PERMUTA

1. NOCIN
Todos los manuales y tratados se refieren a la permuta como una
forma arcaica de la compraventa o destacan que la venta no es sino
una permuta ms evolucionada, ms perfecta. As se explica, el uso
frecuente de nuestro contrato en las sociedades primitivas y su
escasa aplicacin en la poca actual. Por otra parte, queda de
manifiesto el estrechsimo parentesco que vincula a ambos contratos,
que difieren estructuralmente solo porque en la permita se cambia
cosa por cosa, y en la venta, cosa por dinero.
El artculo 1769 establece: La permuta o cambio es un contrato por
el cual los contrayentes se obligan a dar una cosa por otra.
Tanto la permuta como la venta son tpicos contratos de cambio
puesto que tienden a realizar una transferencia definitiva (no
temporal) de un bien, de uno a otro contratante. Como el intercambio
es doble en la permuta (al igual que en la venta, a diferencia de la
donacin) apenas es del caso agregar que el contrato de permuta
resulta oneroso, bilateral y conmutativo.
Ambos contratos difieren en su estructura nicamente porque en la
permuta uno de los lados del trueque se llena con un objeto que no es
dinero (cosa por cosa, en lugar de cosa por dinero). Por lo tanto, no
puede extraar el reenvo del artculo 1775 que hace regir a la
permuta por las disposiciones de la compraventa en todo lo que no se
halle especialmente legislado por aquella.
Adems, la permuta se separa de la venta porque el contenido de la
obligacin de los permutantes es ms amplio y rico que el de la
obligacin del vendedor. La permuta impone, no solo la obligacin de
entregar la cosa, sino tambin, la de transferir el dominio de la misma
al co-permutante.
Cmo es posible sostener que la venta y la permuta difieren en
cuanto al contenido de la obligacin? Todo se explica porque la
palabra dar jurdicamente es anfibolgica (tiene doble sentido) y
porque, adems, en el artculo 1661 dar est empleado en su
sentido amplio, que equivale a transferir la posesin o tenencia, en
tanto que, en el artculo 1769 asume el significado restringido que
corresponde al dare romano (dar = transferir la propiedad).
Pero la obligacin de transferir el dominio en la permuta uruguaya si
bien no aparece en la definicin del artculo 1769 que era su sede
propia y natural, se encuentra consagrada en forma indirecta e
implcita por el artculo 1772.

De esta manera, nuestra permuta se mantuvo fiel al precedente

romanista, porque tambin la permuta romana obligaba a transferir la
propiedad. Aunque la permuta moderna no es, como la romana, un
contrato real, ya que se perfecciona por el mero consentimiento
(artculo 1770), independientemente de la entrega de la cosa
(entrega que no corresponde a la etapa de perfeccionamiento sino a
la de ejecucin o cumplimiento del contrato).
En nuestro Derecho, a diferencia del francs e italiano, la permuta
carece de efecto real porque, de acuerdo con los principios generales,
el contrato es un simple ttulo, que debe complementarse con el
modo (tradicin) para producir el traspaso de la propiedad.
Puede suceder, en la prctica, que se intercambie una cosa por un
precio mixto, esto es, integrado por una suma de dinero y con una
cosa que no sea dinero. Esta especie anmala plantea el problema de
determinar si el contrato debe clasificarse como compraventa o como
una permuta. A su solucin el Cdigo dedico el artculo 1662: Si el
precio, esto es, lo que el comprador da por la cosa vendida, consiste
parte en dinero y parte en otra cosa, se calificar el contrato por la
intencin manifiesta de los contrayentes; y no constando sta, se
tendr por permuta si es mayor el valor de la cosa y por venta en el
caso contrario.

2. ELEMENTOS ESENCIALES Y DE EFICACIA (OBJETO,

FORMA, INSCRIPCIN, CAPACIDAD Y LEGITIMACIN).
A) OBJETO.
De acuerdo con la interpretacin de la palabra cosa, realizada en
materia de compraventa (artculo 1661), nuestro derecho el trmino
comprende no solo los objetos corporales, sino tambin los derechos.
Es decir, la permuta puede tener como objeto tanto una cosa corporal
como una incorporal.
Todas las combinaciones son posibles; puede permutarse un bien
mueble con un inmueble, un usufructo por un edificio, o por la nuda
propiedad, o por una servidumbre, etc. Cuando se trata de un
derecho la doctrina exige que pueda objetivarse, o por adherencia
directa a una cosa (derechos reales), o por su impersonalidad o
independencia respecto del titular originario, de modo de poder pasar
de un sujeto a otro manteniendo inmutable su consistencia, como
sucede en los crditos por sumas de dinero. Pero no hay permuta sino
contrato innominado, cuando se cambia una cosa contra un hecho
por ejemplo contra servicios.

B) FORMA.
La naturaleza del bien que sirve de objeto de la permuta influye en la
forma del contrato porque la permuta, quede regla es consensual
pasa a ser solemne cuando recae sobre bienes races o derechos de
una sucesin hereditaria y requiere, entonces, como elemento
constitutivo, la escritura pblica (artculo 1770 1). Basta que uno solo
de los bienes que se permutan siga el rgimen de la solemnidad para
que el contrato asuma la disciplina de mayor rigor. As es solemne la
permuta de un mueble por un inmueble.
En este punto, como observa Cerruti Aicardi, la disciplina de la
permuta difiere de aquella que el artculo 1664 estableci para la
compraventa, ya que este ltimo artculo incluye, adems las
servidumbres y a los censos.

C) INSCRIPCIN.
De acuerdo con el artculo 17, numeral 1, de la ley de 16 de
setiembre de 1997, la permuta de inmuebles o de servidumbres y
usufructo que recaiga sobre inmuebles, debe inscribirse en el Registro
de la Propiedad. Los efectos de la inscripcin son los mismos que en
materia de compraventa.

D) CAPACIDAD.
Se ha discutido en nuestro pas si pueden permutarse los inmuebles
de menores sometidos a tutela. El problema est planteado por el
artculo 396, que exige la venta en remate pblico cuando se trate de
inmuebles o muebles preciosos o con valor de afeccin, adems de la
venia judicial y vista fiscal (artculo 395). La misma cuestin puede
suscitarse con los incapaces bajo curatela, que siguen el mismo
rgimen (artculo 431, inciso 2) y con la venta de bienes races, de
fondos o rentas pblicas o acciones de compaas de comercio o
industria, por parte del menor habilitado (artculo 310 y 311).
Si se entiende que estas normas son aplicables a la permuta, en
virtud de lo que dispone el artculo 1775, el rgimen de la subasta
pblica hara imposible el contrato. A juicio de GAMARRA es preferible
la opinin afirmativa. Por otra parte, el inters de los incapaces no
queda desprovisto de apoyo, no solo por la intervencin de su
1 Artculo 1770: La permuta se perfecciona por el mero consentimiento;
salvo que una de las dos cosas que se permutan o ambas sean bienes
races o derechos de sucesin hereditaria, en cuyo caso, para la perfeccin
del contrato ante la ley ser necesaria escritura pblica (artculo 1664).

representante legal, sino adems porque la injerencia del Juez y el M.

Pblico en el asunto estn garantizando su defensa.
Este problema qued superado por la ley 18.IV.78 que elimina la
subasta pblica.

E) LEGITIMACIN.
El requisito de legitimacin en la permuta se llena con la calidad del
propietario, puesto que el contrato impone la obligacin de transferir
el dominio. Por consiguiente, cuando se da en permuta una cosa
ajena el permutante que la recibi puede de inmediato reclamar la
resolucin del contrato por incumplimiento, esto es, para poder
accionar no est obligado a esperar que se produzca la eviccin. En
sntesis: la permuta de cosa ajena es vlida; la falta de legitimacin
incide en la etapa de ejecucin o cumplimiento del contrato.
Finalmente, GAMARRA no encuentra razn valedera para descartar el
artculo 1675 en sede de permuta. VAZ FERREIRA considera vlida la
permuta entre esposos porque la disimulacin de la donaciones es
ms difcil en la permuta. Pero la dificultad no significa imposibilidad;
por consiguiente GAMARRA estima preferible la opinin de GATTI
sobre este punto (la permuta no es nula) que cuenta, por otra parte,
con el firme respaldo del 17712.

3. LA OBLIGACIN DE TRANSFERIR LA PROPIEDAD.

A juicio de GAMARRA, la nica base legal de esta opinin se
encuentra en el artculo 17723.
Hasta ahora la doctrina se ha limitado a decir que la transferencia de
la propiedad es la esencia del contrato de permuta porque, si uno
de los permutantes no es propietario, la persona que contrata con l
no est obligada por la permuta: al contrario, tiene la facultad,
devolviendo la cosa, de acabar con el contrato. Por ello cree que es
necesario examinar ms detenidamente la cuestin y plantear el
problema partiendo de principio generales.
2 Artculo 1771: No pueden permutar los que no pueden comprar y vender. No
puede permutarse las cosas que no pueden venderse.

3 Artculo 1772: Si uno de los contratantes ha recibido ya la cosa que se le

prometi en permuta y acredita que no era propia del que la dio, no puede ser
obligado a entregar la que l ofreci en cambio y cumple con devolver la que
recibi.

El precepto consagra una aplicacin particular, en sede de permuta,

de la exceptio non adimpleti contractus (excepcin de contrato no
cumplido). Este remedio se funda en el principio de la ejecucin
simultnea o concomitante de las prestaciones en los contratos
bilaterales; cuando uno de los contratantes no ha cumplido (o no est
pronto para cumplir) el otro tiene el poder de abstenerse de hacerlo
por su parte, suspender su prestacin o paralizar la accin adversaria.
Se trata, pues, de un medio puramente defensivo, que solo permite
mantener el statu quo.
La norma contempla el supuesto de hecho en que, habindose
celebrado un contrato de permuta entre A y B, el primero ha
entregado ya la cosa que es objeto de su obligacin al segundo, pero
este 8que todava no entreg la suya) justifica que la coa que ha
recibido no era propia del que la dio, esto es que A entreg cosa
ajena. En tal caso la ley permite a B resistir la pretensin de su copermutante. As lo dice claramente el artculo 1772: no puede ser
obligado a entregar la que l le ofreci a cambio.
Claro est que, adems de ese poder de abstenerse de cumplir, que
es propio de la exceptio, la ley impone el deber de restituir la cosa
que ha recibido, pero esto se explica sin dificultad porque de otra
manera, quedara alterado el equilibrio contractual.
Segn los principios que rigen la excepcin de contrato no cumplido B
puede resistirse a cumplir por su parte siempre y cuando A no haya
cumplido (o no demuestre que est pronto para cumplir). De donde, si
B no puede ser obligado a entregar es porque A no cumpli, puesto
que, si A hubiera cumplido, la resistencia de B, que consagra el
precepto, carecera de justificacin (no sera legtima).
De lo expuesto se deduce, por una inferencia inmediata, que la
permuta ambos contratantes estn obligados a transferir la
propiedad:
a) Ya que, si fuera suficiente con entregar la cosa (y no se
requiriera transferir la propiedad) el permutante que recibi
cosa ajena no tendra derecho de retener la que prometi en
cambio;
b) Porque es el no-cumplimiento de esta obligacin (se acredita
que no era propia del que la dio) el hecho que autoriza a
esgrimir la exceptio.
En consecuencia, el permutante no cumple con solo entregar la cosa;
debe, adems, transferir la propiedad.

4. RESERVAS QUE
ANTERIOR.

PUEDEN

HACERSE

LA

SOLUCIN

Existe una inconsecuencia que no tiene explicacin alguna; porque, o

bien el codiciador uruguayo debi imponer al vendedor la obligacin
de transferir la propiedad, (cosa que no hizo), o bien debi seguir, en
materia de permuta, el mismo criterio que adopt para la
compraventa (lo que tampoco hizo).
Existe, en segundo lugar, una deficiencia de tcnica legislativa. Si el
Cdigo uruguayo quiso imponer la obligacin de transferir la
propiedad debi consagrarla expresamente, y no por la va indirecta
de una inferencia extrada del artculo 1772, que legisla en materia de
excepcin de contrato no cumplido. La nica sede adecuada para ello
era el artculo 1769, que suministra la nocin del contrato. Pero, en
cambio, nos encontramos con que el artculo 1769, al definir la
permuta, emplea la misma expresin que el artculo 1661 que define
la compraventa.
Examinando ahora con mayor detencin el artculo 1772, nico
baluarte de la obligacin de transferir la propiedad en la permuta
uruguaya, caben las siguientes puntualizaciones:
El artculo 1772 parte de un supuesto de hecho limitado y concreto:
un permutante entreg su cosa y el otro todava no lo han hecho.
Pero qu pasa si ninguno entreg o si ambos entregaron? En estos
casos puede pedirse la resolucin del contrato por incumplimiento
de la obligacin de transferir el dominio?
Y aun admitiendo una interpretacin extensiva del precepto Cmo se
explica que el legislador se haya limitado a estatuir nicamente en
cuanto al supuesto que contempla el artculo 1772?
La referencia al artculo 1730 tambin es equivocada. Afirmar que el
artculo 1772 es paralelo al artculo 1730 sobre la venta (BAYLEY Y
CERRUTI) resulta errneo en ms un sentido.
Por lo pronto, ambas normas parten de supuestos muy diversos: el
artculo 1730 contempla la perturbacin de la posesin del comprador
o el fundado temor de que dicha perturbacin se produzca (por una
accin real), en tanto que el artculo 1772 se refiere al no
cumplimiento de la obligacin de transferir el dominio (se acredita
que la cosa entregada no era propia del que la dio). En un caso est
un juego la posesin pacfica de la cosa vendida (artculo 1696); en
otro, el derecho de propiedad del permutante (que no lo adquiere
cuando se le entrega cosa ajena).
Adems, el artculo 1730 es, pues, una medida preventiva que se
vincula a la esfera de la garanta y no al mbito obligacional del
contrato. Por el contrario, el artculo 1772 consagra una aplicacin de
la exceptio en materia de permuta; el paralelo de este artculo hay

que buscarlo, pues, con los artculos 1668 inciso 3, no con el artculo
1730.

5. INTERPRETACIN EXCESIVA DEL ARTCULO 1772.

No han sido objeto de previsin legal dos situaciones que tambin
pueden presentarse: a) cuando ninguna ha entregado; b) cuando
ambos entregaron.
Si ninguno de los permutantes entreg y uno de ellos acredita que la
cosa que se le ofreci en permita no es propia del que la debe
entregar (primer caso, letra a) es evidente que, pese a la ausencia de
previsin legal especfica, puede resistirse a entregar la suya, al igual
que en el caso del artculo 1772, su co-permutante no est en
condiciones de cumplir en tanto no adquiera la propiedad; rige, en
consecuencia, la excepcin de contrato no cumplido, por la aplicacin
de los principios generales
En consecuencia, el artculo 1772, por una interpretacin extensiva
permite comprender tambin esta especie, en que ninguno de los
permutantes haya entregado y legitima la resistencia del contratante
que se excepciona (negndose a entregar9 fundado en que la cosa
que el otro permutante est pronto para entregarle no es propia (sino
ajena, vale decir, de propiedad de un tercero).
Si el artculo 1772 legisla en materia de excepcin de contrato no
cumplido est justificado que no contemple la hiptesis en que el
contrate que recibi cosa ajena ya entreg la suya (segundo caso no
previsto, letra b) porque, habiendo ya cumplido no le es posible
recurrir a la exceptio, que es un remedio puramente defensivo,
construido en torno al principio de la ejecucin simultnea o
concomitante de las obligaciones que componen el sinalagma. Este
contratante solo est en condiciones de reclamar la resolucin del
contrato por incumplimiento (artculo 1431).
Adems el artculo 1772 debe interpretarse extensivamente en otra
esfera, que atae a la resolucin del contrato por incumplimiento.
Puesto que esta norma consagra (implcitamente y por va indirecta)
la obligacin de transferir la propiedad hay que concluir:
a) En caso de permuta de cosa ajena se puede reclamar de
inmediato la resolucin del contrato por incumplimiento
(aunque no haya entregado y aunque su co-permutante
tampoco lo haya hecho).
b) Si entreg su cosa y recibi en trueque cosa ajena, puede pedir
la resolucin del contrato como medio de recuperarla sin que
sea necesario tener que esperar a que se produzca la eviccin.

c) Pero en ambos casos tiene la carga de la prueba, en el sentido

de que est obligado a demostrar que es ajena la cosa que su
contratante se oblig a entregar o entreg en permuta.

6. EVICCIN.
Hay eviccin cuando el permutante resulta privado de todo o parte de
la cosa por sentencia judicial (artculo 1697). Segn el artculo 1773 4
el permutante evicto tiene la opcin entre:
a) reclamar la cosa que entreg en cambio;
b) o pedir el valor de la cosa evicta con daos y perjuicios.
Esta opcin es tpica de la permuta porque en la venta no puede
darse nunca la primera alternativa. Casi todos los autores entienden
que, en este caso, se trata de una accin de resolucin del contrato,
por incumplimiento, de acuerdo al artculo 1431, y en consonancia
con esta interpretacin opinan que, a pesar del silencio del legislador,
el permutante que reclama la cosa entregada tiene derecho, adems
del resarcimiento de los daos y perjuicios.
La parte final de artculo niega esta accin, destinada a recuperar la
cosa, en casa de que ella hubiera sido enajenada a un tercero. La
desviacin no parece justificada.
Cuando el permutante evicto hace uso del segundo miembro de la
opcin que le confiere el artculo 1773 entramos en la esfera del
saneamiento, tal como sucede en la compraventa.
En nuestro pas se sostuvo que el rgimen de la permita en materia
de eviccin es ms benigno que el de la compraventa, porque el
artculo 1773 habla solo de daos y perjuicios y no realiza la
enumeracin del artculo 1706, que menciona, adems, las cosas y
costos, los frutos, etc. GAMARRA no comparte esta opinin, si bien el
artculo 1773 se refiere genricamente a los dalos y perjuicios, por el
mismo reclamo a las reglas de la venta (artculo 1775) y al concepto
de eviccin, hay que pensar que esos daos son los considerados por
el artculo 1706. Por otra parte, no encuentro razn de lgica jurdica
que imponga una distincin en este punto entre venta y permuta,
siendo de agregar que, en concepto del legislador, los distintos rubros
que enumera el artculo 1706 (costas y costos, frutos, etc.) se
consideran tambin daos y perjuicios tal como se desprende del
ltimo numeral del precepto cuando se refiere a Los dems daos y
perjuicios ocasionados y no comprendidos en los nmeros 2, 3 y 4.

7. RIESGOS.
Por ello no deja de sorprender la presencia del artculo 1774, que
trata de los riesgos; pero ms sorprendente todava, es que el Cdigo
uruguayo haya resuelto legislar sobre riesgos en la permuta para
consagrar un rgimen opuesto al que rige la compraventa (la cual,
por otra parte, no hace ms que adoptar el principio general del
artculo 1557). En efecto, de acuerdo con el artculo 1774, en la
permuta se aplica el casus sentit debitore porque el perecimiento
fortuito de una de las cosas permutadas hace extinguir la obligacin
correlativa, confiriendo derecho al co-permutante para recuperar la
cosa que hubiera entregado. O sea, que el riesgo recae sobre el
deudor (permutante
que deba entregar cosa que pereci
fortuitamente) porque no recibe la contraprestacin (a diferencia de
lo que sucede en la venta, donde el comprador debe pagar el precio).
No corresponde decidir ahora cul de estos dos principios es el ms
justo, pero lo que no puede silenciarse es la contradiccin en que
incurre el Cdigo uruguayo al sentar, sobre la misma materia (riesgos
en los contratos bilaterales que producen obligaciones de dar) dos
principios opuestos.

8. APLICACIN
A
LA
PERMUTA
DE
CONCERNIENTES A LA COMPRAVENTA.

LAS

NORMAS

a) El artculo 1730.
Interpretado del artculo 1772 tal como acaba de hacerse nada se
opone a la aplicacin del artculo 1730 a la permuta, porque ambas
disposiciones se refieren a dos situaciones distintas.
De acuerdo con el artculo 1772, el permutante que se resiste a
entregar tiene que acreditar que se le entregado una cosa que no
era propia del que se la dio, prueba sumamente difcil de producir. En
cambio, de acuerdo con el artculo 1730 le basta con demostrar que
es perturbado o tiene temor de serlo, por una accin real, lo cual es
mucho ms sencillo.
En este ltimo caso creo que el artculo 1730 rige en su totalidad,
esto es, tambin en cuanto a la posibilidad de que el co-permutante
afinace, norma que restaura el equilibrio contractual, contrapesando
el poder otorgado al contratante que se resiste a cumplir.
b) Aplicacin del artculo 1673 (los gastos de la venta sern de
cargo del comprador).
Como en la permuta no hay comprador, los gastos se abonaran por
mitades.

c) Aplicacin del artculo 1691 y siguientes.

En doctrina, es mayoritaria la opinin afirmativa en base a la remisin
del artculo 1775 y al hecho de nada se opone a la aplicacin de estas
normas a la permuta cuando las partes contrataron en consideracin
a una medida determinada.
9. DIFERENCIAS ENTRE PERMUTA Y COMPRAVENTA.
Luego de lo expuesto conviene puntualizar, sintticamente las
diferencias entre venta y permuta. Ellas radican en:
a. El contenido de la obligacin del vendedor, que es distinto al de
la obligacin de los permutantes.
b. La estructura es diversa: cosa por precio (en la venta), cosa por
cosa (en la permuta).
c. Tambin son distintos los principios que rigen los riesgos en uno
y otro contrato.
d. Los efectos de la resolucin contra terceros. El tercero queda a
salvo en todo caso sin que se comprenda por qu razn esto
sucede en la permuta y no en los otros contratos que originan la
misma situacin.
e. Los gastos del contrato.
f. La solemnidad.