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2. Defesa do Reclamado
O tema merece estudo aprofundado, j que muito importante para a prtica trabalhista,
assim como para os concursos pblicos da rea. O reclamado notificado para
comparecer audincia, que ser a primeira desimpedida no prazo mnimo de 5
(cinco) dias. O prazo, como j sabido, considerado como o mnimo para a
formulao da defesa, que contempla a reunio de documentos e a concatenao de
ideias e teses de defesa.
No dia da audincia, de acordo com o art. 847 da CLT, o reclamado apresentar
resposta caso seja infrutfera a primeira tentativa de conciliao, realizado nos termos
no art. 846 da CLT.
Importante frisar que a defesa apresentada oralmente, no prazo de 20 (vinte)
minutos, englobando todas as peas de defesa (contestao, excees e
reconveno). A prtica mostra-se bastante diferente da teoria, j que os rus trazem
as defesas escritas, sendo apresentadas ao juiz juntamente com os documentos.
Para as provas objetivas de concursos pblicos, a nica alternativa correta aquela
que destaca que a defesa apresentada oralmente, no prazo de 20 (vinte) minutos.
Em havendo litisconsrcio passivo, cada ru ter 20 (vinte) minutos para aduzir sua
defesa.
Havendo mais de um reclamado, cada um ter o prazo acima descrito para
apresentao oral de sua defesa. Tal forma de apresentao da defesa reflete os
princpios que fundamentam o processo do trabalho, em especial, o jus postulandi e a
celeridade.
2.1. Revelia
Sobre o tema, indispensvel asseverar que a ausncia do reclamado audincia
importa em revelia, com presuno de veracidade dos fatos narrados, conforme art.
844 da CLT, desde que no haja motivo relevante, conforme deixa claro o pargrafo
nico do dispositivo em destaque. A presena apenas do Advogado do reclamado,
estando ausente o preposto ou quem lhe represente, tambm gera revelia, uma vez
que no se pode ser preposto e Advogado ao mesmo tempo.
A ausncia do preposto pode ser justificada atravs de atestado mdico que informe a
impossibilidade de locomoo, tudo em conformidade com a Smula n. 122 do TST.
Sobre o tema preposto, destaca -se a Smula n. 377 do TST que traz como regra
geral a necessidade daquele ser empregado.
Destaque tambm para a OJ n. 245 da SBDI-1 do TST, que diz inexistir previso legal
que justifique o atraso audincia, o que significa dizer, em outras palavras, que feito
o prego das partes, o Juiz no precisa aguardar para verificar se reclamante e
reclamado esto presentes, podendo desde logo impor as consequncias legais, que
so, respectivamente, o arquivamento da inicial e a revelia.
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2.2.1. Contestao
A principal pea de defesa do reclamado denominada contestao e na maioria nas
demandas trabalhistas mostra-se como a nica a ser apresentada, j que a existncia
de algum vcio que imponha a apresentao das demais peas de defesa, como a
suspeio ou impedimento do julgador ou a incompetncia do juzo,
exemplificativamente, so situaes excepcionais.
Ao formular uma contestao, poder o reclamado aduzir matrias relacionadas ao
processo (preliminares de mrito) e outras que dizem respeito aos fatos e
fundamentos jurdicos, bem como aos pedidos, formulados pelo reclamante (defesa de
mrito).
Em relao primeira hiptese, prevista no art. 337 do NCPC e denominada de
arguio de preliminares de mrito, h que se dizer que diversas so as matrias
(vcios e irregularidades) que o reclamado pode afirmar, buscando ora
a extino do feito, ora a correo da irregularidade.
Afirma o art. 337 do NCPC que compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito,
alegar:, trazendo em seguido extenso rol de situaes que podem ser objeto de
anlise pelo Poder Judicirio. Recebem o nome de preliminares de mrito, pois devem
ser apresentadas antes de qualquer defesa em face das afirmaes contidas na inicial,
que resultam nos pedidos apresentados (mrito).
No h forma predeterminada para a formulao da contestao, e sim, uma ordem
lgica que geralmente seguida, que consiste em deduzir em primeiro lugar as
matrias consideradas preliminares para, em seguida, falar-se sobre o mrito.
A respeito das preliminares de mrito, alguns comentrios indispensveis devem ser
formulados:
Com exceo da conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, todas as
matrias arroladas no art. 337 do NCPC so consideradas de ordem pblica, o que
representa dizer que podero ser reconhecidas de ofcio pelo Magistrado, isto , sem
necessidade de pedido. De acordo com o 5 do artigo referido, somente h
necessidade de pedido para o reconhecimento do compromisso arbitral e a
incompetncia relativa.
Matria de ordem pblica aquela que pode ser reconhecida de ofcio pelo Juiz, sobre
a qual no h precluso, por mostrar-se de interesse do Estado, tais como as
condies da ao e pressupostos processuais.
Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito,
alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta e relativa;
III - incorreo do valor da causa;
IV - inpcia da petio inicial;
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V - perempo;
VI - litispendncia;
VII - coisa julgada;
VIII - conexo;
IX - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
X - conveno de arbitragem;
XI - ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII - falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige
como preliminar;
XIII - indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.
1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se
reproduz ao anteriormente ajuizada.
2 Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas
partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3 H litispendncia quando se repete ao que est em
curso.
4 H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida
por deciso transitada em julgado.
5 Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia
relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias enumeradas
neste artigo.
6 A ausncia de alegao da existncia de conveno de
arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica aceitao
da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.
Art. 852-B da CLT. Nas reclamaes enquadradas no
procedimento sumarssimo:
I o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor
correspondente;
II no se far citao por edital, incumbindo ao autor a
correta indicao do nome e endereo do reclamado;
III a apreciao da reclamao dever ocorrer no prazo
mximo de quinze dias do seu ajuizamento, podendo constar
de pauta especial, se necessrio, de acordo com o movimento
judicirio da Junta de Conciliao e Julgamento.
1o O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos
incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da
reclamao e condenao ao pagamento de custas sobre o
valor da causa.
2o As partes e advogados comunicaro ao juzo as
mudanas de endereo ocorridas no curso do processo,
reputando-se eficazes as intimaes enviadas ao local
anteriormente indicado, na ausncia de comunicao.
Encontrada a hiptese no artigo 337 do CPC ou no artigo 852-B da CLT, incisos I e II,
da CLT, certo que haver preliminar, resta, portanto, saber o que pedir.
As preliminares de mrito classificam-se em dilatrias e peremptrias. Enquanto as
dilatrias no visam extino do processo; as peremptrias possuem esse objetivo.
Aquelas so a maioria.
Tratam de excees dilatrias a conexo e continncia (art. 337, VIII, do CPC) e a
incapacidade de parte ou irregularidade de representao (art. 337, IX, CPC). O
artigo 337, VIII do CPC refere-se apenas conexo, entretanto, esta compreende
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tambm a continncia. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for
comum o objeto ou a causa de pedir (art. 55, do CPC).
D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s
partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das
outras (art. 56, CPC). Nesses casos, demanda-se a reunio de aes propostas em
separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
As preliminares de mrito levam extino do processo sem resoluo do mrito, nos
termos do artigo 485 do CPC:
Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:
I - indeferir a petio inicial;
II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a
causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido
e regular do processo;
V - reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI - verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII - acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo
arbitral reconhecer sua competncia;
VIII - homologar a desistncia da ao;
IX - em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio
legal; e
X - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1 Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente
para suprir a falta no prazo de 5 (cinco) dias.
2 No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as
custas, e, quanto ao inciso III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e
dos honorrios de advogado.
3 O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em
qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4 Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru,
desistir da ao.
5 A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6 Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo
autor depende de requerimento do ru.
7 Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste
artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias para retratar-se.
Atente-se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo
como um todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus.
Verifica-se claramente que apresentar defesa por negao geral o mesmo que no
apresentar, pois a presuno de veracidade surge como uma consequncia imediata,
salvo as excees acima tratadas.