unanimidad de todas las acciones suscritas con derecho a voto.(7) Por lo tanto, el acuerdo societario ser
plenamente e-

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caz siempre que ste haya sido adoptado por unanimidad,

si en caso el acuerdo societario se adopte solo con mayora
calicada, el referido acuerdo no podr excluir a un socio.
Ahora bien, respecto a la segunda regla referida a la
reduccin de capital por sorteo, la cual afecta la integridad
de accionistas pero en diferentes porcentajes, o incluso
efectuar la reduccin a travs de un nmero diferente de
acciones, v. gr. La reduccin de acciones de 40, 60, 80 y
100 acciones para los accionistas A, B, C y D, siendo la
suerte la que va a indicar a cul de ellos se le reduce, por
ejemplo, 100 acciones Sera suciente exigir para la
ecacia del acuerdo mayora calicada como en el caso de
la reduccin al amparo de la regla de afectacin
proporcional?
En nuestra opinin no es correcto adoptar el acuerdo
de re-duccin de capital por mayora calicada debido a
algo muy sim-ple, bajo el ejemplo propuesto,
supongamos que el accionista A no acudi ni particip a
una Junta de Socios en la que se adopt un acuerdo de
reduccin de capital por sorteo a travs de mayora
calicada, y que bajo ese escenario producto de la
reduccin por sale sorteado A con la reduccin de 100
acciones. En este caso existe una evidente exclusin
societaria encubierta que afecta el principio de paridad
de trato; por lo tanto, la nica forma que una reduccin
por sorteo pueda tener plenos efectos que este acuerdo
sea adoptado por unanimidad de todas las acciones
suscritas con derecho a voto.
Sobre el particular nos remitimos al quinto y sexto
considerandos de la resolucin N 813-2011-SUNARP-TR-L,
la misma que aborda el tema de la reduccin de capital
social por sorteo en los siguientes trminos:
5. () Efectivamente, resigna al libre arbitrio de la
junta ge-neral el acuerdo de la distribucin en la
amortizacin de acciones que implique la
reduccin del capital, siempre y cuando concurran
todas las acciones suscritas con dere-cho a
voto
y
maniesten
su
aprobacin
(unanimidad). En ese caso, de juntas universales,
existiendo unanimidad, la permisin resulta
total, pudiendo excluirse a cualquier so-cio en
tanto que bastara que una accin suscrita con
dere-cho a voto se oponga para que la unanimidad
desaparezca. 6. En el presente caso, se ha
solicitado la inscripcin de la reduccin del capital
de la sociedad Fbrica de Envases de Lata Lux S.A.
acordada en junta general del 26/10/2010 por la
cantidad de S/. 75,000.00 nuevos soles bajo la
modalidad de amortizacin de acciones.
() el hecho de efectuarse la reduccin de capital
va sor-teo no debe implicar la eliminacin
del total de ac-ciones de un socio; sin
embargo, ello no debe ser en-tendido como en
el caso del primer supuesto en que debe haber
prorrata pues, entonces, el segundo supues-to no
tendra
sentido.
()
(el
resaltado
es
nuestro).

4. El derecho de oposicin de los

acreedores societa-rios
El derecho de oposicin de los acreedores tiene entre
sus fun-damentos la funcin de garanta frente a los
terceros acreedores que ostenta el capital social; en
consecuencia, si el capital social fuera re-ducido existira
una clara afectacin a las expectativas de cobro de las
deudas contradas por la sociedad en el ejercicio de su
objeto social. Ante esta situacin tenemos que ste derecho
se encuentra regulado en los artculos 219 de la LGS y el
artculo 72 del RRS, los mismos que se mencionan a
continuacin:
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MATIVO CABALLERO

BUSTAMANTE

NFORME ESPECIAL
Artculo 219.- Derecho de oposicin
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito
est su-jeto a condicin o a plazo, tiene derecho
de oponerse a la ejecucin del acuerdo de
reduccin del capital si su crdito no se encuentra
adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el
plazo de treinta das de la fecha de la ltima
publicacin de los avisos a que se reere el artculo
217. Es vlida la oposicin hecha conjuntamente
por dos o ms acreedores; si se plantean
separadamente se deben acumular ante el juez
que conoci la primera oposicin.
La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo,
suspen-dindose la ejecucin del acuerdo hasta
que la sociedad pa-gue los crditos o los garantice
a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la
medida cautelar correspondiente. Igual-mente, la
reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto
se notique al acreedor que una entidad sujeta al
control de la Superintendencia de Banca y Seguros,
ha constituido anza solidaria a favor de la
sociedad por el importe de su crdito, intereses,
comisiones y dems componentes de la deuda y
por el plazo que sea necesario para que caduque la
pretensin de exigir su cumplimiento.
Artculo 72.- Oposicin de los acreedores
Salvo en los casos previstos en el primer prrafo
del artcu-lo 218 de la Ley, en la escritura pblica
deber insertarse, o acompaarse a la misma, las
publicaciones del aviso de reduccin y la
certicacin del gerente general de que la
sociedad no ha sido emplazada judicialmente por
los acree-dores, oponindose a la reduccin.
En caso de haberse producido oposicin, la
reduccin po dr inscribirse si se presentan los
partes con la resolucin judicial que declare que la
sociedad ha pagado, garantizado a satisfaccin del
Juez, o se ha noticado al acreedor que se ha
constituido la anza prevista en la parte nal del
ar-tculo 219 de la Ley o la aceptacin del
desistimiento del acreedor.
Un claro ejemplo que la norma tiene como nalidad
proteger a los acreedores societarios lo encontramos en el
artculo 72 del RRS antes citado ya que expresamente se
exige para la formalizacin e inscripcin del acuerdo de
reduccin de capital en el registro de per-sonas jurdicas la
certicacin del gerente general que no ha sido em-plazado
judicialmente por los acreedores de la sociedad
oponindose a la operacin de reduccin.
Ahora bien, como bien hace referencia PALMADERA, La
Ley Ge-neral de Sociedades ofrece escasas luces para la
identicacin del acreedor legitimado para el ejercicio del
derecho de oposicin. Del primer prrafo del artculo 219
se deducira que estara legitimado cualquier acreedor de
la sociedad, sin importar la cuanta de su crdito ni la
circunstancia que el crdito sea inexigible, a condicin de
que este no se encuentre adecuadamente garantizado.(8)
Ante el referido contexto debemos preguntarnos Qu
debemos entender como un criterio de adecuadamente
garantizado? Basta-ra que los acreedores societarios
ostenten alguna garanta personal o real para cumplir el
referido criterio?
Pese a la excesiva dosis de subjetividad del artculo
219 de la LGS, somos de la opinin que un acreedor
encontrar adecuadamente garantizado su crdito siempre
que tenga alguna garanta personal o real que sta
garanta pueda ser viablemente ejecutada, con lo cual ste
acreedor no se encontrara legitimado a ejercer un derecho
de oposicin respecto de la reduccin de capital.

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Contrario sensu a lo descrito en el prrafo anterior, si

sta viabi-lidad se ve afectada sea por el concurso de ms
acreedores sobre el bien materia de garanta, o que el bien
materia de garanta haya deja-do de existir, o que el ador
haya sido declarado en quiebra en caso se trate una
garanta personal, entre otras posibilidades; ste acreedor,
ante estas circunstancias que externas a la relacin
obligacional gene-rada con la sociedad, tendra plena
legitimidad para ejercer su dere-cho de oposicin respecto
a la reduccin de capital que se encontrar tramitando la
sociedad.
En esa misma lnea, ELIAS comparte la opinin de
Mascheroni, comentando que () es correcta la disposicin
que determina la ex-clusin de los acreedores
debidamente garantizados y que si hay discrepancia
sobre la solidez de la garanta ello debe resolverse judicialmente".(9)

5. Clases de reduccin de capital

Como se mencion en el punto segundo del presente
artculo, dentro de las motivaciones que una sociedad tiene
para reducir capi-tal se encuentran como gneros las
reducciones voluntarias, las cuales pueden encontrar su
fundamento en cualquier tipo de acuerdo so-cietario
acordado libremente por la junta general de accionistas, y
las reducciones obligatorias que son reducciones que
deben ejecutarse por mandato legal.
Sobre las reducciones obligatorias stas se encuentran
reguladas en el artculo 220 de la LGS, el cual establece
que:
Artculo 220.- Reduccin obligatoria por prdidas
La reduccin del capital tendr carcter
obligatorio
cuan-do
las
prdidas
hayan
disminuido el capital en ms del cincuenta por
ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber
sido superado, salvo cuando se cuente con
reservas legales o de libre disposicin, se realicen
nuevos aportes o los accionistas asuman la
prdida, en cuanta que compense el desmedro.
Bajo la referida redaccin tenemos un mandato legal de
reduccin cuando las prdidas, sean stas acumuladas o no,
hayan disminuido el capital en ms del 50%, cul es la
justicacin ante esta situacin? Es el hecho que si una
sociedad se encuentra ante una situacin como la descrita,
necesariamente se encuentra inmersa en una causal de
diso-lucin regulada en el inciso 4 del artculo 407 referido
a las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad
inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean
resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta
Con lo cual, () muchas empresas a travs de una
reduccin de capital establecen el equilibrio patrimonial
entre el capital y las prdidas a n de no estar inmersas
dentro de esta causal de diso-lucin.(10)
No obstante lo anterior, se debe precisar que existen
formas alter-nativas a la reduccin de capital a efectos de
superar las prdidas en ms del 50%, ELIAS las precisa de
la siguiente manera:
a) Si la sociedad cuenta con reservas legales o
de libre disposicin. Esto es obvio. Se entiende
que dichas reser-vas tienen la cuanta suciente
para que, gracias a ellas, las prdidas acumuladas,
deducidas las reservas no alcancen a superar el
lmite del 50% del capital social.
b) Si se aumenta el capital por nuevos aportes.
Tambin en cuanta suciente para que la prdida
no supere el 50% de la nueva cifra de capital.
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c) Si los accionistas asumen la prdida, en cuanta
que con-vierta en igual o inferior al 50% del
capital social. Esto se puede lograr, por ejemplo, si
los accionistas realizan un re-integro directo a esas
prdidas, entregando dinero u otros bienes al
activo social, sin aumento de capital. O bien condonando deudas que la sociedad pudiese tener
frente a ellos, sin emitir por ello nuevas acciones.
(11)

6. Conclusiones
Primero.- La reduccin de capital es una operacin
econmica mediante la cual se disminuye la cifra de su
capital social, generando como consecuencia de sta
operacin la disminucin de la cantidad de acciones
creadas y emitidas, o en su defecto, la disminucin del
valor nominal de todas las acciones que representan el
capital social resultante de la referida reduccin de capital.
Segundo.- Las clases de reduccin de capital pueden
ser volun-tarias u obligatorias. Si la motivacin de la
referida reduccin se tra-duce en la sola voluntad de los
socios sin que exista un mandato legal que obligue a la
sociedad a efectuar tal reduccin, nos encontraremos frente
a una reduccin de capital voluntaria, basndonos para
stos efectos en algunas de las modalidades de reduccin
de capital esta-blecidas en el artculo 216 de la LGS. Si en
caso contrario, tenemos que es un mandato legal la que
obliga a la sociedad efectuar la reduc-cin de capital, nos
encontraremos frente a una reduccin obligatoria bajo el
marco que establece el artculo 220 de la LGS.
Tercero.- En cuanto a la afectacin de la reduccin
de capital respecto de todos los accionistas, nos
encontramos frente a dos reglas de afectacin: la
afectacin proporcional y la afectacin por sorteo. En la
afectacin proporcional se afecta a todos los accionistas de
la sociedad sin modicar su porcentaje de tenencia de
acciones de cada socio, siendo suciente para su
adaptacin la participacin de los socios que computen la
mayora calicada; en cambio, en la afectacin por sorteo
se afecta a la integridad de los accionistas pero en
diferentes porcentajes, debiendo ser sta ltima
modalidad de reduccin acordada por la unanimidad de
todos los accionistas con derecho a voto.
Cuarto.- Dada la funcin de garanta que cumple el
capital social frente a los acreedores societarios, una
reduccin de capital puede ser materia de oposicin frente
a la sociedad, siempre que los crditos de stos acreedores
no se encuentren debidamente garantizados.
NOTAS

(*)

Abogado por la Universidad San Martn de Porres,

con estu-dios de especializacin en derecho
corporativo. Estudios de postgrado en derecho civil
en
la
misma
universidad.
Es-pecialista
en
contratacin privada y derecho societario. Correo:
gomez.hectorb@gmail.com.
(1) ELIAS LAROSA, Enrique. Derecho Societario Peruano,
editora Normas Legales, Trujillo, 1999.

(2)

Artculo 176.- Obligaciones por prdidas

Si al formular los estados nancieros correspondientes al
ejercicio o a un perodo menor se aprecia la prdida de
la mitad o ms del capital, o si debiera presumirse la
prdida, el directorio debe convocar de inmediato a la
junta general para informarla de la situacin.
Si el activo de la sociedad no fuese suciente para
satisfacer los pasivos, o si tal insuciencia debiera
presumirse, el directorio debe convocar de inmediato a
la junta general para informar de la situacin; y dentro
de los quince das siguientes a la fecha de convocatoria
a la junta, debe llamar a los acreedores y, solicitar, si
fuera el caso, la declaracin de insolvencia de la
sociedad.
(3) Artculo 220.- Reduccin obligatoria por prdidas
La reduccin del capital tendr carcter obligatorio
cuando las prdidas hayan disminuido el capital en
ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un
ejercicio sin haber sido supera-do, salvo cuando se
cuente con reservas legales o de libre dis-posicin, se
realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la
prdida, en cuanta que compense el desmedro.
(4) Artculo 407.- Causas de disolucin
La sociedad se disuelve por las siguientes
causas: ()
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad
inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea
aumentado o reducido en cuanta suciente. ()
(5) Artculo 78.- Pago de los dividendos pasivos
El accionista debe cubrir la parte no pagada de sus
acciones en la forma y plazo previstos por el pacto social
o en su defecto por el acuerdo de la junta general. Si no
lo hiciere, incurre en mora sin necesidad de intimacin.
Artculo 79.- Efectos de la mora
El accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto
respec-to de las acciones cuyo dividendo pasivo no haya
cancelado en la forma y plazo a que se reere el artculo
anterior. ()
(6) Cfr. Op. Cit. 1.
(7) Sobre el particular nos permitimos citar un extracto de
la Resolu-cin N 276-2000-ORLC/TR del 08/09/2000, el
cual establece que: En la reduccin acordada no se ha
visto disminuidas las partici-paciones de todos los socios;
la reduccin tampoco lo ha sido de forma proporcional,
asimismo, al devolvrsele la aportacin a la socia
minoritaria Lidia Aita Ordez por no alcanzar su aporte
al valor nominal de la accin, se procede a su exclusin
como socia cuando la ley no contempla esa causal. En
el presente caso, la reduccin desigual en la
participacin en el capital de cada uno de los
accionistas por aquellas sumas que no alcanzaban el
nuevo valor nominal de la acciones pudo haberse
acordado siempre que la totalidad de las acciones
suscritas con derecho a voto hubiera votado a favor de
la misma, lo que no se cumpli puesto que no asisti a la
junta general la socia Lidia Aita Ordez, titular de 92,
016 acciones de un nuevo sol cada una. (el resaltado es
nuestro).
(8) PALMADERA ROMERO, Doris. Manual de la Ley General
de So-ciedades, editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2009.
(9) Cfr. Op. Cit.1.
(10) CRDOVA SCHAEFER, Jess. La reduccin de capital en
procesos de liquidacin, Qu formalidades se deben
cumplir?. En RAE jurisprudencia, Lima, noviembre
2008.
(11) Cfr. Op. Cit. 1.

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