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ropiedad1
anthropology and ownership acts:
between community and property
Lidia MoNTeSINoS LLINAReS
doctora en antropologa social por la universidad de barcelona
lidiamontesinos@gmail.com
recibido: 5 de enero de 2015
aceptado: 3 de marzo de 2015
El concepto antropolgico clsico de la propiedad, entendida sta como relaciones de
propiedad: relaciones entre personas respecto a cosas, bienes o recursos; pero
tambin relaciones de reciprocidad y responsabilidad marcadas por la adjudicacin d
e derechos y obligaciones.
LAS RELACIONES DE PROPIEDAD DEFINIDAS AS REFLEJAN UNA RELACIN ENTRE EL INDIVIDUO Y
LA COSA (COMO MENCIONA LA TERA LIBERAL DE LA PROPIEDAD PRIVADA) SINO como una rel
acin social o un conjunto de relaciones sociales entre personas respecto a cosas
.
ESTO CUESTINA el concepto mismo de propiedad, fuertemente marcado por el paradi
gma liberal e individualista, para devolver la mirada a la comunidad, a las rel
aciones entre las personas y su relacin con los recursos QUE REFLEJA TRES DIMENCI
ONES DETRS DE LA PROPIEDAD: UNA ESFERA DEL DERECHO Y LA REGULACIN DE LA PROPIEDAD,
UNA ESFERA ECONMICA EN RELACIN AL USO DE RECURSOS Y SU ECOLOGA Y UNA POLTICA DONDE
SE DEFINE LA GESTIN DE PROPIEDADES Y TOMA DE DECIINOES
ESTA ES una mirada que enfatiza la dimensin colectiva de la propiedad, pues su or
denamiento afecta a la comunidad en su conjunto y es en su seno que se regula.
SU TRABAJO TIENE DISTINTAS Capas de anlisis: un estudio normativo, anlisis de confli
cto, relaciones de poder y perspectiva histrica o genealgica.
1) El estudio normativo: leyes y costumbres
2) Perspectiva procesual: estudio de casos, disputas y conflictos
3) Relaciones de poder y pluralismo jurdico: Hegemonas y antagonismos
Esto significa incidir nuevamente en que el Derecho no es un sistema de normas h
omogneo y cerrado creado por un grupo de expertos, sino que es producto de la age
ncia humana; pero adems, se enfatiza que ste es ventajoso para unos a expensas de
otros. El Derecho no es imparcial y los cambios jurdicos condensan relaciones soc
iales de poder.
De esta forma, aunque la Antropologa jurdica ha privilegiado el estudio de las
regulaciones consuetudinarias y no estatales, en muchos casos se impone una mira
da
sobre el papel del Derecho estatal y su influencia en las prcticas cotidianas,
pues es su carcter hegemnico e impositivo el que provoca conflictos o dificulta
su resolucin a nivel local. Las relaciones de antagonismo estn lejos de configurar
un panorama de confrontacin democrtica o espacio de dilogo, pues en ellas cristaliz
an
las relaciones de poder. En este sentido, podemos considerar que esta perspectiv
a
es contra-hegemnica porque constata la existencia de una lucha de fuerzas
desigual y constante, enfatizando el carcter poltico de los conflictos y poniendo
al
mismo nivel en sentido epistemolgico a los distintos actores sociales, los valores
que defienden, sus necesidades y argumentos, en lugar de reducir la mirada a
un enfrentamiento entre la ley del Estado y el derecho consuetudinario, o el der
echo
s
por parte de muchos vecinos que los haban aprovechado durante aos o que los
haban adquirido por distintos medios. La reivindicacin de un cierto derecho de
usucapin, de privatizacin o de compra se apoya principalmente en la legislacin
liberal del siglo XIX las leyes de legitimacin de roturas, la Ley Hipotecaria y la
creacin del registro de la propiedad y se enfrenta a la defensa que han hecho
tanto la administracin navarra como el ayuntamiento y algunos vecinos del pueblo
del carcter comunal de los terrenos, basndose en este caso en el Catastro municipa
l,
en el derecho consuetudinario navarro, el carcter imprescriptible de los terrenos
comunales reconocido a partir de la constitucin de 1978 y la acusacin de
usurpacin hacia los particulares que reclaman la propiedad privada (Montesinos,
2011).
2.1. El estudio normativo: leyes y costumbres
Para la compresin del conflicto de los helechales y tambin otras disputas por
los recursos en Goizueta se hizo necesario desde el principio comprender el marc
o
normativo en el cual se producan, teniendo en cuenta adems que en distintas pocas
los vecinos haban acudido a instancias mediadoras y a los tribunales para dirimir
sus diferencias. Comprender el sistema normativo desde el cual argumentaba
cada parte en los juicios, as como los cdigos y legislaciones que regulaban el uso
y
apropiacin de estos recursos a lo largo de la historia se apareca como una cuestin
ineludible para entender la complejidad del caso.
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espaol en 1841 pero ya desde la conquista en 1512 , las leyes comunes del estado
aparecan tambin como un elemento clave para comprender el conflicto, pues
son las leyes del estado liberal las que permiten en gran medida o consolidan
la particularizacin y privatizacin de los terrenos helechales. aqu cobraba mucha
importancia la dimensin poltica respecto a la negociacin y la tensin existente
entre la diputacin de navarra y el estado espaol sobre este proceso de adaptacin
jurdica, un campo especfico y controvertido dentro de la Historia del derecho
y la propia historia de navarra6. Finalmente, al acercarnos al presente etnogrfic
o
del conflicto irrumpa adems otro marco jurdico importante para comprender la
deriva de estos terrenos y de las formas de uso de los bienes comunales. Me refi
ero
a la legislacin proveniente de la unin europea, especialmente la relacionada con
la Poltica agraria Comunitaria, la conservacin medioambiental y la explotacin
forestal.
el estudio normativo incluye tambin la comprensin del contexto en el que se
crean y modifican las normativas y leyes, especialmente cuando se produce un deb
ate
social al respecto. es el caso, por ejemplo, de la Ley de comunales de 1986 que
iba a sustituir al reglamento para la administracin Municipal de navarra de 1928,
cuya creacin y promulgacin provoc un importante debate en torno a las formas
de uso comunal que interesaba abordar desde una perspectiva antropolgica. as, la
labor de juristas y legisladores no queda aislada del contexto social ni reducid
a a la
Exposicin de motivos que encabeza una nueva ley, sino que se comprende desde su
importancia social o por la necesidad que se tiene de ella.
este estudio normativo ha permitido reconstruir una historia de transformaciones
polticas e institucionales en el territorio navarro de gran importancia para el d
esarrollo
y positivacin del derecho consuetudinario de cada zona y para su adaptacin
6 se hacen lecturas de este proceso en clave colonial navarra conquistada por esp
aa
y sometida a sus leyes , as como otras que enaltecen la capacidad de adaptacin del d
erecho
navarro al derecho comn sin perder sus caractersticas definitorias.
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e
daban en el seno de los marcos normativos, criticando las visiones formalistas q
ue
vean las disputas y conflictos como desviaciones o patologas sociales y entendan
las estructuras, las instituciones y las normas como cdigos absolutamente coheren
tes
a los que se otorgaba preeminencia sobre los procesos de disputa y resolucin de
conflictos (sierra y Chenaut, 2002). en este sentido, en la investigacin realizad
a,
ms que un enfoque formalista, la atencin puesta en las diferentes normativas y
legislaciones se hace ya desde una perspectiva plural y compleja de pluralismo
jurdico , que nos ha permitido poner en relacin las formas de vida en Goizueta,
las costumbres locales y sus transformaciones con los cambios normativos y legal
es
de las distintas instituciones jurdicas que han interactuado con el mbito local. n
o
nos hemos reducido al estudio de las leyes del estado, o de stas en su tensin
con el derecho navarro, sino que se ha abordado el estudio de diferentes sistema
s
jurdicos escritos o no escritos a partir de derechos concretos, privilegios y respo
nsabilidades.
Como veremos, es desde esta concepcin ampliada del derecho que
adquiere profundidad la idea de pluralismo jurdico.
en esta primera capa o mbito de estudio se pone de manifiesto la confluencia e
interrelacin entre derecho y antropologa, y cmo sta es necesaria para entender
un conflicto concreto y su desarrollo. el estudio normativo es importante, en ge
neral,
para comprender conflictos que se dan entre ley y costumbre tambin entre hechos
y derechos , y para el estudio de las relaciones de propiedad es especialmente
relevante dada la importancia que adquiere la documentacin legal y las sentencias
judiciales en los procesos de disputa. La antropologa suele quedar corta en fuent
es
para el estudio jurdico y para adoptar una perspectiva histrica y esto es algo que
tanto la documentacin jurdica como la Historia del derecho pueden subsanar.
2.2. Perspectiva procesual: estudio de casos, disputas y conflictos
Como bien expusieron sierra y Chenaut (2002) en un interesante artculo sobre
las corrientes dentro de la antropologa jurdica anglosajona, despus de los aos
50 se dio un cambio de orientacin tanto en la antropologa jurdica como en la
antropologa poltica desde el estudio normativo hacia el estudio de los procesos
e interacciones sociales; un giro epistemolgico que se consolid en los aos 70.
Tomaron preeminencia entonces los estudios de caso extensos sobre procesos de
disputa y formas de resolucin de conflictos, entendiendo stos no como desviaciones
sino como procesos sociales cotidianos. as, se empez a estudiar el derecho en
prcticas sociales y culturalmente situadas, posando la mirada ms sobre los litigan
tes
que sobre los jueces o legislaciones; sobre los argumentos de cada parte y cmo
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bienes comunales (cf. Lana berasain, 2004; ortega santos, 2002, 2001). al indaga
r
en los procesos concretos vemos tambin qu vecinos son los que reclaman usos
particulares del comunal y en funcin de qu intereses, as como podemos analizar
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navarro en defensa de sus derechos histricos. en el mbito local, las distintas gen
eraciones
y sus grupos de poder tambin se disputan la construccin de un relato
coherente sobre el conflicto, el poder de decisin para su resolucin y la influenci
a
sobre la mayora de vecinos. nuevamente, derecho y antropologa colaboran
para comprender en profundidad la historia y las relaciones posesorias en un cas
o
concreto.
de esta forma, aunque la antropologa jurdica ha privilegiado el estudio de las
regulaciones consuetudinarias y no estatales, en muchos casos se impone una mira
da
sobre el papel del derecho estatal y su influencia en las prcticas cotidianas,
pues es su carcter hegemnico e impositivo el que provoca conflictos o dificulta
su resolucin a nivel local. Las relaciones de antagonismo estn lejos de configurar
un panorama de confrontacin democrtica o espacio de dilogo, pues en ellas cristaliz
an
las relaciones de poder. en este sentido, podemos considerar que esta perspectiv
a
es contra-hegemnica porque constata la existencia de una lucha de fuerzas
desigual y constante, enfatizando el carcter poltico de los conflictos y poniendo
al
mismo nivel en sentido epistemolgico a los distintos actores sociales, los valores
que defienden, sus necesidades y argumentos, en lugar de reducir la mirada a
un enfrentamiento entre la ley del estado y el derecho consuetudinario, o el der
echo
instituido y quienes lo incumplen o se resisten a l. el valor contra-hegemnico de
poner en pie de igualdad las distintas posiciones enfrentadas no significa que st
as
se igualen de facto o que se confunda la legalidad y la legitimidad de los disti
ntos
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aciones.
a una escala ms local o regional, la perspectiva histrica nos permite
reconstruir dilatadas pugnas entre familias; disputas entre derechos de uso y de
rechos
reales y seoriales que conforman relaciones de servidumbre y explotacin;
desigualdades econmicas y enfrentamientos polticos arraigados en personajes y
familias concretas y prcticas que se asientan en derechos inmemoriales. as, la con
textualizacin
socio-poltica y socio-econmica no slo de los cambios normativos
e institucionales sino tambin de los conflictos y disputas por el territorio arro
ja gran
cantidad de luz sobre el trasfondo social y antropolgico de las relaciones de pro
piedad
y nos da claves tambin para comprender las dinmicas de cambio, las formas
de operar de las instituciones jurdicas y la capacidad de actuacin de los actores
locales. La perspectiva histrica permite profundizar en lo que mencionaba al inic
io:
la conjuncin de los mbitos poltico, jurdico y econmico; la incrustacin de los
fenmenos jurdicos y posesorios en el orden social; y en una forma de comprender
el derecho como un fenmeno social indesligable de un contexto histrico concreto.
en el caso de las relaciones de propiedad la perspectiva histrica es imprescindib
le
para comprender sus transformaciones, y es especialmente interesante adoptarla
si hay documentacin jurdica para reconstruirlas. en el estudio desarrollado se hac
e
un uso muy importante de documentacin jurdica antigua y contempornea seleccionada
del archivo municipal y del juzgado de paz que se interpreta y analiza a
partir del conocimiento etnogrfico de la realidad local, a partir de entrevistas
con
los actores implicados, de sus opiniones y relatos sobre los conflictos que apar
ecen
reflejados en la documentacin. esta labor de poner en dilogo la documentacin
del archivo y la realidad presente y vivida por los vecinos del pueblo permite p
oner
en relacin los casos jurdicos, las sentencias y las leyes respecto a cada caso con
la
realidad material y el contexto en que se desarrollaron, una tarea en la que vue
lve a
ser de mxima utilidad la bibliografa sobre Historia del derecho.
de alguna forma, a mayor profundidad histrica mayor
de anlisis aparecen, abriendo la posibilidad de una
o
del mismo contexto de estudio para distintas pocas.
los usos comunales tienen una procedencia inmemorial
variabilidad y factores
perspectiva comparativa dentr
en el caso estudiado, adems,
que aparece destacada en la
documentacin jurdica y que tambin tienen muy en cuenta los propios vecinos del
pueblo, cuestin que empuja la mirada etnogrfica constantemente hacia tiempos
pasados, tratando de reconstruir una historia de transformaciones.
Para este viaje hacia el pasado que en muchos casos se asocia a la pregunta
por los orgenes del comunal y su sentido primigenio es interesante apoyarse en
el mtodo genealgico que propuso Foucault (1971), pues ste plantea el devenir
histrico como una concatenacin de invenciones azarosas fruto de las relaciones de
poder, que lejos de evidenciar una historia lineal, evolutiva o necesaria enfati
za precisamente
la importancia de las relaciones y los conflictos en el devenir histrico,
entendiendo lo social como un campo de fuerzas en pugna. desde esta perspectiva,
la
un
s
la
es
ncia
de diferentes sistemas codificados y consuetudinarios que se influencian
mutuamente7. Los sistemas legales, as como las concepciones de la justicia no son
fenmenos aislados y especficos sino que se hayan interconectados, superpuestos,
interpenetrados y mezclados en nuestras mentes y en nuestras acciones. esto qued
a
muy claro en el conflicto de los helechales, cuando vemos como las personas acud
en
a legislaciones y argumentos distintos segn los intereses en juego o incluso
por experimentar contradicciones en sus propias concepciones de la justicia. en
este
7 Como expuse en otro lugar, entiendo por regmenes consuetudinarios aquellos orde
namientos
protagonizados por algunos sectores de la sociedad que no se corresponden totalm
ente
con el derecho oficializado, englobando tanto los sistemas con una larga trayect
oria histrica
fuentes del derecho del estado , como aquellos otros en absoluto reconocidos por ste
(Mrquez, Montesinos y sarkis 2011: 172).
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terreno del ser y en el del deber-ser. [...] La obra jurdica responde a la necesi
dad,
vital para cualquier sociedad, de compartir un mismo deber ser que la prevenga d
e
la guerra civil.
[ ] se trata de una tcnica porque su sentido no est encerrado en la letra de un
texto sagrado inmutable, sino que procede, como en cualquier objeto tcnico, de
fines que le son dados desde afuera por el hombre, fines humanos y no divinos. [ ]
Por lo tanto, resulta igualmente falso reducirlo, como se tiende a hacer actualm
ente,
a una pura tcnica vaca de significacin, que remitirlo, como se haca antes, a
las reglas consideradas inmutables de un supuesto derecho natural, puesto que en
ambos casos se pierde lo esencial, que es la capacidad del derecho para someter
a la razn las formas ms diversas de ejercicio del poder poltico o de la potencia
tcnica. (supiot, 2007: 25-26; 31-32)
4. La Antropologa jurdica en tensin y relacin crtica con la hegemona
del Derecho
si bien a lo largo del estudio realizado y tambin de los casos que se presentan
en este monogrfico podemos ver que existe una relacin de ida y vuelta entre el
derecho y la antropologa; una relacin de mutuo conocimiento entre ambas disciplina
s
en la que juristas y legisladores recurren al conocimiento antropolgico a
la hora de generar leyes o implantar reformas, as como la antropologa recurre al
derecho para profundizar en su conocimiento de las realidades locales; tambin se
pueden ver algunas tensiones, contradicciones y malinterpretaciones tanto del de
recho
sobre la antropologa como viceversa (assier-andrieu, 1999). en este sentido,
aunque nuestra apuesta epistemolgica sita ambas disciplinas en pie de igualdad,
lo cierto es que en el estudio de las relaciones de propiedad el derecho, y el d
erecho
de propiedad privada especialmente, tienen un carcter dominante y hegemnico
respecto a la visin ampliada que acabamos de exponer que implica poner la mirada
sobre la comunidad y los derechos colectivos. esta hegemona se expresa claramente
en el conflicto de los helechales y especialmente en la forma de afrontar su
resolucin, pues a pesar de la fuerte presin ejercida por el Gobierno de navarra en
defensa del carcter comunal de los terrenos amparado por un derecho histrico
reconocido , la solucin adoptada ha sido repartir los terrenos en conflicto entre
los particulares y el comn, reconociendo cierta legitimidad o debiramos decir
legalidad a las inscripciones en el registro y las privatizaciones. La preeminenc
ia
de la propiedad privada y de las titularidades individuales en la economa capital
ista
se vislumbra tambin en la frrea defensa que los vecinos han hecho de sus apropiaci
ones
individuales, yendo en contra de costumbres inmemoriales y de su propio
gobierno autonmico. aunque no es regla general, la actitud de algunos vecinos
responde a lo que MacPherson (1979) llam individualismo posesivo.
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imanes por sus polos semejantes. Por eso, o la sociedad mata a la propiedad o sta
a
aqulla. (Proudhon, 1983[1840]: 59)
ante esta contradiccin o situacin indeseable de ruptura de la comunidad las
corrientes marxistas, socialistas y anarquistas abogaron de distinta forma por l
os
derechos de uso por encima de las apropiaciones privadas:
La ocupacin no slo conduce a la igualdad, sino que impide la propiedad. [ ] la
ocupacin est siempre subordinada a la poblacin [ ] Todo ocupante es, pues, necesariam
ente
poseedor o usufructuario, calidad que excluye la de propietario. [ ]
el usufructuario est bajo la inspeccin de la sociedad y sometido a la condicin del
trabajo y a la ley de igualdad. [ ] el hombre recibe el usufructo de manos de la
sociedad, que es la nica en poseer de un modo permanente: el individuo pasa, la
sociedad nunca muere. (Proudhon, 1983: 82)
Gluckman (1943, 1969, 1978) en quien hemos basado nuestra explicacin
inicial tambin incide en esta idea del uso y de las relaciones de propiedad como
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2007: 27-28)
La antropologa en la medida en que hace emerger los casos particulares y las
relaciones entre las personas en un contexto determinado problematiza la general
izacin
e individualizacin que opera el derecho para transformarse en ley. Las contradicc
iones
y tensiones entre estas visiones deben situarse en un plano de igualdad
y de dilogo para tratar de abordar un enfrentamiento que no puede resolverse en l
a
abstraccin jurdica y normativa, sino en el seno de las relaciones sociales. nuevam
ente
se ilumina el carcter poltico de las relaciones de propiedad y su dimensin
colectiva, algo que empieza a despuntar y a reconocerse incluso legal y constitu
cionalmente
en algunos pases como derechos colectivos o culturales, o mediante
el derecho a la participacin en la creacin jurdica y en la resolucin de conflictos
(aparicio, 2013).
el repaso que hemos hecho a las perspectivas de la antropologa jurdica nos
permite visualizar esta subdisciplina como un enfoque crtico con las visiones ms
dogmticas e intransigentes del derecho positivo y el formalismo estatal, que no
toman en consideracin el pluralismo jurdico, el carcter social de las regulaciones
jurdicas, las relaciones histricas de poder o cualquier elemento tico que quede
fuera de los propios reglamentos jurdicos. en este sentido, la antropologa jurdica
tendra mucho ms que dialogar y compartir con las escuelas de derecho comparado
y realista, con la sociologa del derecho o con los juristas interesados en lo que
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las formas del derecho primitivo que en enaltecer el derecho positivo occidental
(aunque lo haga), lo que nos interesa es retomar la pregunta por las formas en q
ue
se modifica el derecho codificado, para dar as una vuelta ms a las reflexiones pla
nteadas
desde nuestro presente. segn Maine, el deseo de cambio y progreso en materia
de derecho viene precedido por una necesidad social, por las exigencias de la op
inin
pblica, y existen tres formas para realizar estos cambios: las ficciones legales8
,
8 el concepto de ficcin jurdica hace referencia a una estrategia para cambiar el d
erecho
que reinterpreta la ley sin cambiarla realmente. es utilizado por Maine para des
ignar toda afirmacin
con que se oculta o trata de ocultar la alteracin hecha en una regla del derecho,
cuya
aplicacin cambia, pero cuyo texto subsiste (Maine 1893: 29). Las ficciones legale
s tienen la
ventaja de que innovan sin que se note, transformando el sistema de derecho ocul
tando la transformacin.
de alguna forma, la ficcin jurdica instrumentaliza el poder judicial para modifica
r
el derecho sin cambiar las leyes, sin alterar en absoluto el texto de la jurispr
udencia. as, los
cambios no se advierten aunque sean claros y violentos; parece que las reglas y
las leyes se hayan
vuelto ms elsticas, pero en realidad lo que pasa es que han cambiado aunque se man
tenga la
ficcin de que no lo han hecho. assier-andrieu ha considerado que La ficcin legal es
una herramienta
del pensamiento jurdico que sirve para estrechar el abismo continuamente excavado
entre las necesidades sociales y el orden del derecho (assier-andrieu, 1996: 56),
afirmando as
que algunas ficciones jurdicas son vitales para la organizacin en profundidad de l
a sociedad
(1996: 58). Maine tambin consideraba que las ficciones legales eran procedimiento
s tiles para
cambiar un derecho rgido ante un deseo de mejorar; ya que al ocultar el cambio no
provocaban
recelos entre el sector ms conservador. no obstante, la eficacia y legitimidad de
las ficciones
legales en casos concretos no quera decir que stas debieran instalarse permanentem
ente en el
derecho, pues su papel como impulsoras del desarrollo histrico del derecho deba en
tenderse y
tolerarse solamente en el contexto de un estado infantil del desarrollo social,
aspirando cualquier
sistema de jurisprudencia a borrar las ficciones jurdicas y a utilizar la legisla
cin como el medio
ms honesto de cambiar el derecho: resulta indigno de nosotros buscar un efecto de
utilidad
reconocida por medio tan grosero como una ficcin legal (Maine, 1893: 30). Las fic
ciones legales
hacen ms difcil comprender y ordenar la ley, dificultan la clasificacin de las leye
s, pues
la regla del derecho se convierte slo en una pauta, en la cscara, dentro de la cua
l se albergan
las antiguas y las nuevas interpretaciones escondidas bajo la misma mscara. este
es un inconveniente
desde el punto de vista jurdico, pero hay que contar tambin con el aspecto moral:
la
grosera que supone manejar el derecho a voluntad.
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iacin
y resolucin de conflictos que atiendan a las problemticas sociales y no
slo a la dogmtica jurdica. el derecho debe tener en cuenta la vida de las personas
sobre las cuales precipita su fuerza y los procesos histricos de transformacin par
a
que este ingreso del derecho en la vida no acontezca como una relacin vertical. L
a
antropologia puede aportar la imagen de unos sujetos que en su vida cotidiana y
en
la forma de gestin y resolucin de sus conflictos no estn capturados de antemano
por un derecho positivo o instituido a partir de un pacto social. La apertura a
esta
relacin de mutua confluencia entre derecho y antropologa brinda la posibilidad
de pensar de otra forma las relaciones entre vida y derecho, o entre derecho y
sociedad.
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